Direito Comercial

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CURSO DO PROF. DAMSIO A DISTNCIA
MDULO I
Introduo Comerciante e Empresrio
DIREITO COMERCIAL
__________________________________________________________________ Praa Almeida Jnior, 72 Liberdade So Paulo SP CEP 01510-010 Tel.: (11) 3346.4600 Fax: (11) 3277.8834 www.damasio.com.br
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DIREITO CIVIL
DIREITO COMERCIAL Comerciante e Empresrio
Prof. Jos Marcelo Martins Proena
1. CONSIDERAES PRELIMINARES
O Direito Comercial, que junto ao Direito Civil forma o que se denomina Direito Privado, assim dividido sistemtico e unicamente para fins didticos (uma vez que o Direito, verdadeiramente uno, se inter-relaciona em todos os seus ramos), surge como sistema de resoluo e organizao de atos relativos ao comrcio muito depois da adoo do conceito de comrcio, que praticado pela sociedade desde os seus mais remotos tempos. Assim, o Direito Comercial surge como sistema na Idade Mdia, por meio do desenvolvimento das corporaes de ofcio, formadas pela burguesia que vivia do comrcio junto aos feudos, e que estipulava regras jurdicas mais dinmicas e prprias de suas atividades, diferente das regras do Direito Romano e Cannico. Cumpre ainda observar que o Direito Comercial, em sua evoluo, passa por trs fase, a seguir sucintamente descritas:
perodo subjetivista: as regras eram formuladas com acentuado carter corporativo e havia primazia na observncia dos costumes locais; perodo objetivista: iniciado com o liberalismo econmico preconizado pela burguesia, consolida-se com o Cdigo Comercial francs, que influencia a criao do Cdigo Comercial brasileiro; perodo correspondente ao Direito Empresarial: Em evoluo e abraado pelo novo Cdigo Civil, leva em conta a organizao e efetivo desenvolvimento de atividade econmica organizada.
1.1. Conceito de Direito Comercial

Prestadas as informaes acima, podemos conceituar Direito Comercial como o complexo de normas jurdicas que regulam as relaes derivadas das indstrias e atividades que a lei considera mercantis, assim como os direitos e obrigaes das pessoas que profissionalmente as exercem, de acordo com as lies do jurista Joo Eunpio Borges.
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Fbio Ulha Coelho, por sua vez, em sua obra Curso de Direito Comercial, apresenta conceito ligeiramente diverso, todavia, mais em forma que em contedo. Vejamos: Direito Comercial a designao tradicional do ramo jurdico que tem por objeto os meios socialmente estruturados de superao dos conflitos de interesse entre os exercentes de atividades econmicas de produo ou circulao de bens ou servios de que necessitamos todos para viver.
1.2. Importncia da Empresrios
Definio
Proteo
de
Comerciantes
Comerciantes e empresrios so considerados agentes econmicos fundamentais, pois geram empregos, tributos, alm da produo e circulao de certos bens essenciais sociedade e, por isso, a legislao comercial traz uma srie de vantagens para o comerciante. Assim que a eles so deferidos institutos que do efetividade ao princpio da preservao da empresa, de origem eminentemente neoliberal em razo da necessidade de proteo ao mercado, relevante para o desenvolvimento da sociedade em inmeras searas, a exemplo da falncia, da concordata, da possibilidade de produo de provas em seu favor por meio de livros comerciais regularmente escriturados etc.
1.3. O Comerciante e o Regime Jurdico de Direito Comercial

Todos os institutos acima referidos, oferecidos aos comerciantes pessoas fsicas e jurdicas, ante a necessidade da dita proteo destes, so instrumentos do que se denomina regime jurdico de Direito Comercial. Com efeito, apesar de formar junto ao Direito Civil o que se denominou direito privado, e por emprestar o Direito Civil inmeros conceitos, diverso em razo de sua maior amplitude, a que se denomina cosmopolitismo; menos formal, e por assim dizer, mais simples sem ser, contudo, simplista; e por fim, mais elstico, uma vez que exige maior dinmica ante as inovaes que diuturnamente se operam no comrcio, seu objeto.
2. TEORIAS
Existem teorias que se propem a definir todos aqueles que se amoldam ao conceito de comerciante. Essas teorias encontram-se abaixo definidas.
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2.1. Teoria dos Atos de Comrcio

Adotada pelo Cdigo Comercial de 1850, ainda vigente, e regulamentada pelo Decreto n. 737/1850, j revogado, leva em conta a atividade desenvolvida, exigindo a prtica de atos de comrcio como critrio identificador do comerciante. O Decreto n. 737 de 1850, em seu artigo 19, enuncia os atos de comrcio. Atualmente, apesar de revogado, vem sendo utilizado como parmetro para a identificao da pessoa como comerciante e sua conseqente sujeio Lei de Falncias.
2.1.1. Dos atos de comrcio

De acordo com as disposies legais e interpretao destas fornecidas pela doutrina e jurisprudncia, tm-se em regra os seguintes atos de comrcio:
Compra, venda ou troca de bens mveis ou semoventes em atacado ou varejo, industrializados ou no, para revenda ou locao.
A compra dos produtos dos comerciantes para consumo como destinatrio final, pelos clientes, tem de gerar lucro, seno ser vista como compra de natureza civil. Atividades bancria, de transporte de mercadoria, de seguro, entre outras, tambm so consideradas atos comerciais, segundo a teoria em estudo. A compra e venda de bens imveis est excluda do Direito Comercial por expressa disposio do Cdigo Comercial, em seu artigo 191.
Atos de comrcio por determinao legal, de acordo com a Lei n. 6.404/76, artigo 2., 1. (Lei das Sociedades por Aes).
Toda sociedade annima subordina-se ao regime jurdico mercantil, independentemente do seu objeto social. Nesse passo, ainda que se dedique compra e venda de bens imveis, as sociedades annimas sero comerciais.
Empresas de Construo e Incorporao, nos termos da Lei n. 4.068/62.
As empresas de construo so consideradas comerciais, por determinao legal, desde a edio dessa Lei, posteriormente revogada pela Lei das Duplicatas, em 1968.
2.2. Teoria da Empresa

