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SENTENA N PROCESSO N AUTOR RU

: ______________/2010 - TIPO A : 2007.34.00.014809-3 : MINISTRIO PBLICO FEDERAL : CONSELHO FEDERAL DE MEDICINA

SENTENA

Trata-se de ao civil pblica com pedido de antecipao de tutela ajuizada pelo MINISTRIO PBLICO FEDERAL contra o CONSELHO FEDERAL DE MEDICINA pleiteando o reconhecimento da nulidade da Resoluo CFM n. 1.805/2006 e alternativamente sua alterao a fim de que se definam critrios a serem seguidos para a prtica da ortotansia. Aduz que: [i] o Conselho Federal de Medicina no tem poder regulamentar para estabelecer como conduta tica uma conduta que tipificada como crime; [ii] o direito vida indisponvel, de modo que s pode ser restringido por lei em sentido estrito; [iii] considerado o contexto scio-econmico brasileiro, a ortotansia pode ser utilizada indevidamente por familiares de doentes e pelos mdicos do sistema nico de sade e da iniciativa privada. Intimado, o Conselho Federal de Medicina apresentou informaes preliminares, asseverando a legitimidade da resoluo questionada e a inexistncia dos requisitos necessrios concesso da antecipao de tutela. A antecipao de tutela foi deferida para suspender os efeitos da Resoluo CFM n. 1.805/2006. O Conselho Federal de Medicina agravou de instrumento. Devidamente citado, o Conselho Federal de Medicina contestou asseverando que: [i] a resoluo questionada no trata de eutansia, tampouco de distansia, mas sim de ortotansia; [ii] a ortotansia, situao em que a morte evento certo, iminente e inevitvel, est ligada a um movimento corrente na comunidade mdica mundial denominado Medicina Paliativa, que representa uma possibilidade de dar conforto ao paciente terminal que, diante do inevitvel, ter uma morte menos dolorosa e mais digna; [iii] a ortotansia no considerada crime; e [iv] 1

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o direito boa morte decorrncia do princpio da dignidade humana, consubstanciando um direito fundamental de aplicao imediata. A prova testemunhal requerida pelo Conselho Federal de Medicina foi deferida e produzida em audincia. Em alegaes finais, tanto o Ministrio Pblico Federal como o Conselho Federal de Medicina pugnaram pela improcedncia do pedido. o relatrio. Decido. Sobre muito refletir a propsito do tema veiculado nesta ao civil pblica, chego convico de que a Resoluo CFM n. 1.805/2006, que regulamenta a possibilidade de o mdico limitar ou suspender procedimentos e tratamentos que prolonguem a vida do doente na fase terminal de enfermidades graves e incurveis, realmente no ofende o ordenamento jurdico posto. Alinho-me pois tese defendida pelo Conselho Federal de Medicina em todo o processo e pelo Ministrio Pblico Federal nas sua alegaes finais, haja vista que traduz, na perspectiva da resoluo questionada, a interpretao mais adequada do Direito em face do atual estado de arte da medicina. E o fao com base nas razes da bemlanada manifestao da ilustre Procuradora da Repblica Luciana Loureiro Oliveira que, com sua habitual percucincia, esgotou o objeto da lide, verbis:
A matria posta em questo certamente polmica e encerra dilemas no apenas de ordem jurdica, como de cunho religioso, social e cultural. Possivelmente, a diretriz a ser adotada por todos quantos a analisem ser influenciada fortemente pela maior importncia que se confira a cada uma daquelas condicionantes. Realmente, a edio de uma tal norma pelo Conselho Federal de Medicina , para os padres culturais do Brasil, extremamente impactante, vindo a gerar, como gerou, grande celeuma. O Ministrio Pblico Federal entendeu que a norma ultrapassou as competncias do CFM, por pretender regrar fato que no comportava tal regramento, seja pelos limites jurdicos, seja pelos limites culturais que o Ilustre subscritor da inicial julga vigentes no Brasil. Nesse sentido, sem dvida pertinente a discusso ampla do tema, j que a Resoluo impugnada, pelo seu carter normativo,

