Benemrita universidad Autnoma de puebla

Facultad de derecho y ciencias sociales

Sistemas jurdicos contemporneos

Temas:
Recurso de las pundits Recurso a otras tcnicas Legislacin britnica Tendencias actuales

Alumnos:
Bustamante casas Guadalupe Martnez Vidal Samuel Moctezuma Meneses Ernesto

EL RECURSO A LOS PUNDITS. Aun cundo en su inicio haya existido el nimo de respetar fielmente las reglas del derecho hind, este nimo no pudo concretarse ya que los nuevos dirigentes de la India ignoraban la naturaleza y el contenido de estos derechos. En un principio se lleg a pensar que las dharmasastras contenan el derecho positivo de la India. Pero las obras que lo desarrollaban estaban escritas en una lengua que les era extraa, y su complejidad los desconcertaba. Para superar estos obstculos, se consider en varias ocasiones propiciar una codificacin. Con la esperanza que la codificacin pudiera realizarse, se decidi que a la jurisdiccin tuvieran acceso expertos en letras snscritas, los pundits, que sugeriran, en base de las dharmasastras y nibandhas, la solucin aplicable a cada controversia. Hasta 1864 la funcin del juez consisti solamente en darle fuerza ejecutoria a la decisin que los pundits le indicaban cmo deba ser resuelta una controversia. EL EMPLEO DE OTRAS TCNICAS. Los pundits fueron, el objeto de crticas fuertes. Se les acus de haber mal interpretado los textos del derecho hind, e incluso de haber incurrido en serios errores. En efecto, el fundamento sobre el que estaba fundado el recurso a los pundits era errneo. No era posible derivar exclusivamente de los libros sagrados la solucin de las controversias, ya que las reglas de derecho expuestas en estos libros no constituan ms que un ideal; para su aplicacin se requera de una gran flexibilidad para ponderar las costumbres y la equidad. A los jueces britnicos les provocaba una gran incomodidad, que sus resoluciones tuvieran como lmite darle fuerza ejecutoria a las sugerencias de los pundits. El sistema que haba sido seguido pareci obsoleto, cuando fueron publicadas en el idioma ingls suficientes traducciones de los libros del dharma, as como libros de derecho y particularmente compendios de jurisprudencia relativos al derecho hind. Fue entonces cuando pudo hacerse palpable, el error que vena cometindose, lo que ya la ciencia vena denunciando, y que consista en confundir el carcter y la autoridad del dharma. Cul era la poltica judicial que deba seguirse? La respuesta estuvo muy lejos de seruniforme. Los tribunales eran en la poca sumamente independientes,
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unos de otros. En el Norte y en el Centro de la India se haban recopilado las costumbres de las poblaciones, que deban de observarse; en el Sur por el contrario, en la Corte de Madrs, se persista en los errores anteriores al considerar que la sociedad pareca haberse acomodado relativamente bien, y que la certidumbre en las relaciones jurdicas provena de la observancia de los precedentes. LA LEGISLACIN BRITNICA La Administracin britnica en la India intervino con mucha reserva y promulg exclusivamente reglas de derecho con alances muy limitados. La primera iniciativa data de 1856. Una ley suprimi la prohibicin del matrimonio de viudas; esta ley permaneci, empero sin efecto. Esto obedeci a que por una parte, y conforme a la tradicin el matrimonio deba concluirse por los padres de los esposos y por la otra la percepcin social de la sociedad respecto de las viudas no haba cambiado. El fracaso de la ley persuadi a las autoridades britnicas a limitar su intervencin. No fue sino hasta 1929 que una ley determinar la edad mnima requerida para el matrimonio (18 aos para los varones y 14 para las mujeres); para asegurar la observancia de la ley el legislador previ sanciones penales. Diversas leyes inglesas intentaron acotar algunas limitaciones a la comunidad de bienes familiares, sin duda la institucin ms importante del derecho hind, tanto por su originalidad, cmo por su funcin en la vida material de los hindes. Esta comunidad de bienes familiares, est compuesta por un padre de familia y por todos los descendientes varones en lnea recta consangunea paterna, hasta la tercera generacin. Cuando el padre de familia fallece, los descendientes varones de la cuarta generacin ascienden a la comunidad, y el de mayor edad entre los miembros de esa comunidad se convierte en el pter familias. Los miembros de la comunidad estn perfectamente legitimados a separarse y crear nuevas comunidades. Los bienes familiares comunes incluyen los bienes ancestrales, las adquisiciones efectuadas con ayuda de sus bienes, las adquisiciones hechas conjuntamente por miembros de la comunidad y los bienes propios entregados voluntariamente a la comunidad. Los bienes comunes son administrados por el lder de la comunidad.