Em razo da evoluo operada no comrcio mundial, notadamente com a difuso e aquisio de importncia da prestao de servios, doutrina e jurisprudncia, com o fim de proteger determinadas empresas que no se enquadram nos atos de comrcio, e conseqentemente sujeit-las aos benefcios do regime jurdico de Direito Comercial, passou-se a fazer amplas interpretaes das regras existentes. Assim, a ttulo de exemplo,
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empresas antes no sujeitas ao processo falimentar, menos gravoso que a insolvncia civil, passaram a ser objeto de falncia. Quanto s interpretaes, temos a agncia prestadora de servios de publicidade que, em que pese a oferecer primordialmente servios, a interpretao ampla dos tribunais possibilita sua falncia por entender que, em muitos de seus servios, h compra e revenda de espaos publicitrios, bens mveis incorpreos. Para que se tornasse desnecessria tais interpretaes amplas, verdadeiras ginsticas legislativas, foi criada a Teoria da Empresa, que nasceu na Itlia e desenvolveu-se para corrigir falhas da teoria dos atos de comrcio, conforme dito. Para identificar o empresrio, desconsidera-se a espcie de atividade praticada (atos de comrcio ou no), e passa a considerar a estrutura organizacional, relevncia social e a atividade econmica organizada para o fim de colocar em circulao mercadorias e servios. Essa teoria, adotada pelo novo Cdigo Civil, ainda em vacatio legis, acaba com a dicotomia comerciante/no-comerciante determinada pela teoria dos atos do comrcio. Na prtica, exceo da Lei de Falncias, a teoria da empresa j vige no Brasil, pois o nico efeito da teoria dos atos do comrcio ainda efetivo, embora mitigado pelas elsticas interpretaes judiciais, o poder de sujeio ou no de determinadas empresas ao regime falimentar comercial. Exemplo: A Lei de Locao diferenciava o locatrio comerciante do no comerciante. Hoje esta distino inexiste, sendo o locatrio residencial ou no-residencial, nos termos da Lei n. 8.245/91. Exemplo2 : O Cdigo de Defesa do Consumidor determina que aquele que oferece produtos ou servios est servindo ao consumidor, seja este comerciante ou no.
2.2.1. Empresa
Modernamente conceitua-se empresa como uma atividade econmica organizada, para a produo ou circulao de bens ou servios, exercida profissionalmente pelo empresrio, por meio de um estabelecimento empresarial. O referido conceito tem origem nas lies do autor italiano Alberto Asquini, formulador de quatro critrios para a conceituao de empresa. Assim, ante o critrio multifacetrio desenvolvido por Asquini, temos: a) Perfil objetivo De acordo com o perfil objetivo, empresa um estabelecimento, um conjunto de bens corpreos e incorpreos reunidos pelo empresrio, para o desenvolvimento de uma atividade econmica.
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b) Perfil subjetivo Adotado o critrio subjetivo para conceituarmos empresa, temos que esta o prprio sujeito de direitos, o empresrio, que organiza o estabelecimento para o desenvolvimento de uma atividade econmica. c) Perfil Corporativo De acordo com o perfil corporativo, empresa o conjunto formado pelo fundo de comrcio (estabelecimento comercial), o qual compreende bens corpreos e incorpreos; e os trabalhadores, recursos humanos utilizados na execuo da atividade econmica a que a empresa se prope. d) Perfil funcional Caracteriza-se por uma atividade econmica organizada, para a produo e circulao de bens ou servios, que se faz por meio de um estabelecimento e por vontade do empresrio. o critrio adotado pela doutrina brasileira para a conceituao de empresa e, destarte, serve de parmetro para todos os atos normativos que regem a atividade empresarial, notadamente o novo Cdigo Civil, ainda em vacatio legis. Com efeito, de acordo com o novo Cdigo Civil, empresrio todo aquele que exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou servios (artigo 966). O novo Cdigo Civil exclui ainda o profissional liberal, o artista e outros que exeram atividade predominantemente intelectual, do conceito de empresrio, ainda que tenham o concurso de auxiliares ou colaboradores. Porm, excepcionalmente os admite como empresrios caso seja adotada uma estrutura empresarial, organizando fora de trabalho alheia que constitua elemento da empresa. Assim, a ttulo de exemplo, um mdico que contrata outros mdicos, enfermeiras, secretria, formando assim uma clnica com estrutura empresarial, e no um singelo consultrio, ser caracterizado como empresrio. Aqui, cabe ressaltar que todas as lies a respeito da teoria da empresa s sero integralmente aplicadas em nosso ordenamento a partir da vigncia do novo Cdigo Civil, que aproxima em muito, seno unifica, o que se denomina Direito Privado. Enquanto a Lei n. 10.406/02 estiver em perodo de vacatio legis, aplicam-se as disposies da teoria dos atos de comrcio, com as interpretaes ampliativas que lhe do a doutrina e a jurisprudncia.
2.3. Conceito de Comerciante

Comerciante, conforme dito, todo aquele que pratica algum ato de comrcio, incluindo-se, por determinao legal, as atividades de construo, ou aquelas empresas que
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se organizam sob a forma de sociedade annima. Inclui-se ainda todos aqueles que a jurisprudncia assim considerar, mediante interpretao ampliativa da teoria dos atos de comrcio, que alm de outorgar efetividade ao princpio da preservao da empresa, de larga utilizao em sede de direito falimentar, surge tambm como forma de fomento aplicao da teoria da empresa, j explicitada. O comerciante pode ser pessoa fsica (comerciante individual), assim entendido aquele que exerce individualmente os atos de comrcio, ou ainda pessoa jurdica, hiptese em que surge a figura da sociedade comercial, matria afeta ao direito societrio, a ser oportunamente estudado.
2.4. Critrios Identificadores de Comerciante

Contrapem-se, de acordo com a doutrina, dois critrios para a identificao de comerciante, a saber: o critrio formal e o critrio real. De acordo com o critrio real, para a identificao de comerciante e conseqentemente a adoo do regime jurdico de direito comercial aos atos por este praticado, considera-se a atividade efetiva e realmente exercida, independentemente de sua regularidade (inscrio no rgo do Registro da Empresa); De modo diverso, o critrio formal utiliza-se de expedientes tcnicos para a identificao de comerciante, admitindo como tal somente aqueles formalmente registrados em rgos pblicos; assim, permite a diferenciao do comerciante regular daqueles que possuem atuao irregular. A doutrina clssica aponta, com meridiano acerto, diferena conceitual entre comerciante de fato e comerciante irregular. De acordo com suas disposies, o comerciante de fato no possui sequer seus atos constitutivos formalizados, escritos, operando, como o prprio nome diz, de fato. De modo diverso, considerado comerciante irregular aquele que possui contrato escrito, todavia no levado a registro no rgo competente. Modernamente, registra-se que, em que pese s diferenas terminolgicas entre comerciante irregular e de fato, inexistem distines prticas, notadamente quanto s conseqncias do regime jurdico a ser aplicado entre ambos. Assim, a ttulo de exemplo, tanto o comerciante irregular quanto o de fato no podero requerer a falncia de seus devedores. Para que o comerciante exera regularmente seu comrcio, deve arquivar seus atos constitutivos, aps a devida elaborao, com observncia dos critrios legais, no rgo oficial de registro das empresas mercantis, denominado Junta Comercial, subordinado em parte ao Estado em que se situa, e em parte ao Departamento Nacional do Registro do Comrcio, autarquia federal de regime especial, ligada ao Sistema Nacional de Registro de Empresa (SINREM), responsvel pela regulamentao das atividades de registro no pas,conforme oportunamente se ver.
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2.5. Impedimentos Para o Exerccio do Comrcio

A rigor, qualquer um pode ser comerciante, porm, a lei impe alguns impedimentos a determinadas pessoas. Desse modo, no podem exercer atividade comercial, dentre outros:
o falido, enquanto no reabilitado, nos termos da Lei de Falncias; (artigo 2, inciso IV do Cdigo Comercial); o agente pblico (de forma direta) nada impede, porm, que ele participe de sociedade, como scio cotista, acionista ou comanditrio, desde que no ocupe cargo de administrao, de controle, e desde que no seja majoritrio;
Cumpre registrar que na expresso agente pblico, acima utilizada, enquadram-se todos aqueles que se ligam administrao pblica e encontram-se proibidos de comerciar, nos termos do Cdigo Comercial. Desta feita, os membros de poder, os oficiais militares, entre outros.
os incapazes, na forma da lei civil;
Aqui, cabe distinguir que proibio no se confunde com falta de capacidade para exercer a atividade comercial. As pessoas proibidas de comerciar possuem capacidade plena para a prtica dos atos de comrcio. No entanto, a ordem jurdica vigente decidiu por vedarlhes o seu exerccio. O menor que se estabelece com economia prpria, adquire capacidade para o exerccio do comrcio, nos termos da lei. Diverge a doutrina apenas quanto idade mnima para que o menor seja considerado capaz de comerciar. Majoritariamente, tem-se que a idade mnima para que o menor exera tal direito 16 (dezesseis) anos de idade.
2.6. Obrigaes Comuns a Todos os Comerciantes

Para que a atividade comercial se mantenha regular por todo o tempo em que perpetrada, algumas obrigaes so impostas aos comerciantes. Assim, podemos vislumbrar, a priori, trs obrigaes principais: arquivar atos constitutivos na Junta Comercial (rgo do registro das empresas mercantis); escriturar regularmente os livros comerciais obrigatrios, alm dos facultativos que porventura faam a opo de utilizar;
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levantar balano patrimonial periodicamente, entendendo-se como obrigatrio o levantamento, no mnimo, anual.
2.6.1. Obrigao de arquivar atos constitutivos na Junta Comercial

As normas de registro das empresas mercantis esto disciplinadas na Lei n. 8.934/94 Lei do Registro Pblico das Empresas Mercantis e atividades afins (LRE). Com efeito, a referida lei dispe sobre os rgos que compem o sistema de registros, suas atribuies, as regras para registros de empresas etc. a) rgos do Registro de Empresa O registro de empresa composto de um rgo central, que orienta a atuao de outros dois rgos de operao. Vejamos:
Sistema Nacional dos Registros das Empresas Mercantis (SINREM): o rgo central do registro de empresa, ligado ao Ministrio da Indstria, Comrcio e Turismo. Tem em sua composio o DNRC (Departamento Nacional do Registro do Comrcio), autarquia federal de regime especial ; e as Juntas Comerciais. Departamento Nacional do Registro do Comrcio (DNRC): trata-se de autarquia federal de regime especial, conforme dito, e tem como funes principais, nos termos do artigo 4 da Lei de Registro de Empresa: superviso e coordenao, no plano tcnico, dos rgos de registro. Funciona tambm como segunda instncia administrativa; expedio de normas e diretrizes gerais relativas ao registro; soluo de dvidas e controvrsias oriundas do registro.
Juntas Comerciais: so rgos de execuo do registro das empresas mercantis. Em sntese, pode ser considerada como o local em que os registros so efetivamente realizados. No plano tcnico, subordinam-se ao Departamento Nacional do Registro do Comrcio (DNRC). Administrativamente, subordinamse aos Estados a que pertencem, uma vez que, ainda que em parte, recebem verbas e servidores do Estado a que se vinculam.
2.6.2. Atos de registro de empresa