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poderia, na viso do DD. signatrio da inicial, produzir efeitos incompatveis com valores culturais e sociais caros sociedade brasileira, importando, inclusive, em contrariedade s leis penais vigentes. Entretanto, conforme passaremos a explicar, ousamos discordar do posicionamento externado na inicial, sem embargo da profundidade dos argumentos que sustentam a tese. Nossa posio se resume, brevemente, em trs premissas: 1) o CFM tem competncia para editar a Resoluo n 1805/2006, que no versa sobre direito penal e, sim, sobre tica mdica e consequncias disciplinares; 2) a ortotansia no constitui crime de homicdio, interpretado o Cdigo Penal luz da Constituio Federal; 3) a edio da Resoluo n 1805/2006 no determinou modificao significativa no dia-a-dia dos mdicos que lidam com pacientes terminais, no gerando, portanto, os efeitos danosos propugnados pela inicial; 4) a Resoluo n 1805/2006 deve, ao contrrio, incentivar os mdicos a descrever exatamente os procedimentos que adotam e os que deixam de adotar, em relao a pacientes terminais, permitindo maior transparncia e possibilitando maior controle da atividade mdica; 5) os pedidos formulados pelo Ministrio Pblico Federal no devem ser acolhidos, porque no se revelaro teis as providncias pretendidas, em face da argumentao desenvolvida. guisa de introduo, teceremos comentrios sobre conceitos que influenciam diretamente a opinio ministerial ora externada e o desfecho desta ao. Considera-se eutansia a provocao da morte de paciente terminal ou portador de doena incurvel, atravs de ato de terceiro, praticado por sentimento de piedade. Na hiptese, existe doena, porm sem estado de degenerao que possa resultar em morte iminente, servindo a eutansia, para, justamente, abreviar a morte, por sentimento de compaixo. A eutansia no conta com autorizao legal em nosso pas, configurando a prtica o crime de homicdio doloso, podendo ser tratado como modalidade privilegiada, em razo do vetor moral deflagrador da ao. J a distansia o prolongamento artificial do estado de degenerescncia. Ocorre quando o mdico, frente a uma doena incurvel e ou mesmo morte iminente e inevitvel do paciente, prossegue valendo-se de meios extraordinrios para prolongar o estado de "mortificao" ou o caminho natural da morte. A

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distansia , frequentemente, resultado da aplicao de meios no ortodoxos ou usuais no protocolo mdico, que apenas retardaro o momento do desenlace do paciente, sem trazer-lhe chances de cura ou sobrevida plena, e, s vezes, provocando-lhe maior sofrimento. No meio das duas espcies, figura a ortotansia, que significa a morte "no tempo certo", conceito derivado do grego "orthos" (regular, ordinrio). Em termos prticos, considera-se ortotansia a conduta omissiva do mdico, frente a paciente com doena incurvel, com prognstico de morte iminente e inevitvel ou em estado clnico irreversvel. Neste caso, em vez de utilizar-se de meios extraordinrios para prolongar o estado de morte j instalado no paciente (que seria a distansia), o mdico deixa de intervir no desenvolvimento natural e inevitvel da morte. Tal conduta considerada tica, sempre que a deciso do mdico for precedida do consentimento informado do prprio paciente ou de sua famlia, quando impossvel for a manifestao do doente. Tal deciso deve levar em conta no apenas a segurana no prognstico de morte iminente e inevitvel, mas tambm o custo-benefcio da adoo de procedimentos extraordinrios que redundem em intenso sofrimento, em face da impossibilidade de cura ou vida plena. A ortotansia no se confunde com a chamada eutansia passiva. que, nesta, a conduta omissiva do mdico que determina o processo de morte, uma vez que a sua inevitabilidade ainda no est estabelecida. Assim, os recursos mdicos disponveis ainda so teis e passveis de manter a vida, sendo a omisso do profissional, neste caso, realmente criminosa. A eutansia, assim, na forma ativa ou passiva, prtica que provoca a morte do paciente, pois ainda no h processo de morte instalado, apesar do sofrimento fsico e/ou psicolgico que possa atingir o paciente. No entanto, a omisso em adotar procedimentos teraputicos extraordinrios quando a morte j certa (ortotansia), no produz a morte do paciente, uma vez que nenhum ato do mdico sobre ele poder evitar o evento do desenlace. Por sua vez, a mistansia, tambm chamada de "eutansia social", a morte provocada por problemas de infra-estrutura da sade pblica, que atinge direta e conscientemente a parcela mais pobre da populao, que menos tem acesso a adequados recursos. Nem de longe tem relao com a ortotansia, que prtica adotada pelo mdico, com a anuncia de quem de direito, no por imperativos de falta de mecanismos (aqui, sequer de anuncia se cogita), mas por