La dominacin britnica introdujo dos grandes fisuras a esta institucin. La primera fisura se provoc por la Hind Gains of Learning Act de 1930.Conforme a la tradicin de la comunidad, los salarios de un miembro, que haya obtenido una formacin superior, gracias a los recursos puestos a su disposicin por la comunidad, le perteneca a la comunidad. La nueva ley confiri un derecho exclusivo a los miembros de la comunidad sobre su salario. El efecto no fue muy favorable ya que en la prctica resultaba sumamente complicado para los asalariados hacer valer ese derecho. La Hind WomensProperty Act de 1937 introdujo una segunda reforma. Conforme a la tradicin, las mujeres carecan de todo derecho sobre los bienes de la comunidad. Cuando una de ellas enviudaba, no tena ningn derecho sobre los bienes relictos de su marido. Para remediar esta situacin, el legislador confiri a la viuda sobre los bienes relictos de su marido un derecho sucesorio en plena igualdad con sus hijos y, respecto a los bienes de la comunidad a la que perteneca su marido, le asista, conforme a las nuevas disposiciones, los mismos derechos que le pertenecan a su difunto marido. El derecho que se le confera a la viuda, sin embargo, era exclusivamente un derecho de goce que se extingua a su muerte; los bienes le eran restituidos virtualmente a su marido y eran transmitidos a quienes tenan la calidad de herederos en la fecha del fallecimiento de la viuda; el alma del marido se mantena en la persona de la viuda y abandonaba este mundo conjuntamente con ella. Despus de la independencia de la India en 1947, el Parlamento moderniz el derecho hind de manera ms radical; se constituyeron diversos comits oficiales para reformar este derecho y sistematizarlo bajo la forma de un cdigo. Cuando se present el proyecto al Parlamento, dos tendencias se opusieron: una de ellas pretenda vaciar prcticamente al derecho hind tradicional de su contenido para modernizarlo; la otra por el contrario quera conservarlo prcticamente intacto o por lo menos conservar sus fundamentos. Finalmente se pudo llegar a una solucin de compromiso: se fragment al cdigo hind en muchas leyes independientes. Se preserv la parte relativa a la comunidad de bienes familiares ya que los hindes vinculados fuertemente a sus tradiciones, se oponan radicalmente a cualquier modificacin de esta institucin. La primera ley promulgada fue la
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relativa al matrimonio y al divorcio (The Hind Mariage Act, 1955). Esta ley contena modificaciones substanciales a la ley hind. La casta deja de ser un obstculo; se aboli la poligamia; se admiti el divorcio, pero slo aqul que fuera pronunciado por un tribunal; se ampliaron las causales del divorcio y se admiti el divorcio por mutuo consentimiento. A pesar de estas reformas subsisten importantes reminiscencias de la tradicin: la ley dispone que el matrimonio ser celebrado conforme a las costumbres de las partes contrayentes. El matrimonio se contina celebrando, conforme a la tradicin, con todas las palabras rituales. Es la antigua ley la que se graba en el espritu de los jvenes casados. El divorcio se introduce lentamente en las costumbres, ms sin embargo la mujer hind divorciada no tiene grandes oportunidades de volver a contraer nupcias.En 1956, se promulgaron otras leyes: The Hind Minority and Guardianship Act, The Hind Adoption and Maintenance Act, The Hind Succession Act. La primera de ellas relativa a la mayora de edad no contiene modificaciones tan importantes como la ley sobre el matrimonio. La nueva ley suprime esta distincin y fija a dieciocho aos la mayora de edad. El derecho hind conoca seis formas de filiacin legtima y seis formas de adopcin. La nueva ley retuvo una sola forma de filiacin legtima, una sola forma de filiacin natural y una sola forma de adopcin. Conforme a la tradicin la mujer no poda adoptar, salvo para ejecutar la voluntad de su difunto marido. La nueva ley reconoce a la mujer el derecho de adopcin sin limitacin alguna. Al reformar el derecho de sucesiones, el legislador logr acceder a una frmula de compromiso. Intent conciliar los antiguos principios y las aspiraciones modernas. La distincin entre la restitucin de la sucesin del varn y aquella de la mujer, se mantuvo. La regla tradicional, conforme a la cual los bienes relictos del varn eran transmitidos exclusivamente a sus descendientes varones, se mantuvo pero se acot a la primera generacin. En la sucesin de la mujer, se abolieron la restitucin exclusiva a las descendientes femeninas, la