O ordenamento dos atos do registro de empresa, previsto nas disposies da Lei n. 8.934/94 muito simples e compreende trs atos:
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Matrcula: a matrcula se refere aos agentes auxiliares do comrcio. Assim, so matriculados nas Juntas Comerciais, sob a superviso e segundo as normas do Departamento Nacional do Registro do Comrcio os leiloeiros, tradutores pblicos, administradores de armazns-gerais, trapicheiros (responsveis por armazns gerais de menor porte destinados importao e exportao), entre outros. A matrcula uma condio para que eles possam exercer tais atividades paracomerciais. Arquivamento: o arquivamento o ato pelo qual os comerciantes, pessoas fsicas ou jurdicas, fazem o seu registro nas Juntas Comerciais. Diz respeito ao comerciante individual e sociedade comercial. Compreende atos de constituio, alterao e dissoluo das sociedades, inclusive. O contrato e o Estatuto social so arquivados perante a Junta Comercial. Autenticao: refere-se aos instrumentos de escriturao, ou seja, aos livros comerciais. A autenticao condio de regularidade dos referidos documentos. Assim, um livro comercial, deve ser levado Junta Comercial para autenticao, e neste ato ter todos os requisitos que devem ser observados na escriturao, fiscalizados.
O artigo 35, inciso VI, da Lei n. 8.934/94 dispe que no sero arquivadas alteraes contratuais ou estatutrias por deliberao majoritria do capital social, quando houver clusula restritiva. Para se excluir um scio minoritrio nesta hiptese, deve-se tentar a via judicial, j que a Junta Comercial est proibida de arquivar alteraes contratuais quando houver clusula restritiva. a) Inatividade da empresa mercantil considerada inativa a firma individual ou a sociedade comercial que, durante dez anos consecutivos, no arquivar nenhuma alterao contratual ou no comunicar Junta Comercial que se encontra em atividade. Como efeito, tem-se que, se for considerada inativa pela Junta Comercial, ter seu registro cancelado (artigo 60 da Lei de Registro Pblico das Empresas Mercantis e atividades afins). com o registro na Junta Comercial que o nome empresarial passa a gozar de proteo jurdica. O nome comercial consiste na firma ou denominao com a qual o comerciante se apresenta, em suas relaes comerciais, a ser oportunamente estudado. 0 O comerciante que no cumprir a primeira obrigao (arquivar atos constitutivos na Junta Comercial) ser considerado comerciante irregular ou de fato. O arquivamento no pressuposto para se desenvolver a atividade comercial, mas sem o preenchimento deste requisito sua atividade ser considerada irregular, e conseqentemente sofrer sanes, alm de restries quanto aos benefcios que o regime jurdico de direito comercial lhe proporciona. b) Sanes impostas ao comerciante irregular ou de fato
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Artigo 9. inciso III, alnea a, da Lei de Falncias: o comerciante credor que no comprova sua regularidade no tem legitimidade ativa para requerer a falncia de outro comerciante, embora possa habilitar o seu crdito. Pode, contudo, ter sua falncia decretada a pedido dos seus credores, assim como pedir autofalncia. Artigo 140, inciso I, da Lei de Falncias: o comerciante irregular ou de fato no pode requerer concordata, exceto quando o seu passivo quirografrio no exceder a cem salrios mnimos. Artigo 379 do Cdigo de Processo Civil: os livros comerciais, que preencham os requisitos exigidos por lei, provam tambm a favor do seu autor no litgio entre comerciantes. O comerciante que no escritura regularmente seus livros, alm de os livros irregulares fazerem prova contra ele, no pode se valer da eficcia probatria em seu favor. Tambm no pode propor ao de verificao de contas, para com base em seus livros, requerer a falncia de outro comerciante. Com efeito, esta previso importante pois o pedido de falncia com base na impontualidade (artigo 1, Lei de Falncias) exige o protesto do ttulo. Mas nem sempre o crdito est legitimado por ttulos, podendo, neste caso, haver a verificao de contas para apurao do crdito. Artigo 186, inciso VI, da Lei de Falncias: considera-se crime falimentar a inexistncia dos livros obrigatrios ou sua escriturao atrasada, lacunosa, defeituosa ou confusa.
2.6.3. Obrigao de escriturar regularmente os livros comerciais obrigatrios

a) Livros comerciais Os livros comerciais podem ser obrigatrios e facultativos, subdividindo-se em comuns e especiais, conforme abaixo:
Obrigatrios: por livros obrigatrios entendem-se aquele cuja escriturao deve ser inexoravelmente observada pelos comerciantes. Subdividem-se em comuns e especiais: Comuns: a escriturao imposta a todos os comerciantes, sem qualquer distino, sendo que sua ausncia implica sano. A nossa legislao prev apenas uma espcie, o Dirio (artigo 5 do Decreto- lei 486/69); Especiais: a escriturao imposta a uma determinada categoria de comerciante, a exemplo do livro de Registro de Duplicatas, que exigido somente de quem emite duplicatas.
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Facultativos: tm por objetivo auxiliar o comerciante no desenvolvimento de suas atividades econmicas. Exemplo: livro-caixa, livro-razo etc. A ausncia desses livros no gera qualquer sano, todavia, se for realizada a opo de escritur-los, deve a escriturao ser feita nos moldes da Lei n. 9.934/94.
Para que a escriturao mercantil seja regular e produza os efeitos jurdicos determinados pela lei, devem-se observar alguns requisitos intrnsecos e extrnsecos:
Intrnsecos: dizem respeito ao modo como devem ser escriturados os livros comerciais (seu contudo mnimo). O Decreto-lei n. 486/69, em seu artigo 2, define a forma de acordo com a cincia da Contabilidade. Assim, no podem conter rasuras, emendas, deve-se observar a cronologia, etc. Extrnsecos: dizem respeito segurana que deve ser dada escriturao mercantil, ou seja, o cumprimento de suas formalidades essenciais (artigo 5 do Decreto-lei 486/69). Os livros devem conter termo de abertura, termo de encerramento e estarem autenticados pela Junta Comercial.
2.6.4. Obrigao de levantar balano patrimonial (artigo 10 do Cdigo Comercial)