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imperativo - tico e de conscincia - de que, sendo intil a adoo de recursos teraputicos extraordinrios, desnecessrio impor maior sofrimento ao paciente terminal. Diante de tais conceitos, passemos a contrariar a tese central desta demanda, segundo a qual a ortotansia constituiria crime de homicdio. E, aqui, recorremos, de incio, doutrina do penalista Luiz Flvio Gomes: "Na nossa opinio, mesmo de lege lata (tendo em vista o ordenamento jurdico vigente hoje), desde que esgotados todos os recursos teraputicos possveis e desde que cercada a morte de certas condies razoveis (anuncia do paciente, que est em estado terminal, sendo vtima de grande sofrimento, inviabilidade de vida futura atestada por mdicos etc), a eutansia (morte ativa), a morte assistida (suicdio auxiliado por terceiro) e a ortotansia (cessao do tratamento) no podem ser enfocadas como um fato materialmente tpico porque no constitui um ato desvalioso, ou seja, contra a dignidade humana, seno, ao contrrio, em favor dela (no sentido de que a ortotansia juridicamente irreprovvel cf. Lus Roberto Barroso, Folha de So Paulo de 04.12.06, p. C4) (...) A essa concluso se chega quando se tem presente a verdadeira e atual extenso do conceito de tipo penal (dado pela teoria constitucionalista do delito, que sustentamos com base em Roxin, Frisch e Zaffaroni), que abrange (a) a dimenso formal-objetiva (conduta, resultado naturalstico, nexo de causalidade e adequao tpica formal letra da lei); (b) a dimenso material-normativa (desvalor da conduta + desvalor do resultado jurdico + imputao objetiva desse resultado) e (c) a dimenso subjetiva (nos crimes dolosos). A "morte digna", que respeita a razoabilidade (quando atendida uma srie enorme de condies), elimina a dimenso material-normativa do tipo (ou seja: a tipicidade material), porque a morte, nesse caso, no arbitrria, no desarrazoada. No h que se falar em resultado jurdico desvalioso nessa situao" (Artigo "Eutansia, morte assistida e ortotansia: dono da vida, o ser humano tambm dono da sua prpria morte?" Jus navigandi, Teresina, ano 11, n. 1305, 27 jan 2007, fls. 539/541). Em seguida, o pensamento do sempre luminar Lus Roberto Barroso, sobre a resoluo impugnada: "(...) uma tese melhor que o Cdigo Penal deve ser interpretado luz da Constituio, sob princpios como o da dignidade da pessoa humana e o da liberdade. A liberdade envolve