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distincin entre mujer casada y mujer soltera y en el primer caso, segn la forma del matrimonio desapareci, slo subsiste la distincin segn el origen de los bienes. CASO ESPECIAL DE LAS PRECIDENCIAS El derecho hind, fundado en los preceptos de la religin hind, fue en tiempos pasados el derecho comn en toda la India. Su mbito de aplicacin se acot progresivamente; en la actualidad su mbito material de validez se circunscribe al derecho de personas de la comunidad hind. Paralelamente a este retroceso se desarroll un derecho, conforme al modelo ingls, al que se le denomina derecho indio. Este nuevo derecho, es el nuevo derecho comn de la India, que rige todos los mbitos del derecho con excepcin del derecho de personas, que vara de una comunidad religiosa a otra, y de una tribu a otra. En las ciudades de Bombay (hoy Mumbai), de Calcuta y de Madras (que se conocen como Presidency towns), que eran las ciudades en donde la administracin inglesa se concentraba, fueron establecidas cortes, por medio de cartas reales desde el advenimiento de la dominacin britnica. Estos tribunales recibieron el mandato de aplicar el derecho ingls. Este mandato previ dos excepciones. El derecho ingls se aplicaba bajo la reserva de los reglamentos (Regulations) que, en ciertas materias, pudieron haber sido tomados por las autoridades locales. Se prevea que su aplicacin no deba generar problemas en el medio particular de la India. Pero sobre todo las cortes reales eran competentes exclusivamente para conocer de las controversias, en las que una de las partes era inglesa o cuando las partes hubieren formalmente convenido, en caso de controversia, la competencia de estas cortes. Cuando la competencia de las cortes inglesas se extendi a todas las controversias en 1781, se especific que en aquellas controversias entre particulares en las que estuvieren interesados musulmanes e hinds, la corte debera resolver, segn el caso, conforme al derecho islmico o al derecho hind. A pesar de estas limitaciones, el derecho ingls, introducido en los Presidency towns, desarrollara los fundamentos y se constituira en el derecho indio, que se conocera inicialmente bajo la denominacin de derecho anglo-indio.
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TENDENCIAS ACTUALES El sistema jurdico indio ha sido desde su inicio sumamente complejo. La sucesin de una centena de Dharmasastras fracas en la consecucin del objetivo de uniformizar la legislacin. En forma por dems inteligente sus autores evitaron esta uniformidad. Inglaterra gobernada por su tradicin de ley commune intent someter a la India a su propio derecho, a travs de la codificacin, sin conseguirlo. El sistema indio, tal cual se presenta hoy en da, es difcil de ser catalogado. Por el contrario, est en plena evolucin. No obstante ello, se pueden identificar cuatro notas distintivas que lo caracterizan. La primera es la preminencia de los textos de ley. La segunda es la continuacin del common law no tanto por su contenido, como por sus mtodos de trabajo: consulta de precedentes, conduccin de debates durante el proceso, redaccin de resoluciones. La tercera es la funcin que asume el juez: creacin de reglas de derecho, ante la ausencia del legislador e incluso, en ocasiones en su contra. Finalmente, el juez indio tiene la tendencia de poner el derecho al servicio de la justicia, tal y como le resulta de las mismas circunstancias del caso.

Bibliografa: Los grandes sistemas jurdicos contemporneos, Rene David.