Em regra, a periodicidade para a elaborao das demonstraes contbeis anual. Temos duas excees a considerar: as sociedades annimas que estabeleam em seu estatuto a distribuio de dividendos semestrais (artigo 204 da Lei das Sociedades Annimas) e as instituies financeiras (artigo 31 da Lei n. 4.595/64). O perodo para elaborao do balano e demais demonstrativos nesses casos semestral. O balano objetiva demonstrar o ativo, o passivo, o circulante das empresas e firmas individuais, dentre outros dados. As conseqncias decorrentes do descumprimento variam, conforme segue:
sano penal, em face do artigo 186, inciso VII, da Lei de Falncias (decorrncia do artigo 186, inciso VI, da Lei de Falncias); constitui crime falimentar no apresentar o balano rubrica judicial em 60 dias da data do encerramento. Cumpre observar, no entanto, que, para a jurisprudncia majoritria, a falta de balano caracteriza crime apenas se a escriturao estiver irregular, no constituindo crime autnomo a infrao exclusivamente prevista no inciso VII do referido artigo. dificuldade de acesso a crdito bancrio ou a outros servios prestados pelos bancos; no ser possvel participar de licitao promovida pelo Poder Pblico (artigo 31, inciso I, da Lei n. 8.666/93);
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no pode impetrar concordata preventiva (artigo 159, 1, inciso IV, da Lei de Falncias).
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Estabelecimento Comercial ou Fundo de Comrcio
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DIREITO COMERCIAL Estabelecimento Comercial ou Fundo de Comrcio
1. CONCEITO
conjunto de bens corpreos e incorpreos reunidos pelo empresrio para o desenvolvimento de sua atividade econmica. Assim, torna-se foroso concluir que o estabelecimento comercial no se refere apenas ao local em si considerado, mas tambm ao acervo de bens. Segundo a doutrina, o fundo de comrcio apresenta natureza jurdica de universalidade de fato. Essa universalidade de bens (reunidos, organizados) pode apresentar valor econmico superior a de seus bens separados. O fundo de comrcio compe o patrimnio do comerciante, mas no necessariamente corresponde totalidade desse patrimnio, pois o comerciante pode possuir bens no utilizados em sua atividade econmica, como, por exemplo, uma casa de praia. Conclui-se, por conseguinte, que o fundo de comrcio e o patrimnio do comerciante so institutos jurdicos distintos.
2. ALIENAO DO FUNDO DE COMRCIO
A alienao do fundo de comrcio se faz por meio do trespasse - contrato de alienao de fundo de comrcio que permite a transferncia do fundo de comrcio de um comerciante para outro. O estabelecimento empresarial deixa de integrar o patrimnio de um empresrio (o alienante) e passa para o de outro (o adquirente). O objeto da venda o complexo de bens corpreos e incorpreos, envolvidos com a explorao de uma atividade empresarial.1 A doutrina ptria, em sua maioria, defende que a clusula de no-restabelecimento encontra-se implcita em qualquer contrato de alienao de estabelecimento comercial (trespasse). Essa providncia impossibilita o restabelecimento do alienante em concorrncia com o adquirente, geralmente com a atrao para o novo local de seus negcios da clientela que se formou no antigo. Impede-se, assim, o enriquecimento indevido do alienante, por meio do desvio eficaz da clientela.2 Para que o comerciante possa alienar o seu fundo de comrcio, esse deve obter prvia anuncia dos credores existentes poca. Essa anuncia pode ser expressa ou tcita.
1 2
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial: 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2000. vol. 1. p. 111-112. Idem, ibidem. p. 117.
A anuncia tcita ocorre quando os credores, aps serem notificados, deixam de se manifestar em contrrio nos 30 (trinta) dias seguintes. Em apenas uma hiptese est o comerciante dispensado da observncia dessa cautela: caso restem em seu patrimnio bens suficientes para a solvncia do passivo. A contrario senso, se o comerciante aliena o estabelecimento comercial sem a anuncia dos credores, no possuindo bens suficientes para a solvncia do seu passivo, pode ter declarada sua falncia, com fundamento no art. 2., inc. V, da Lei de Falncias. Decretada a falncia nessas circunstncias, o ato da alienao ser considerado ineficaz em relao massa falida do alienante, cabendo ao sndico arrecadar o fundo de comrcio. Quanto transferncia do passivo, temos que este no se transfere do alienante para o adquirente do fundo de comrcio. Esta regra comporta excees:
Exceo contratual: o contrato de trespasse dispe especificamente acerca da transferncia, total ou parcial, do passivo, por ato volitivo das partes contratantes. Excees legais: crditos trabalhistas: art. 448 da Consolidao das Leis do Trabalho; crditos fiscais: art. 133 do Cdigo Tributrio Nacional, em que a responsabilidade do adquirente ser subsidiria, se o alienante continuar a exercer atividade econmica; ou integral, se o alienante no mais explorar o comrcio.
Cumpre observar, que nas excees legais supramencionadas, o adquirente do estabelecimento ter direito de regresso em razo dos encargos assumidos junto ao credor trabalhista ou fiscal do antecessor.
3. BENS CORPREOS
Os bens corpreos (mercadorias, equipamentos, instalaes, veculos etc.) no interessam ao Direito Comercial porque a sua proteo jurdica cabe ao Direito Civil (proteo possessria, responsabilidade civil) e ao Direito Penal (crime de dano, roubo etc.).
4. BENS INCORPREOS
Os elementos incorpreos que compem o fundo de comrcio so:

ponto comercial; nome comercial; propriedade industrial.
4.1. Ponto Comercial ou Propriedade Comercial

o local em que se encontra o estabelecimento empresarial. A proteo jurdica do ponto decorre da sua importncia para o sucesso da empresa.3 A Lei n. 8.245, de 18.10.1991, (Lei de Locaes), protege o ponto comercial, concedendo ao locatrio o direito de renovao compulsria do contrato de locao (noresidencial). As locaes prediais urbanas podem ser residenciais ou no residenciais. Interessam-nos as locaes no residenciais em que o locatrio autorizado a explorar, no prdio locado, uma atividade econmica (ou mesmo atividades filantrpicas, associativas). Assim, se o locatrio, na locao no-residencial, titular de direito de inerncia ao ponto e pode pleitear judicialmente a renovao compulsria do contrato de locao, esse contrato de locao empresarial. O direito de inerncia consiste no interesse, juridicamente protegido, do empresrio, relativo permanncia de sua atividade no local onde se encontra estabelecido.4
a) Ao renovatria a ao judicial prpria que protege o direito de inerncia ao ponto. O prazo decadencial para a propositura da ao renovatria, previsto em lei, entre 1 ano a 6 meses antes do trmino do prazo do contrato a renovar. Assim, se o locatrio no conseguir acordo com o locador nesse perodo, deve ingressar com ao renovatria para assegurar o seu direito ao ponto. Como se trata de prazo decadencial, no se suspende nem se interrompe.
3 4
COELHO, Fbio Ulhoa. Op. cit. Curso de Direito Comercial. p. 98. Idem, ibidem. p. 98.
b) Requisitos cumulativos para a propositura da ao renovatria (art. 51 da Lei de Locaes)
que o contrato a renovar tenha sido celebrado por escrito e com prazo determinado (requisito formal); que o prazo mnimo do contrato a renovar ou a soma dos prazos ininterruptos dos contratos escritos seja de 5 anos (requisito temporal). Essa soma dos prazos dos contratos anteriormente assinados e ininterruptamente renovados por acordo amigvel, admitida pela lei, recebe a denominao accessio temporis. Pode ser utilizada pelo sucessor ou cessionrio do locatrio (Smula n. 482 do Supremo Tribunal Federal); que a explorao da atividade econmica, no mesmo ramo, ocorra pelo prazo mnimo e ininterrupto de 3 anos (requisito material).
c) Hipteses em que o locador pode retomar o imvel em virtude do direito de propriedade constitucionalmente garantido (art. 5., inc. XXII, da CF)

Insuficincia da proposta apresentada pelo locatrio (art. 72, inc. II, da Lei de Locaes). Proposta de terceiro em melhores condies (art. 72, inc. III, da Lei de Locaes): nessa hiptese, nada impede que o locatrio cubra a oferta do terceiro. A proposta do terceiro deve ser comprovada documentalmente, subscrita por este e por duas testemunhas, com clara indicao do ramo a ser explorado, no podendo o mesmo ser desenvolvido pelo locatrio. Havendo a retomada, sob esse fundamento, caber ao locatrio o direito a uma indenizao pela perda do ponto, solidariamente devida pelo locador e o proponente (art. 75 da Lei de Locaes).
Realizao de obras no imvel pelo locador, por determinao do Poder Pblico ou por iniciativa prpria, para valorizao do seu patrimnio. Caso a retomada tenha por base estes fundamentos (obras prprias ou determinadas pelo Poder Pblico), e as obras no se iniciem no prazo de 3 meses, a contar da data da desocupao do imvel, caber ao locatrio uma indenizao pela perda do ponto. Uso prprio do locador ou transferncia de fundo de comrcio de sua titularidade, de titularidade de ascendente, descendente ou cnjuge, ou de sociedade por estes controlada. Esse fundo de comrcio deve existir h pelo menos 1 ano. O fundo de comrcio no poder, ainda, dedicar-se mesma atividade econmica exercida pelo locatrio que ir desocupar o imvel (art. 52, inc. II, da Lei de Locaes).
d) Locao em shopping center
O empresrio que se dedica ao ramo dos shoppings centers exerce uma atividade econmica peculiar, pois no se limita a simplesmente manter um espao apropriado concentrao de outros empresrios atuantes em variados ramos de comrcio ou servio. A sua atividade no se resume locao de lojas, aleatoriamente reunidas em um mesmo local. Ele, decididamente, no um empreendedor imobilirio comum.5 d.1. Caractersticas peculiares do contrato de locao em shopping center
O valor locatcio pode ser composto por parcelas fixas e parcelas variveis (normalmente um percentual sobre o faturamento do locatrio). Obrigatoriedade do locatrio filiar-se associao de lojistas, pagando para tanto uma contribuio mensal. Obrigatoriedade do pagamento da res sperata, que consiste em uma prestao retributiva das vantagens de se estabelecer em um complexo comercial que j possui clientela constituda. Essa espcie de prestao no se encontra regulada em lei, sendo negocial. d.2. Peculiaridades quanto ao renovatria e ao direito de retomada
No cabe a retomada para uso do prprio locador, com fundamento no art. 52, inc. II, da Lei de Locaes, nos termos do art. 52, 2., do mesmo estatuto. O locador pode retomar o imvel sob o fundamento de melhor organizao do empreendimento ou planejamento de distribuio do espao (tenant mix).
4.2. Nome Comercial ou Empresarial