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direito autodeterminao, desde que o exerccio dessa liberdade seja lcido e no interfira no direito de uma outra pessoa. O segundo princpio que legitima a resoluo o da dignidade da pessoa humana, que compreende, alm do direito a uma vida, o direito a uma morte digna. No h nenhuma dvida, nem tica, nem jurdica, luz dos valores sociais e dos princpios constitucionais, de que a ortotansia legtima. A resoluo uma interpretao adequada da Constituio" (fls. 528/535) V-se, pois, que se chega concluso da atipicidade material do suposto crime de homicdio, ainda que privilegiado, decorrente da prtica de ortotansia, levando-se em considerao que a falta de adoo de teraputicas extraordinrias, pelo mdico, para prolongar um estado de morte j instalado em paciente terminal (desde que autorizado por quem de direito) no conduz a um resultado desvalioso no campo penal, considerando a necessria interao que os princpios constitucionais - todos derivados da diretriz primordial da preservao da dignidade da pessoa humana tm de estabelecer com a moderna teoria do fato tpico, balizando a interpretao do direito penal vigente. De outro lado, a prpria configurao da omisso de socorro, que se poderia pensar decorrente da prtica da ortotansia, igualmente descartada por Mrio Roberto Hischheimer e Clvis Francisco Constantino, em artigo publicado pelo Instituto Brasileiro de Cincias Criminais - IBCCRIM (fls.735/739) : "O art. 135 do CP conceitua o crime de omisso de socorro como: "Deixar de prestar assistncia... criana abandonada ou extraviada, ou a pessoa invlida ou ferida, ao desamparo, ou em grave e iminente perigo; ..."Muitos entendem que suspender ou no indicar medidas de suporte de vida caracteriza, em qualquer circunstncia, omisso de socorro. Estimula tal atitude o que diz o art. 13 do CP: "O resultado, de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido". Partindo da premissa de que pacientes terminais esto em processo inexorvel de morte e no h como salvar suas vidas, permitido entender que o art. 135 do CP no se aplica a estes casos. Prestar assistncia na forma de atenes para o bem-estar fsico, social, mental e espiritual do paciente, com apoio, informaes e esclarecimentos apropriados a ele e a seus familiares no significa "deixar de prestar assistncia". O que os autores acima estabelecem , na verdade, a quebra do nexo causal entre a ao do mdico e o resultado (morte inevitvel), circunstncia que retira, assim, a tipicidade penal da conduta. O mesmo raciocnio aplica-se interpretao do tipo

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homicdio prtica da ortotansia, uma vez que, tambm nesta hiptese tpica, no haver crime se a conduta do indigitado autor no contribuir, em ltima anlise, para a causao do resultado morte. Outras consideraes, desta feita no mbito da biotica ou do biodireito podem ser teis compreenso do tema. Por exemplo, a opinio de Tereza Rodrigues Vieira: Ortotansia significa morte correta, ou seja, a morte pelo seu processo natural. Neste caso o doente j est em processo natural da morte e recebe uma contribuio do mdico para que este estado siga seu curso natural. Assim, ao invs de se prolongar artificialmente o processo de morte (distansia), deixa-se que este se desenvolva naturalmente (ortotansia). Somente o mdico pode realizar a ortotansia, e ainda no est obrigado a prolongar a vida do paciente contra a vontade deste e muito menos aprazar sua dor. A Ortotansia conduta atpica frente ao Cdigo Penal, pois no causa de morte da pessoa, uma vez que o processo de morte j est instalado. Desta forma, diante de dores intensas sofridas pelo paciente terminal, consideradas por este como intolerveis e inteis, o mdico deve agir para ameniz-las, mesmo que a conseqncia venha a ser, indiretamente, a morte do paciente" (Biotica e direito. So Paulo: Jurdica Brasileira, 1999, p. 90.). E a viso do Ilustre Promotor de Justia Diaulas Costa Ribeiro, sobre o assunto: "Mas a suspenso do esforo teraputico tem suporte, entre ns, na Constituio Federal (art. 1, III, e art. 5, III), que reconhece a dignidade da pessoa humana como fundamento do estado democrtico brasileiro e diz expressamente: ningum ser submetido tortura nem a tratamento desumano ou degradante; no Cdigo Civil (art. 15), que autoriza o paciente a recusar determinados procedimentos mdicos; na Lei n 8080/90 (art. 7, III), que reconhece o direito autonomia do paciente; e no Cdigo de tica Mdica, que repete esses mesmos princpios legais e ainda probe ao mdico realizar procedimentos teraputicos contra a vontade do paciente, fora de um quadro de emergncia mdica de salvao, o que no o caso de um quadro irreversvel, sem nenhuma resposta a qualquer tipo de tratamento" (fls. 112/120). Releva notar que o Ministrio da Sade, na 675/GM, de 30 de maro de 2006, aprovou a Carta dos Usurios da Sade, entre eles o de consentimento ou forma livre, voluntria e esclarecida, depois Portaria n Direitos dos a recusa de de adequada

