EXMO. SR. DR.

JUIZ DE DIREITO DA VARA DE FAZENDA PBLICA DA COMARCA DA CAPITAL DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO

ANTNIO CARLOS FERREIRA, brasileiro, casado???, aposentado, portador da Cdula de Identidade n. 02720149-0, expedida pelo DETRAN, inscrito no CPF/MF sob o n. 286.893.217-72, residente na Avenida Ildefonso Falco, n 884 Parque Columbia, Pavuna, Rio de Janeiro, Cep: 21535-140, atravs da Defensora Pblica em exerccio no NUDECON - Ncleo de Defesa do Consumidor, vem, a Vossa Excelncia, para propor, AO DE REPETIO DE INDBITO C/C OBRIGAO DE FAZER em face de CEDAE-COMPANHIA ESTADUAL DE GUAS E ESGOTOS , pessoa jurdica inscrita no CNPJ sob o n 33.352.394/0001-04, situada na Rua Sacadura Cabral, n. 103, Centro, Rio de Janeiro/RJ, pelos seguintes fatos e fundamentos: Inicialmente, afirma, para fim do art. 4 da Lei 1.060/50, com a redao dada pela Lei 7.510/86, que no possui recursos financeiros para arcar com as custas do processo e honorrios de advogado, sem prejuzo do prprio sustento e de sua famlia, pelo que indica, para assistncia judiciria, a Defensoria Pblica Geral. DOS FATOS O Autor, como morador da cidade do Rio de Janeiro, consumidor compulsrio dos servios fornecidos pela R, sendo certo que sempre efetuou o pagamento das contas referentes prestao do servio.

O Autor reside neste endereo desde _______1996 anos, sendo certo que desde 2002 vem tentando junto empresa R e rgos competentes a regularizao da situao de seu imvel no tocante ao sistema de gua e esgoto, bem como com relao ao dbito existente anterior sua aquisio do imvel. O autor nunca teve o servio de esgoto em sua residncia, mas sempre foi cobrado pelo mesmo, o que configura cobrana indevida. Da mesma forma ocorre com relao ao dbitos anterioes a _____ de 1996, data em que o autor adquiriu o imvel (escritura em anexo), j que a R insiste em cobrar do autor valores correspondentes a 1993 at ____ de 1996. Registre-se ainda que o autor no possui hidrmetro em sua residncia, sendo cobrado sempre por estimativa, o que configura, da mesma forma, cobrana indevida e abusiva por parte da R. Vale ressaltar que j fora realizado junto sede do Ncleo de Defesa do Consumidor, no dia 01 de setembro de 2005, audincia de conciliao acerca da instalao do esgoto e do hidrmetro no referido imvel bem como do desmembramento do dbito do consumidor anterior a sua entrada no imvel, o que no foi possvel em razo da intransigncia da R, que ofereceu apenas um parcelamento do valor total do dbito do imvel, R$ 4.162.58, em 60 parcelas corrigidas anualmente em UFIR, nada oferecendo com relao s abusividades cometidas. certo ainda que o atraso da empresa R, protelando o fornecimento de esgoto vem causando danos irreparveis ao autor, j que possui srios problemas e at exposio doenas em virtude dessa omisso, pois em poca chuvas um rio que passa em frente sua residncia transborda invadindo a sua casa e trazendo muito lixo e, consequentemente, a gua do esgoto que passa na rua atravs de valas abertas, ocasionando srio risco de contrair doenas e infeces. Hoje o autor encontra-se em dbito com a R, por um valor que est muito longe de corresponder ao efetivamente consumido, o que ocasionou a SUSPENSO DO FORNECIMENTO DE SERVIO (em ________), como forma de compelir o autor ao pagamento das contas mensais, resultando, ainda, desta conduta, evidente constrangimento.

A relao de consumo entre o fornecedor de servios essenciais e o consumidor o exemplo mais gritante do abuso do poder econmico e tcnico e da vulnerabilidade do destinatrio final, situao que o Cdigo Consumerista, reconhecendo essa fragilidade, busca um ordenamento que imponha um equilbrio entre as partes.