a) Conceito Nome comercial aquele com base no qual o comerciante desenvolve as suas atividades, adquirindo direitos e assumindo obrigaes. Esse instituto disciplinado pela Lei n. 8.934/94, que regulamenta o Registro de Empresas Mercantis. b) Espcies
Firma ou razo social: quanto estrutura, constituda com base no nome civil do comerciante individual ou dos scios de determinadas sociedades comerciais. No tocante funo constitui tambm a assinatura do comerciante. Denominao: quanto estrutura, composta com base no nome civil dos scios de determinadas sociedades ou com base em uma expresso lingstica distinta, qual seja, o elemento fantasia. No que se refere funo, constitui
COELHO, Fbio Ulhoa. Manual de Direito Comercial. 12. ed. So Paulo: Saraiva, 2000. p. 56.
exclusivamente elemento de identificao do comerciante, no se prestando a outra serventia. Assim, para efetiva distino entre firma e denominao, conclui-se necessria a considerao da funo exercida pelo nome empresarial, uma vez que ambas podem adotar um nome civil para sua formao. A regra geral a de que somente as sociedades por aes e as sociedades por quotas de responsabilidade limitada adotam denominao. As demais adotam, obrigatoriamente, firma (as excees so a sociedade por cotas de responsabilidade limitada e a sociedade em comandita por aes podem adotar tanto firma quanto denominao). A proteo jurdica ao nome empresarial resulta do registro na Junta Comercial. Essa proteo restringe-se aos limites territoriais de cada Estado, pois a Junta Comercial um rgo estadual. Nada impede, porm, que o comerciante requeira o registro ao Departamento Nacional do Registro do Comrcio (DNRC), com validade no mbito nacional.
4.3. Propriedade Industrial

A vigente Lei de Propriedade Industrial (LPI Lei n. 9.279/96) aplica-se proteo das invenes, dos modelos de utilidade, dos desenhos industriais e das marcas.
a) Inveno e modelo de utilidade a.1. Inveno todo produto original da inteligncia humana com alguma aplicao na indstria. Deve tambm ser nova. a.2. Modelo de utilidade toda inovao introduzida na forma de objetos j conhecidos, de modo a melhorar a sua utilidade ou fabricao. No h uma novidade absoluta, mas sim uma novidade parcial, agregada a um objeto j conhecido. Ex.: inventa-se um mecanismo que engarrafa mais lquido. Para que a inveno e o modelo de utilidade possam ter proteo jurdica, deve o seu autor/criador requerer a concesso de uma patente perante o Instituto Nacional de Propriedade Industrial (INPI). A patente conferir ao inventor o direito de explorao exclusiva do invento ou modelo de utilidade. Ela o nico instrumento de prova admissvel pelo Direito para a demonstrao da concesso do direito de explorao exclusiva da inveno ou do modelo de utilidade.
b) Requisitos Para que o Instituto Nacional de Propriedade Industrial (INPI) possa emitir a patente, devero ser preenchidos os seguintes requisitos: b.1. Novidade A criao deve ser desconhecida pela comunidade cientfica, tcnica ou industrial. Segundo alei,para atender ao requisito da novidade, a inveno ou o modelo no podero estar compreendidos pelo estado da tcnica (tudo aquilo que considerado de domnio pblico anteriormente data do depsito do pedido da patente). No basta que sejam originais (carter subjetivo, diz respeito ao sujeito criador). b.2. Aplicao industrial Deve ter alguma aplicao na indstria (art. 15 da Lei de Propriedade Industrial). Se apresentar criao puramente artstica, o invento ou o modelo sero protegidos pelo direito autoral, e no podero ser patenteados. b.3. Atividade inventiva A inveno ou o modelo so dotados de atividade inventiva sempre que para um tcnico no assunto no decorram obviamente do estado da tcnica. Devem despertar nos tcnicos um sentido de real progresso.6 b.4. No impedimento H impedimento legal para a patenteabilidade quando a inveno ou o modelo afrontar a moral, os bons costumes, a segurana, a ordem e sade pblica ou quando houver substncias resultantes de transformao do ncleo atmico ou se constituir de seres vivos (exceto os transgnicos, que podem ser patenteados, porque possuem caracteres noalcanveis pela espcie em condies naturais).
c) Vigncia da patente

Modelo de utilidade: 15 (quinze) anos. Inveno: 20 (vinte) anos.
Esses prazos contam-se a partir do depsito do pedido de patente (protocolo no Instituto Nacional de Propriedade Industrial). Objetivando garantir ao inventor um tempo mnimo razovel de utilizao, o prazo de durao do direito industrial no pode ser inferior
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COELHO, Fbio Ulhoa. Op. cit. Manual de Direito Comercial.. p. 74.
a 10 anos para as invenes e a 7 anos para os modelos, contados da expedio da patente (art. 40 da Lei de Propriedade Industrial). Assim, respeitadas essas normas, no h prorrogao em nenhuma hiptese do prazo de durao da patente. Aps esse prazo, as invenes passam ao domnio pblico e ao domnio da tcnica (no h mais o direito de explorao exclusivo). A patente confere o direito de explorao exclusiva (explorao direta), direito esse que pode ser transferido por meio do contrato de licena de uso, art. 61 da Lei n. 9.279/96 (explorao indireta). A licena compulsria (arts. 68 a 74 da Lei n. 9.279/96) se:
o titular da patente estiver exercendo os direitos dela decorrentes de forma abusiva, ou por meio dela praticar abuso de poder econmico, comprovado nos termos da lei, por deciso administrativa ou judicial. Ocorre abuso quando o ato praticado objetiva domnio de mercado, eliminao de concorrncia e aumento arbitrrio de lucro. o titular da patente no estiver explorando as obrigaes dela decorrentes; se a explorao no atender s necessidades do mercado ou houver ausncia de explorao (desuso). Concedida a primeira licena compulsria, o licenciado tem 1 ano para iniciar a explorao econmica da inveno ou modelo, sob pena de caducidade da patente, ou seja, o inventor perde o direito e o modelo ou a inveno caem no domnio pblico.
d) Extino da patente (art. 78 da Lei n. 9.279/96) A patente extingue-se pela:

expirao do prazo de vigncia; renncia de seu titular aos direitos industriais, ressalvado o direito de terceiros; caducidade, se, decorridos 2 anos do licenciamento compulsrio, ainda persistir o abuso ou o desuso, pode ser declarada pelo Instituto Nacional de Proteo Industrial, de ofcio ou a requerimento de interessado no "caimento" da patente em domnio pblico; falta de pagamento da taxa devida ao Instituto Nacional de Proteo Industrial, denominada retribuio anual"; falta de representante legal, devidamente qualificado e domiciliado no Pas, com poderes para represent-lo administrativa e judicialmente, inclusive para receber citaes, quando o titular domiciliado no exterior. A maioria dos nossos textos legais prev a obrigatoriedade de representante legal brasileiro para receber a citao em nome do estrangeiro, objetivando a proteo dos brasileiros que contratam com estrangeiros.
A extino do direito industrial por qualquer um dos motivos informados enseja a subsuno do objeto ao domnio pblico.
e) Surgimento de inveno no curso de um contrato de trabalho Quando a inveno surge no curso de um contrato de trabalho, podem ocorrer trs hipteses:
a patente pertence ao empregador, se a criao decorre de um contrato de trabalho cujo objeto seja a prpria atividade inventiva. Ex.: uma sociedade contrata um cientista para desenvolver um trabalho. Ao empregado cabe o recebimento do salrio. Ao empregador, o direito patente; a patente cabe ao empregado, se a criao for desenvolvida de forma desvinculada do contrato de trabalho e sem a utilizao dos meios de produo do empregador; a patente cabe ao empregador e ao empregado, se a criao for desenvolvida com a contribuio pessoal do empregado se utilizando dos meios de produo do empregador.
A preferncia quanto explorao da patente do empregador, cabendo ao empregado a justa remunerao. Caso o empregador no explore ou desenvolva a patente, perder essa preferncia em favor do empregado.
f) Invenes no-patenteveis O art. 10 da Lei n. 9.276/96 relaciona as criaes intelectuais que no so consideradas invenes ou modelos de utilidade, no podendo ser protegidas por patente. Ex.: teses acadmicas, obras literrias, projetos arquitetnicos gozam de proteo como direito autoral, mas no como patente. No se podem patentear seres vivos naturais e materiais biolgicos. Exceo: microorganismos que atendam aos requisitos de patenteabilidade (novidade, aplicao industrial e atividade inventiva), como, por exemplo, a criao de um microorganismo transgnico.
g) Desenhos industriais g.1. Conceito
Desenhos industriais (designs) so formas novas (plano tridimensional) de um produto industrial ou de um conjunto de linhas e cores (plano dimensional) que tm por objetivo aprimorar a sua ornamentao, proporcionando a possibilidade de um visual novo; no visa melhorar a utilidade. Servem, ainda, para distingui-los de outros do mesmo gnero. Ex.: novo formato de uma garrafa.So passveis de proteo jurdica a partir do registro no Instituto Nacional de Propriedade Industrial. O registro industrial tem carter de ato administrativo constitutivo, ou seja, o direito de utilizao exclusiva do desenho ou da marca no nasce da anterioridade em sua utilizao, mas sim da anterioridade do registro. O desenho industrial diz respeito forma dos objetos. A marca o signo que identifica produtos e servios. g.2. Requisitos O desenho industrial deve atender aos seguintes requisitos:
Novidade: no pode estar compreendido pelo estado da tcnica (art. 96 da Lei n. 9.279/96). O resultado visual deve ser indito. uma questo de tcnica. Originalidade: configurao prpria, no encontrada em outros objetos, ou combinao com originalidade de elementos j conhecidos (art. 97 da Lei n. 9.279/96). A originalidade refere-se esttica. Desimpedimento legal: situaes em que a lei veda o registro de desenho industrial (art. 100 da Lei n. 9.279/96). g.3. Vigncia
O prazo de vigncia do registro de desenho industrial de 10 anos, contados da data do depsito, prorrogvel por trs perodos sucessivos de 5 anos cada. Decorridos 25 anos, passa a ser compreendido pelo estado da tcnica, caindo em domnio pblico.
h) Marca h.1. Conceito Corresponde a todo sinal ou expresso que designa produtos e servios, estabelecendo entre consumidor e fornecedor uma identificao. h.2. Espcies H quatro espcies de marca, tendo as duas ltimas sido introduzidas no sistema normativo ptrio pela Lei de Propriedade Industrial de 1996:

marca de produto (para a identificao do produto); marca de servio;
marca de certificao: atesta a conformidade de produtos ou servios em relao a determinadas normas ou especificaes tcnicas, notadamente quanto qualidade, natureza, ao material utilizado e metodologia empregada, fixadas por organismo oficial ou particular. Exs.: ISO 9000, selo de qualidade da Abrinq; marca coletiva: utilizada para a identificao de produtos ou servios oriundos de membros de uma determinada entidade ou associao. Ex.: uma associao dos produtores de leite pode ter uma marca, uma cooperativa etc.
A proteo em favor da marca s ocorre com o registro perante o Instituto Nacional de Proteo Industrial. h.3. Requisitos Para a marca ser registrada, devem ser atendidos trs requisitos:
Novidade relativa
A expresso ou smbolo que se quer utilizar no precisa ser absolutamente nova, mas nova deve ser a utilizao que se d a esses elementos. As marcas so protegidas dentro de determinados campos de atividade econmica (classes), excetuando-se as marcas de alto renome, que possuem proteo jurdica em todos os ramos de atividade econmica (ex.: Coca-cola, Nescau, Malboro, Goodyear etc.). Essas excees so declaradas pelo prprio Instituto Nacional de Proteo Industrial. Cumpre observar que alguns defendem que o registro de determinada marca na categoria de alto renome ato discricionrio do Instituto Nacional de Proteo Industrial, insuscetvel de reviso pelo Poder Judicirio, seno quanto aos seus aspectos formais.
No-colidncia com marca notria
Determina o art. 126, caput, da Lei n. 9.279/96 que a marca notoriamente conhecida em seu ramo de atividade nos termos do art. 6. bis (I), da Conveno da Unio de Paris para Proteo da Propriedade Industrial, goza de proteo especial, independentemente de estar previamente depositada ou registrada no Brasil. Assim, o Instituto Nacional de Proteo Industrial poder indeferir de ofcio pedido de registro de marca que reproduza ou imite, no todo ou em parte, marca notoriamente conhecida no pertencente ao solicitante. Conforme preleciona Fbio Ulhoa Coelho, o principal objetivo desse segundo requisito da registrabilidade a represso contrafao de marcas (a chamada pirataria). Essa prtica ilcita consiste em requerer o registro de marcas ainda no exploradas pelos seus criadores no Brasil, mas j utilizadas noutros pases. Demonstrada a notoriedade da marca, o empresrio poder requerer ao Instituto Nacional de Proteo Industrial a nulidade do registro anterior, bem como a concesso do direito industrial em seu nome.7
COELHO, Fbio Ulhoa. Op. cit. Curso de Direito Comercial.. p. 155.
Deve-se resguardar o direito daquele que investe na propaganda. Conclui-se, por conseguinte, que a marca notoriamente conhecida possui proteo no Brasil dentro de um determinado ramo de atividade econmica, independentemente de registro, desde que assim registrada em outro pas signatrio da Conveno de Paris.
No impedimento
O art. 124 da Lei n. 9.279/96 enumera as expresses e os smbolos que no podem ser registrados como marcas (ex.: Braso das Foras Armadas, sinais de programas, nmero isolado). O prazo de vigncia do registro de uma marca de 10 anos, prorrogvel por igual perodo, infinitamente (no passa a ser compreendida pelo estado da tcnica). Caso a sua utilizao no se inicie no prazo de 5 anos, a partir da concesso, ou haja suspenso da utilizao pelo mesmo perodo (5 anos), ocorrer a caducidade. Caduca uma patente se, decorridos 2 anos a contar da licena compulsria, esse prazo se mostrar insuficiente para prevenir ou sanar o abuso ou o desuso, salvo motivos justificveis (art. 80 da Lei n. 9.279/96). A Lei n. 9.279/96 traz, ainda, proteo a dois outros bens incorpreos: sinais ou expresses de propaganda e ttulos de estabelecimentos. Sinais ou expresses: so legendas, anncios, gravuras etc. que objetivam atrair a ateno do consumidor para determinados produtos ou servios (visam recomendar determinados produtos ou servios). Ex.: slogans. A proteo jurdica dos sinais ou expresses, assim como dos ttulos de estabelecimento, no se d por registro ou patente, mas sim por meio da tipificao de sua utilizao indevida como crime (art. 191 da Lei n. 9.279/96). Segundo a doutrina, a proteo deveria ser feita por meio de registro. Ttulo de estabelecimento: so expresses ou qualquer outra designao do estabelecimento comercial. Ex.: Casas Pernambucanas (local em que se exerce atividade econmica). Nome empresarial: identifica o sujeito de direito (o comerciante, pessoa fsica ou jurdica). Ex.: Silva e Pereira. Marca: identifica o produto ou servio do comerciante. Ex.: Marca X. As expresses que compem o nome empresarial podem ser as mesmas da marca e do estabelecimento. O Brasil unionista, signatrio de Conveno Internacional sobre a Propriedade Industrial. Assim, no admissvel a criao de distino entre nacionais e estrangeiros em
matria de Direito Industrial. O Brasil reconhece o princpio da prioridade, pelo qual possvel a qualquer cidado de pas signatrio da Unio reivindicar prioridade de privilgio ou o registro industrial no Brasil, vista de igual concesso obtida anteriormente em seu pas de origem, desde que no prazo.
MDULO III
DIREITO COMERCIAL
Introduo ao Estudo das Sociedades Comerciais
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Tel.: (11) 3346.4600 Fax: (11) 3277.8834 www.damasio.com.br
___________________________________________________________________________MDULO III DIREITO COMERCIAL
DIREITO COMERCIAL Introduo ao Estudo das Sociedades Comerciais
1. CONSIDERAES GERAIS
O comrcio surgiu antes de sua sistematizao normativa, ou seja, surgiu antes da criao do Direito Comercial pela burguesia, ainda na Idade Mdia. Como forma de dinamizar as relaes comerciais, notadamente as relaes de maior vulto, em que se aplicam recursos de vrios comerciantes, e no apenas de um, surgiu no s a necessidade de negociao e prtica coletiva de atos de comrcio, mas tambm a de sua proteo, uma vez que como princpio geral do direito surge a segurana das relaes jurdicas. Assim, com a criao das pessoas jurdicas foi possvel a prtica de atos de comrcio, de responsabilidade delas, dinamizando efetivamente as relaes comerciais, e em sua sistematizao foi emprestado, em parte, o conceito e regulamentao das pessoas jurdicas criadas e reguladas pelo ordenamento civil, tambm formador do direito privado Entre as teorias utilizadas para embasamento do instituto das pessoas jurdicas, destacam-se dois grupos: as teorias da realidade e as teorias da fico. Pelas teorias da fico as pessoas jurdicas seriam entes fictcios, criados apenas para viabilizar determinadas atividades. Tais teorias no so adotadas, pois, se considerarmos que as pessoas jurdicas so entes fictcios, o direito, que emana de pessoas jurdicas de direito pblico, tambm seria, no possuindo, por conseguinte, coercibilidade. As teorias da realidade, de modo diverso, consideram as pessoas jurdicas como entes reais, criados para a prtica de atos emanados de manifestao de vontade da pessoa jurdica. Dentre o grupo das teorias da realidade, prevalece a teoria da realidade tcnica, que determina ser a pessoa jurdica uma criao real que viabiliza atos praticados de acordo com a manifestao complexa da pessoa jurdica, que possui personalidade diversa da pessoa dos scios (artigo 20 do Cdigo Civil). Assim, conclui-se que as sociedades comerciais so formadas de dois institutos jurdicos, a saber: definio de pessoa jurdica e conceito de atividade comercial. Com efeito, diferem das sociedades civis notadamente em razo de sua denominao e de seu objeto, conforme oportunamente se ver.
1.1. Conceito de Sociedade Comercial