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informao, a quaisquer procedimentos diagnsticos, preventivos ou teraputicos, salvo se isso acarretar risco sade pblica. Foilhe tambm assegurado, como afirma novamente Diaulas Ribeiro, "o direito de opo pelo local de morte, que contempla o direito de opo pelo tempo da morte. Esse direito atende reivindicao de desospitalizao do paciente, recusada por mdicos sob o temor de estarem, com a alta a pedido, concorrendo para a sua morte, o que tambm inerente ao paternalismo e j no tem razo de ser neste novo contexto" (fl. 119). Do ponto de vista constitucional, portanto, plenamente possvel e razovel sustentar-se a atipicidade (homicdio privilegiado ou omisso de socorro) da conduta mdica de deixar de adotar procedimentos teraputicos excepcionais para prolongar artificialmente o processo de morte do paciente terminal. Assim, a pecha de que a Resoluo n 1805/2006, do CFM, viola a ordem jurdica, porque descriminaliza conduta penal, j no tem lugar na presente discusso. De outra parte, mesmo que nos dispusssemos a no fazer uma interpretao constitucional da lei penal e, assim, considerssemos criminosa a ortotansia, ainda assim parece-nos que a citada norma no mereceria a reprovao que a inicial lhe imprimiu. que a Resoluo no trata de direito penal. No descrimina qualquer coisa, mas apenas pe o mdico a salvo de contestao tico-disciplinar, caso decida adotar procedimentos que configurem a ortotansia. Desse modo, cai por terra o argumento, alinhavado na inicial, de que o Conselho Federal de Medicina no teria competncia para normatizar o tema. Se considerarmos que a Resoluo visa a conferir maior segurana e tranqilidade ao mdico, em face de possveis posteriores ameaas de ser enquadrado no Cdigo Penal ptrio como homicida ou autor de omisso de socorro, no se poder objetar o seu poder regulamentar, j que se trata de regramento do ato mdico, dos limites do proceder mdico em face dos princpios regentes da profisso (autonomia, beneficncia, no-maleficncia, entre outros), em prol do bem comum, da funo social da Medicina e da higidez tica no trato da vida e da morte. Em resumo, na hiptese de que cuida a Resoluo n 1805/2006, o mdico at poder vir a ser responsabilizado por eventual crime cometido (que, em tese, pode ser descartado, como afirmamos, mas, em algum caso concreto, poder ser apurado e

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constatado), mas certo que estar a salvo do questionamento tico-disciplinar, porque este o limite da "autorizao" prevista na resoluo impugnada. Portanto, o Conselho Federal de Medicina no exorbitou de seu poder regulamentar, certo que tem atribuio legal para expedir normas disciplinares da profisso e da conduta mdica. Tal ponto de vista de Maria Elisa Villas Boas: "Recentemente publicada, a Resoluo, a rigor, no era necessria. Ela no permite nada. S ratifica o que j permitido. Vem, todavia, afinal dirimir algumas dvidas, mais comuns no lidar com pacientes em final de vida. Foi preciso muita discusso e maturamento para se chegar concluso - algo bvia, de se dizer - de que ningum obrigado a morrer intubado, usando drogas vasoativas (para o corao se manter, a duras penas, batendo) e em procedimentos dialticos numa UTI. O Direito no pode obrigar isso. O Direito no tem por que obrigar isso. No, no crime morrer em casa, ou sob cuidados que mais se aproximem dos domiciliares" (...) A ortotansia pregada na Resoluo 1805/2006 no a morte antecipada, deliberadamente provocada, como na idia atual de eutansia. a morte mais natural e humana, quando j no se a pode evitar ou adiar a contento (...) Dizer que ilegal a ortotansia assim empreendida - quando, esgotados os recursos teis, restam a mera futilidade e a obstinao teraputica - significa dizer que obrigatria a distansia: a morte adiada a todo custo, s expensas de agonia, abuso teraputico e desnecessrio sofrimento, como numa tortura final, que condena o paciente morte solitria, isolado dos seus entes queridos, nega-lhes a participao no processo de morrer, submete o paciente a mais e mais desconfortos, ainda que se os saiba incapazes de reverter o quadro mrbido e o processo de morte instaurados" (fl. 688). A nosso ver, alis, e em conformidade com a idia acima exposta, a edio da Resoluo n 1805/2006 no determinou modificao significativa no dia-a-dia dos mdicos que lidam com pacientes terminais, no gerando, portanto, os efeitos danosos propugnados pela inicial. A Resoluo em foco busca apenas dar mais transparncia a uma prtica que j comum, mas que frequentemente escamoteada pelos mdicos, por medo de que venham a sofrer represlias ticas ou jurdicas, dada a incompreenso que muitas vezes cerca o assunto.