DO DIREITO DA COBRANA INDEVIDA Da Tarifa de Esgoto e da Cobrana anterior a _____ de 1996 flagrante a abusividade e ilegalidade da conduta da empresa R que alm cobrar por um servio que no presta, cobra por consumo no realizado pelo autor, configurando verdadeiro enriquecimento ilcito, hoje previsto em nosso ordenamento jurdico no art. 884 do Novo Cdigo Civil Art. 884. Aquele que, sem justa causa, se enriquecer custa de outrem, ser obrigado a restituir o indevidamente auferido, feita a atualizao dos valores monetrios. O Cdigo de Defesa do Consumidor vai ainda mais alm, j que, alm de vedar tal prtica abusiva, j que configura flagrante desvantagem excessiva, determina a devoluo em dobro dos valores pagos indevidamente, conforme disposto no pargrafo nico do art. 42 do CDC. Art. 42. Prgrafo nico. O consumidor cobrado em quantia indevida tem direito repetio do indbito, por valor igual ao dobro do que pagou em excesso, acrescido de correo monetria e juros legais, salvo hipteses de engano justificvel. Sendo assim, no restam dvidas quanto abusividade das cobranas referentes ao perodo anterior a _____ de 1996 e ao servio de esgoto, sendo imperiora a descontituio de tal dvida, bem como a devoluo em dobro dos valores pagos a mais. Sobre o tema vale a transcrio de alguns acrdos de nosso Tribunal de Justia

Condomnio de Edficio CEDAE Taxa de gua e Esgoto Cobrana Indevida. Cobrana pelo servio de esgoto sanitrio. Taxa. Distino com preo. A cobrana pelo servio sanitrio s legtima se efetivamente prestado ou disponibilizado para o consumidor. Tratase de servio essencial, prprio e especfico da administrao pblica. Desprovida de qualquer amparo na lei, a alegao de que os recursos para as obras de implementao de emissrio submarino ou de que cumpre a concessionria a despoluio do Canal de Marapendi, para onde correm os efluentes, coletados irregularmente pela rede de guas pluviais, exatamente porque os servios prprios no esto disponibilizados ou prestados como devidos. Cobrana indevida. REcurso que se conhece, mas que se nega provimento. (apelao Cvel Processo n 2003.001.08266 Stima Cmara Cvel Rle. Des. Ricardo Rodrigues Cardozo). CEDAE Cobrana de TArifa de ESgoto Obrigao de no FAzer Repetio do Indbito. Ao de obrigao de no fazer cumulada com repetio de indbito. Esgoto Sanitrio. Ausncia de servio de tratamento de esgoto sanitrio ou de qualquer outro tipo de efluente. Resultando parcialmente demonstrado que no h utilizao da rede de esgotos da CEDAE, indevida a tarifa cobrada a esse ttulo, devendo ser devolvidas as parcelas cobradas. Procedncia da pretenso de receber as parcelas pagas a partir de maro de 1991, quando passou a vigorar a Lei 8.078/90, em dobro. Desprovimento do recurso. (Apelao Cvel Processo n 2003.001.17019 Dcima Quarta Cmara Civel Rel. Des. Maria Henriqueta Lobo). notrio que o servio em questo tem sua remunerao feita por meio de tarifa, que a contraprestao por um servio essencial prestado por uma empresa concessionria ou permissionria de servio pblico. Por se diferenciar da taxa (natureza tributria), demonstra relao de consumo e sua cobrana s pode ser legtima quando o servio for efetivamente prestado e o valor guardar correspondncia com o valor do efetivo servio prestado. DA Cobtana por estimativa

Saliente-se ainda que afronta ao senso comum de justia o fato de no haver nenhuma justificativa aceitvel por trs do preo cobrado. No aceitvel pagar por um servio sem que a composio do preo seja satisfatoriamente esclarecido, como no caso em questo, em que o preo do servio de fornecimento de gua construdo por um clculo efetuado pela prestadora, uma estimativa de consumo e tambm pelo servio de esgoto que nunca foi fornecido, cuja frmula nem sequer dada a conhecer ao consumidor, isso sem mencionar o fato de ser igualmente inaceitvel a possibilidade de pagar um preo correspondente a um consumo maior do que o efetivamente verificado. Tal conduta por parte da demandada, inequivocamente, constitui ofensa ao princpio da boa-f objetiva, ao atingir a transparncia na constituio do preo cobrado autora como contraprestao ao servio prestado.