Tecidas as consideraes retro-mencionadas, pode-se conceituar sociedade comercial como uma pessoa jurdica de direito privado que tem por objeto o desenvolvimento de atividade comercial ou que se organiza sob a forma de sociedade por aes. Esse conceito leva em conta a idia da teoria dos atos de comrcio, que subsiste em nosso ordenamento at que entre em efetiva vigncia o novo Cdigo Civil, institudo pela Lei n. 10.406/02, que em seu bojo adota o conceito de sociedade empresarial, adotando a teoria da empresa. Frise-se que, no desenvolvendo atividade comercial, a sociedade no ser considerada como tal, mas sim como sociedade civil. Nos termos do novo Cdigo Civil, as sociedades comerciais passam a se chamar sociedades empresariais, e as sociedades com finalidades diversas da atividade empresarial, denominar-se-o sociedades simples. As sociedades que se organizam sob a forma de sociedades por aes sero sempre mercantis por fora de lei, uma vez que a Lei n. 6.404/76 assim determina. A sociedade empresria, nos termos da nova lei civil, aquela que desenvolve uma atividade organizada, seja ela qual for, com o fim de circulao de mercadorias ou prestao de servios. Todavia, enquanto no entrar em vigor o novo cdigo, deve-se ainda distinguir sociedade comercial de sociedade civil para os fins da Lei de Falncias, uma vez que ainda se encontra aplicvel a dicotomia acerca dos regimes civil e comercial, para tais fins. Conforme j aludido, e ante a adoo da teoria da realidade tcnica, por ser a sociedade comercial uma pessoa jurdica, incide sobre esta a regra do artigo 20 do Cdigo Civil, que traz em seu bojo a regra de que a pessoa jurdica no se confunde com as pessoas dos scios que a compem. Assim, como decorrncia da sociedade comercial possuir personalidade jurdica, destacam-se trs efeitos principais, a seguir explicitados:
titularidade e capacidade negocial: determina ser a sociedade, em nome prprio, quem desenvolve a atividade econmica, assumindo obrigaes e adquirindo direitos na ordem civil e comercial, e no os scios que a compem; titularidade e capacidade processual: por meio desse efeito, conferida sociedade comercial legitimidade para estar em juzo em relao aos assuntos de seu interesse, seja no plo ativo ou no plo passivo; no autorizada, ao menos em regra, a presena em juzo dos scios que a compem para a defesa de seus interesses; responsabilidade patrimonial: a sociedade responde com seu prprio patrimnio pelas obrigaes que assumir, patrimnio esse que no se confunde com o patrimnio dos scios que a compem. Nesse passo, surge divergncia doutrinria, hoje dirimida, a respeito da forma como deve responder a sociedade irregular ou de fato, bem como seus scios. Prevalece o entendimento de que, mesmo irregular, a sociedade possui patrimnio, finalidades e vontade diversa da vontade dos seus integrantes e, por isso, deve responder em um primeiro momento com o seu patrimnio; e apenas subsidiria,
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mas ilimitadamente, respondero os scios pelas obrigaes contradas pela sociedade irregular ou de fato, quando j esgotada a fora patrimonial destas.
1.2. Formao das Sociedades Comerciais

A doutrina aponta como requisitos para a formao das sociedades comerciais dois elementos de suma importncia, quais sejam: pluralidade de scios e affectio societatis. Pelo instituto da affectio societatis entende-se a necessidade de os scios manifestarem de modo concreto a inteno de constituir sociedade comercial. A pluralidade de scios elemento fundamental de toda sociedade, notadamente no campo comercial, exceto em sede de sociedades annimas, que permitem dois modos de sociedade comercial unipessoal, conforme oportunamente se ver.
2. INCIO DA PERSONALIZAO DAS SOCIEDADES
A sociedade comercial adquire personalidade jurdica com o arquivamento de seus atos constitutivos na Junta Comercial, logo, conclui-se que a sociedade regular tem personalidade jurdica, e a sociedade irregular no, embora lhe confira a lei capacidade processual ativa e passiva. Entretanto, conforme j aludido, embora uma sociedade irregular tenha titularidade processual, ou seja, poder figurar no plo ativo ou no plo passivo de aes judiciais, ela no poder figurar no plo ativo de um pedido de falncia, nem poder pedir sua concordata, exceto quando o seu passivo quirografrio for inferior a cem salrios mnimos.Tal disposio encontra-se expressa na Lei de Falncias. Existe uma posio doutrinria que entende adquirir a sociedade comercial personalidade jurdica antes de regularizar seus atos na Junta Comercial. Essa posio, no entanto, minoritria, visto que seria difcil a separao patrimonial entre a sociedade e os scios, se no houvesse registro na Junta Comercial.
3. EXTINO DA PERSONALIDADE JURDICA
A sociedade comercial deixa de ter personalidade jurdica quando atravessa um processo denominado dissoluo em sentido lato, cuja origem pode ser consensual, legal, judicial, ou mesmo administrativa (a exemplo da determinao do poder executivo, em razo do descumprimento de determinadas condies), e que compreende os seguintes atos:
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dissoluo (em sentido estrito): o ato formal que desconstitui a sociedade. Poder, conforme dito, ser judicial ou extrajudicial, a depender da natureza do ato dissolutrio; liquidao: compreende a realizao do ativo e o pagamento do passivo, ou seja, durante a fase de liquidao os bens da sociedade so alienados e, com o produto dessa alienao, os credores sero pagos; partilha: corresponde ao momento em que os scios participam do acervo social, ou seja, vendidos todos os bens e pagos todos os credores, os bens que restarem sero partilhados entre os scios.
Durante esse processo, a sociedade comercial ainda ter personalidade jurdica, tendo em vista possuir negcios pendentes a serem terminados. No processo de liquidao, a sociedade comercial dever agregar ao seu nome comercial a expresso em liquidao e, alm disso, dever ser nomeado um liquidante, que ser responsvel pela liquidao da sociedade. A sociedade comercial em liquidao dever cumprir todos os negcios pendentes. No poder, entretanto, fazer novos contratos, visto que, se o fizesse, com efeito, estaria em plena atividade comercial.
4. A NOMENCLATURA DAS SOCIEDADES COMERCIAIS
cedio que no s a responsabilidade dos scios, mas tambm a nomenclatura desta se modifica de acordo com o tipo societrio utilizado na constituio das sociedades mercantis. Assim, as sociedades podem se utilizar dos nomes firma (ou razo social) e denominao. Firma a utilizao do nome de um ou alguns dos scios componentes da pessoa jurdica, seguida, em determinados casos, da expresso companhia, por extenso ou abreviada, conforme se estudar pormenorizadamente, ao ser analisado cada tipo societrio. Nesse passo, cumpre registrar interessante lio de Maximilianus Claudio Amrico Fhrer que determina originar-se a expresso companhia da Idade Mdia, quando as sociedades eram compostas de familiares que sentavam mesma mesa e comiam do mesmo po, originando a expresso et cum pagnis, fazendo ainda aluso assinatura que os membros utilizavam, coletiva, induzindo a responsabilidade de todos. Denominao o nome empresarial utilizado para caracterizao da pessoa jurdica, em que se permite a utilizao de elementos fantasia, diversos dos nomes dos scios.
MDULO IV
DIREITO COMERCIAL
Classificao das Sociedades Comerciais
DIREITO COMERCIAL Classificao das Sociedades Comerciais
1. INTRODUO
Em nosso ordenamento jurdico, nem todas as sociedades so reguladas pelo Cdigo Comercial, que contempla apenas sociedades contratuais de pessoas. A sociedade por quotas de responsabilidade limitada disciplinada pelo Decreto n. 3.708/19 e as sociedades por aes so regidas pela Lei n. 6.404/76. Em razo da promulgao do novo Cdigo Civil (Lei n. 10.406/02) cuja vigncia ter incio em 11 de janeiro de 2003, o Cdigo Comercial ser derrogado na sua quase totalidade, passando o novo Cdigo Civil a regrar a matria em que se inclui o Direito Societrio. Cumpre informar, todavia, que as sociedades por aes continuaro a ser regidas pela Lei n. 6.404/76, por no ter sido a referida lei revogada pelo novo ordenamento civil.
2. CLASSIFICAO
As sociedades comerciais so classificadas segundo vrios critrios, a seguir dispostos, para melhor compreenso do tema.
2.1. Quanto Tipologia