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No particular, preciso entender que a ortotansia se insere num contexto cientfico mais amplo denominado "medicina paliativa", que representa, em verdade, uma correo de rumos e certa quebra de paradigmas da medicina tradicional. cedio que devem reger a atividade do mdico, dentre outros, os princpios da autonomia, da beneficncia e da nomaleficncia. O princpio da autonomia reclama o envolvimento consciente do paciente no processo teraputico e propugna o respeito s suas decises. direito do usurio do servio de sade, inclusive previsto na legislao brasileira, devendo, pois, ser sempre respeitado. Nesse prisma, para resguardar o princpio da autonomia no tratamento oferecido aos pacientes terminais, que, em geral, no apresentam estados mentais que permitam decidir conscientemente sobre as terapias possveis, sempre necessrio recorrer deciso da famlia ou do responsvel legal, que passam a "falar" pelo paciente. Saliente-se que a Resoluo impugnada obedece a esse princpio, estabelecendo que o prprio paciente terminal ou sua famlia devem estar conscientemente envolvidos na deciso de suspender cuidados extraordinrios que j no se mostrem teis, uma vez considerado irreversvel o processo de morte. E sempre tero direito a recorrer a outras opinies mdicas, caso no se sintam suficientemente esclarecidos para tomar esta ou aquela diretriz. Quanto ao princpio da beneficncia, intuitivo concluir que compete ao mdico fazer tudo quanto estiver ao seu alcance para melhorar as condies de vida do paciente. Mesmo que determinado tratamento possa lhe causar sofrimento, se houver chance de cura e possibilidade de xito, dever o mdico procurar beneficiar o paciente. J o princpio da no-maleficncia propugna que as atividades mdicas, tanto quanto possvel, no devem causar mal ao paciente ou devem causar-lhes apenas o mal necessrio para que se restabelea a sua sade. Normalmente, deve o mdico por em destaque, numa escala de prioridades, o princpio da beneficncia. Se h chances de salvar a vida do paciente, o remdio, por mais amargo que lhe parea, deve-lhe ser aplicado, apesar dos incmodos que venha a causar. Ningum discorda de que um tratamento quimioterpico provoca certos males ao paciente, que, no entanto, so suportados em prol