CEDAE. FORNECIMENTO DE AGUA. COBRANCA POR ESTIMATIVA. IMPOSSIBILIDADE. RECURSO DESPROVIDO "CEDAE - FORNECIMENTO DE GUA - COBRANA POR ESTIMATIVA - COBRANA LIMITADA AO CONSUMO DIREITO DO CONSUMIDOR". Os rgos pblicos, por si ou suas empresas, concessionrias, permissionrias ou sob qualquer outra forma de empreendimento, so obrigados a fornecer servios adequados, eficientes, seguros. Os servios essenciais, contnuos e remunerados atravs de tarifa, devem ser cobrados de acordo com o que foi efetivamente consumido. A cobrana de fornecimento de gua pela CEDAE em desacordo com a capacidade do imvel e destoante de seu consumo em meses anteriores, por se tratar de preo pblico, h de manter correspondncia com o bem fornecido, no podendo, suposto consumo estimado, prevalecer sobre o consumo real. SENTENA CORRETA. APELO IMPROVIDO. Tipo da Ao: APELACAO CIVEL Nmero do Processo: 2003.001.12692 Data de Registro : // rgo Julgador: NONA CAMARA CIVEL Des. DES. MALDONADO DE CARVALHO Julgado em 09/09/2003

Sendo assim, percebe-se ilegal a cobrana por estimativa, devendo a empresa R, na impossibilidade de medir o consumo, nus que cabe ao fornecedor, cobrar do consumidor a tarifa mnima, nunca a estimada. Alis esse o entendimento recentemente adotado pelo Tribunal de Justia em enunciado que ser apreciado pelo rgo Especial, cujo teor abaixo trancrito: A cobrana pela prestao do servio de fornecimento de gua e luz aquela registrada pelo medidor, descabendo, neste caso, qualquer outra forma de exao. Vale ainda registrar que a LEI n 3915,de 12 DE AGOSTO DE 2002, em anexo, no seu art. 1 As Concessionrias de Servios Pblicos sero obrigadas a instalar, no prazo mximo de 12 (doze) meses, medidores individuais dos servios que fornecem. E no seu art. 8, dispe, ainda Fica proibida, pelas concessionrias, a cobrana por estimativa. Ressalte-se ainda que tal prtica configura ainda desvantagem exagerada ao consumidor, j que compelido a pagar pelo que efetivamente no consumiu. Art. 51. So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que: IV - estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam incompatveis com a boa-f ou a eqidade; Diante da cobrana manifestamente abusiva, vem requerer a inexigibilidade da cobrana referente s contas anteriores a ____ de 1996 bem como da cobrana de tarifa de esgoto e a cobrana de ____ 1996 pela tarifa mnima, em razo da cobrana ilegal por estimativa.

DA ESSENCIALIDADE DO SERVIO Predispe o artigo 22 do Diploma Consumerista: Art. 22. Os rgos pblicos, por si ou suas empresas, concessionrias, permissionrias ou sob qualquer outra forma e