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do benefcio que poder gerar - a cura do cncer. Pois bem. Quando se lida com pacientes terminais, de acordo com os conceitos da moderna medicina paliativa, invertem-se as perspectivas e, poderamos dizer, o peso que os princpios da beneficncia e da no-maleficncia possuem. que, diagnosticada a terminalidade da vida, qualquer terapia extra se afigurar ineficaz. Assim, j no se pode aceitar que o mdico deva fazer tudo para salvar a vida do paciente (beneficncia), se esta vida no pode ser salva. Desse modo, sendo o quadro irreversvel, melhor - caso assim o paciente e sua famlia o desejem - no lanar mo de cuidados teraputicos excessivos (pois ineficazes), que apenas tero o condo de causar agresso ao paciente. Da que se pode concluir que, nessa fase, o princpio da no-maleficncia assume uma posio privilegiada em relao ao princpio da beneficncia - visto que nenhuma medida teraputica poder realmente fazer bem ao paciente. Ento, o que propugna a medicina paliativa, em cujo contexto est a ortotansia, que, na impossibilidade de salvar a vida, deve-se deixar correr o processo natural - e irreversvel da morte, conferindo-se ao paciente o maior conforto que possa ter nos seus ltimos dias (o que pode se limitar ao alvio da dor ou chegar at a desospitalizao, se esta for a vontade do prprio paciente e de sua famlia). Como se disse alhures, se exato que os mdicos que lidam com pacientes terminais, em sua maioria, j antepunham ao princpio da beneficncia o da no-maleficncia, h de se concluir que, do ponto de vista prtico, nada mudou com a resoluo do CFM. A concluso deriva, alm da anlise dos numerosos estudos e artigos constantes destes autos, tambm dos preciosos depoimentos prestados em audincia de instruo, a saber: fl.824, o mdico Jos Eduardo de Siqueira esclarece que a partir do diagnstico da terminalidade, que relativamente fcil e seguro, a postura mdica tem sido a de ouvir uma equipe multidisciplinar, que inclui psiclogo, enfermagem, assistente social na busca de uma deciso sobre o tratamento mais adequado para aquela situao; que pode mencionar o caso de profissionais que, aps conversar com a famlia e equipe multidisciplinar, decidem no aplicar o procedimento de ressuscitao, mas para se resguardar, registram no pronturio que aplicou esse procedimento, mas no obteve sucesso; que correto dizer que a resoluo no alterou a prtica mdica, mas to somente ensejou uma tranquilidade para os mdicos registrarem, especialmente no

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pronturio, o procedimento adotado conforme a realidade, sendo que, com suspenso da vigncia da resoluo, os mdicos em nada alteraram a sua prtica, mas omitem o registro efetivamente foi feito, existindo a um pacto de silncio. fl. 823, o padre Leocir Pessini afirma "que vrios cdigos de tica mdica que foram revisados recentemente passaram a incluir, ao lado da vedao da eutansia ativa, a vedao da obstinao teraputica ou distansia, a exemplo de Portugal, Canad, Estados Unidos, Espanha e Itlia". fl. 822, a mdica Cludia Burl sugere "que na vigncia da resoluo a depoente observou que a publicao dessa norma deu uma maior tranqilidade para os mdicos, que passaram ento a procurar conhecer mais sobre o tratamento paliativo" fl. 825, a mdica Maria Goretti Sales Maciel assevera "que durante a vigncia da resoluo, ou seja, do final de 2006 at o final de 2007, no observou alterao alguma na prtica mdica, enfatizando somente que pode ter ocorrido mudana no registro pronturio, pois s vezes ocorria de o mdico de planto que vinha constatar o bito do paciente registrar que aplicou procedimento que no foram aplicados na realidade, como procedimento de ressuscitao". E fl. 826, o mdico Roberto Luiz Dvila diz "que a resoluo no impositiva nem proibitiva de uma conduta (...), sendo que o objetivo real da resoluo foi permitir que os mdicos interrompessem ou no iniciassem tratamentos desproporcionais doena e que de nada adiantariam, com tranqilidade no sentido de no serem punidos eticamente" . Pode-se dizer ento que a Resoluo n 1805/2006 deve, ao contrrio, incentivar os mdicos a descrever exatamente os procedimentos que adotam e os que deixam de adotar, em relao a pacientes terminais, permitindo maior transparncia em sua atuao e possibilitando inclusive maior controle de sua atividade. Alm disso, o receio de que os mdicos viriam a encerrar indiscriminadamente os procedimentos teraputicos de quaisquer pacientes ou de que poderiam errar no prognstico tambm cede constatao de que, na prtica mdica, o "expert", em virtude de sua experincia, tem quase absoluto grau de segurana para identificar a terminalidade da vida. Ainda segundo Roberto Luiz Dvila, no depoimento prestado nestes autos (fl. 826), "existem diversas doenas que implicam o estado terminal, e todo mdico est habilitado para reconhecer esses estados em cada doena

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especfica, de maneira que se fosse regulamentar todos esses casos, a resoluo seria muito longa e fatalmente incorreria em omisso, alm disso a ortotansia ocorre, como j salientado, em um ambiente de confiana entre o paciente, sua famlia e o mdico". Adiante, acrescenta que "a maioria dos casos se refere oncologia e os mdicos tm conhecimento sobre o prognstico de cada tipo de cncer, e no que se refere s outras doenas degenerativas, pela falncia progressiva dos rgos, possvel fazer esse prognstico de morte prxima e iminente". Tanto maior ser essa segurana quanto mais profissionais estiverem envolvidos no processo de discusso, da a possibilidade de se buscar uma segunda opinio - como prev a resoluo - e a convenincia de se tomar tal tipo de deciso sempre em equipe, como se busca fazer nos melhores centros teraputicos. Frise-se que nem mesmo o receio de "o mdico estar errado" ou a possibilidade - ainda que remotssima - de "um milagre reverter o quadro" de um doente terminal impediu o Vaticano de realizar a vontade do Papa Joo Paulo II, de no mais se submeter a tratamento com sofrimento e que no lhe traria a cura para uma doena j terminal, em estado avanado. E, atente-se, estamos falando da Igreja Catlica, que aceita a ortotansia, no obstante reconhea a sacralidade do valor da vida. Com efeito, a posio manifestada pela CNBB - Conferncia Nacional dos Bispos no Brasil se baseia na Encclica Evangelium vitae (O Evangelho da Vida, 1995), que permite ao doente renunciar ao "excesso teraputico", quando este no lhe possa trazer mais benefcios (fls. 357/358). Vale salientar que a dificuldade em estabelecer a terminalidade no menor ou maior que outras dificuldades enfrentadas pelos profissionais da medicina, ao diagnosticar uma doena rara ou ao optar por um tratamento em lugar de outros, sabendo-se que uma posio no exata poder trazer conseqncias distintas para o paciente. Isso porque no existe 100% de certeza na medicina. Assim, desejar que os mdicos atuem frente a um doente terminal com absoluta certeza da inevitabilidade da morte no um argumento vlido para recusar a legitimidade da ortotansia, porque a exigncia incompatvel com o prprio exerccio da Medicina, que no pode se obrigar a curar o paciente, mas pode comprometer-se a conferir-lhe a maior qualidade de vida possvel, diante do seu estado e dos recursos tcnicos existentes. A Resoluo guerreada , pois, uma manifestao dessa nova

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gerao da tica nas cincias mdicas, que quebra antigos tabus e decide enfrentar outros problemas realisticamente, com foco na dignidade humana. Na medicina atual, h um avano no trato do doente terminal ou de patologias graves, no intuito de dar ao paciente no necessariamente mais anos de vida, mas, principalmente, sobrevida com qualidade. A medicina deixa, por conseguinte, uma era paternalista, super-protetora, que canalizava sua ateno apenas para a doena e no para o doente, numa verdadeira obsesso pela cura a qualquer custo, e passa a uma fase de preocupao maior com o bem-estar do ser humano. E, repise-se, no se trata de conferir ao mdico, daqui pra frente, uma deciso sobre a vida ou a morte do paciente, porque ao mdico (ou a equipe mdica, tanto melhor) apenas caber identificar a ocorrncia de um estado de degenerao tal que indique, em verdade, o incio do processo de morte do paciente. Trata-se, pois, de uma avaliao cientfica, balizada por critrios tcnicos amplamente aceitos, que conduta nsita atividade mdica, sendo completo despautrio imaginar-se que da venha a decorrer um verdadeiro "tribunal de vida ou morte", como parece pretender a inicial. Por tudo isto que os pedidos deduzidos na presente demanda no devem ser acolhidos. (fls. 853-867, negritos no original)

Nessa ordem de consideraes, pelas quais no entrevejo ilegitimidade alguma na Resoluo CFM n. 1.805/2006, de se rejeitar assim o pedido principal de se reconhecer sua nulidade, bem como o pedido alternativo de sua alterao. Do exposto, revogo a antecipao de tutela anteriormente concedida e JULGO IMPROCEDENTE O PEDIDO. Sem condenao em honorrios advocatcios nem custas processuais (art. 18, da Lei 7.347/85). P. R. I. Braslia, 1 de dezembro de 2010.

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14 Vara Federal Fls.__________

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ROBERTO LUIS LUCHI DEMO Juiz Federal Substituto da 14 Vara/DF

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