empreendimento, so obrigados a fornecer servios adequados, eficientes, seguros e, quanto aos essenciais, contnuos. Pargrafo nico. Nos casos de descumprimento, total ou parcial, das obrigaes referidas neste artigo, sero as pessoas jurdicas compelidas a cumpri-as e a reparar os danos causados, na forma prevista neste Cdigo. Como se percebe o Cdigo de Defesa do Consumidor claro ao determinar a continuidade dos servios pblicos essenciais, sendo vedada a sua interrupo ou no fornecimento, exatamente em face de sua essencialidade. Assim, vedado Demandada se utilizar do poder de corte no fornecimento do servio, bem de natureza essencial, para compelir o consumidor remunerao pelos servios prestados, at porque indevidos, ante a violao do princpio da continuidade dos servios pblicos essenciais e a vedao de submeter o consumidor a situao de constrangimento ou qualquer tipo de ameaa na cobrana de dbitos (Lei n. 8.078/90, art. 22 e art. 42). No se pode esquecer tambm que o defeito na prestao do servio defeituoso vem causando srios transtornos ao Autor, j que tenta h mais de desde 2003 solucionar a questo com idas e vindas s lojas da R. Nesse sentido, claro o Cdigo de Defesa do Consumidor em determinar que todo dano, seja este de ordem moral ou material, deve ser indenizado pelo fornecedor, independente de culpa, nos termos do art. 14 do Diplioma Consumerista. Assim sendo, a simples aferio do dano, no caso em tela, o desconforto, o incmodo de que vtima o Autor, ao lhe ser imposta cobrana manifestamente abusiva e indevida, tendo servio essencial suspenso, assim como a existncia do nexo de causalidade entre o ato ilcito e o dano causado, j so suficientes para que se incorra em responsabilidade por parte da R, constituindo causa eficiente que determina a obrigao de indenizar por dano moral. Por fim, saliente-se que a referida indenizao, alm de servir para compensar o Autor sobre o dano causado pelos transtornos que tem sofrido, apresenta, sem

dvida, um aspecto pedaggico, pois serve de advertncia para que ao causador do dano e seus congneres venham se abster de praticar os atos geradores desse dano.

DO PEDIDO Pelo exposto, requer a Vossa Excelncia: 1- seja deferido o exerccio do Direito Fundamental gratuidade de justia, nos moldes do art. 5, LXXIV, da CRFB, bem como do disposto na Lei 1060/50; 2- seja concedida, inaudita altera pars, a antecipao parcial dos efeitos da tutela pretendida, nos termos do disposto no art. 273 do CPC para 2.1 - determinar que a empresa R restabelea o fornecimento de gua na residncia do autor, sob pena de multa diria de R$ 200,00; 2.2 - determinar que a empresa R se abstenha de cobrar qualquer valor sob o ttulo de esgoto sanitrio at ao efetivo fornecimento do referido servio, sob pena de multa diria de R$ 100,00; 2.3 determinar que a empresa R proceda cobrana to somente da tarifa mnima referente ao consumo de gua, at a instalao de hidrmetro na residncia do autor, sob pena de multa diria de R$ 200,00; 3- a citao da R, na pessoa de seu representante legal para, querendo, responder ao presente pedido, sob pena de revelia; 4- Seja determinada a inverso do nus da prova a favor do Autor, com base na norma enunciada no artigo 6, inciso VIII, da Lei n. 8.078/90 e ante a hipossuficincia tcnica do consumidor e a verossimilhana de suas alegaes; 5- seja julgado PROCEDENTE o pedido para confirmar a antecipao da tutela e: 5.1 declarar a inexigibilidade das cobranas anteriores a ___ de 1996, data em que o autor adquiriu o imvel;

5.2 declarar a inexigibilidade das cobranas relativa ao servio de esgoto desde ______ de 1996; 5.3 - rever a dvida apontada em nome do autor para que corresponda nica e efetivamente ao consumo do autor a partir de ________ 1996, reduzindo todos os valores mensais cobrados desde ________ de 1996 para a tarifa mnima, excluindo-se os valores referentes ao servio de esgoto; 5.4 - condenar a empresa R na repetio do indbito referente s cobranas indevidas, sob o ttulo de Esgoto Sanitrio, bem como da cobrana acima tarifa mnima nos termos do pargrafo nico do art. 42 do CDC; 5.5 condenar a empresa r em compensar o autor pelos danos morais sofridos, em valor no inferior a 50 salrios mnimos; 6- A condenao da R nas custas processuais e nos honorrios advocatcios, a serem revertidos para o Centro de Estudos Jurdicos da Defensoria Pblica Geral do Estado do Rio de Janeiro e depositados no Banco BANERJ, agncia 3497, c/c n 000943-5;. Indica prova documental suplementar e prova oral, consistente na oitiva de testemunhas e depoimento pessoal do representante da R, sob pena de confisso, bem como produo de prova pericial, se necessria. D causa o valor de 20.000,00 N. Termos P. deferimento. Rio de Janeiro, 24 de janeiro de 2006