Com relao ao critrio da tipologia (forma pela qual as sociedades escolhem seu modo de operar, as regras de sua responsabilidade e sua nomenclatura), as sociedades comerciais classificam-se em:

sociedade em nome coletivo (N/C); sociedade em comandita simples (C/S); sociedade de capital e indstria (C/I); sociedade em conta de participao (C/P);
sociedade por quotas de responsabilidade limitada (LTDA); sociedade annima (S/A); sociedade em comandita por aes (C/A).
Os tipos societrios acima descritos sero oportunamente detalhados quando do seu estudo em separado.
2.2. Quanto Lei Disciplinadora

As sociedades comerciais quanto lei disciplinadora so as previstas no Cdigo Comercial, no Decreto n. 3.708/19 e na Lei n. 6.404/76, com as alteraes processadas pela Lei n. 10.303/01, citadas a seguir.
2.2.1. Previstas no Cdigo Comercial

O Cdigo Comercial prev e regula em seu texto as seguintes sociedades comerciais:

sociedade em nome coletivo; sociedade em comandita simples; sociedade de capital e indstria; sociedade em conta de participao.
2.2.2. Prevista no Decreto n. 3.708/19

O Decreto n. 3.708/19 prev apenas uma sociedade comercial, qual seja:
Sociedade por quotas de responsabilidade limitada.
Com efeito, tipo societrio hbrido, pois, a depender de determinadas clusulas em seu contrato social, podem assumir caractersticas de sociedades de pessoas (em que o elemento humano, bem como suas atitudes e responsabilidades so mais importantes e diferenciadas) ou de capital (em que o que vale a contribuio patrimonial do scio, havendo verdadeiro divrcio entre os institutos da propriedade e do poder de administrao).
2.2.3. Previstas na Lei n. 6.404/76 (LSA)

A Lei das Sociedades por Aes (Lei n. 6.404/76), por sua vez, prev duas sociedades comerciais:

sociedade annima; sociedade em comandita por aes.
O Cdigo Comercial no permite que o incapaz, exceto nas prprias excees nele previstas, participe como scio das sociedades dispostas em seu texto legal. Com relao sociedade por quotas de responsabilidade limitada, sociedade annima e sociedade em comandita por aes essa proibio de participao de incapazes na sociedade no existe, desde que preenchidos os requisitos legais, a exemplo da assistncia ou representao, respectivamente, nos casos de absoluta ou relativamente incapazes.
2.3. Quanto Forma de Constituio

Quanto forma de constituio as sociedades comerciais dividem-se em sociedades regulares e no-regulares.
2.3.1. Regulares
Sociedades regulares so as que apresentam contrato escrito e registrado na Junta Comercial.
2.3.2. No-regulares
So sociedades no-regulares aquelas que no possuem contrato escrito, ou registrado na Junta Comercial. A doutrina classifica as sociedades no-regulares em trs espcies:
sociedades irregulares: possuem contratos escritos; todavia, no registrados na Junta Comercial competente para registro de seus atos constitutivos; sociedades de fato: possuem apenas contrato verbal, ou mesmo formal, todavia, sem os requisitos mnimos para que seja considerado como ato constitutivo de sociedade; tcitas: no resultam de contrato escrito ou ajuste verbal. O Cdigo Comercial presume existir a sociedade tcita que apresenta os requisitos determinados no Cdigo Comercial (artigo 305 do Cdigo Comercial).
Essa classificao apenas didtica, pois as trs espcies esto sujeitas ao mesmo regime jurdico, com todas as limitaes e prerrogativas que se impem s sociedades noregulares. Dentre as limitaes decorrentes da irregularidade das sociedades, ressaltamos que as sociedades no-regulares no tm legitimidade para o pedido de falncia e concordata dos seus devedores comerciantes; seus livros comerciais no tm eficcia probatria (salvo contra estas mesmas), bem como todos os seus scios respondero subsidiria, mas ilimitadamente, pelas dvidas contradas em nome da sociedade, ainda que o contrato social disponha o contrrio (artigo 301, in fine, do Cdigo Comercial). Interessante questo surge das limitaes decorrentes da irregularidade das sociedades. Assim, pergunta-se: as sociedades irregulares, de fato ou tcitas possuem personalidade jurdica? Com efeito, de acordo com os artigos 16 a 19 do Cdigo Civil, as sociedades no possuem personalidade jurdica enquanto no forem registradas. O artigo 8., inciso III, da Lei de Falncias, entretanto, confere capacidade processual s sociedades no-regulares para que possam ser sujeitos passivos de procedimentos referida lei submetidos.
2.4. Quanto ao Regime de Constituio e Dissoluo da Sociedade

As sociedades comerciais, quanto aos regimes de constituio e dissoluo, classificam-se em sociedades contratuais e sociedades institucionais.
2.4.1. Sociedades contratuais

Sociedades contratuais so aquelas constitudas a partir de um contrato social, podendo ser dissolvidas nas hipteses previstas em lei. Os artigos 335 e 336 do Cdigo Comercial enumeram as hipteses de dissoluo total, que devem existir sempre que no for possvel a dissoluo parcial, soluo priorizada em razo do princpio da preservao da empresa. Registre-se que, se ocorrer substituio dos scios integrantes da pessoa jurdica, ser necessria a alterao do contrato, atualizando o rol de integrantes desta. Nas sociedades contratuais, os scios possuem maior grau de liberdade para mudar o contedo do contrato social, preenchidos os requisitos legais previstos para cada hiptese (a exemplo do qurum para modificao do objeto social da empresa), diferentemente do que ocorre nas sociedades institucionais, nas quais o scio se agrega, no podendo, em regra, alterar o estatuto. Dentro da tipologia das sociedades, caracterizam-se como contratuais as seguintes:
sociedade em nome coletivo; sociedade em comandita simples; sociedade de capital e indstria; sociedade por quotas de responsabilidade limitada.
Aqui, cabe novamente destacar: nas sociedades contratuais o capital social dividido em quotas e o titular de cada quota denomina-se scio.
2.4.2. Sociedades institucionais

Sociedades institucionais so aquelas constitudas a partir de um estatuto social, podendo ser dissolvidas por deliberao majoritria dos acionistas (assim denominados os integrantes de tais sociedades). A substituio dos acionistas feita por agregao, operacionalizada por meio da alienao das partes societrias, denominadas aes, no sendo necessrio que participem do ato de constituio. Apresentam-se, na tipologia das sociedades, como institucionais:

sociedade annima; sociedade em comandita por aes.
Cumpre ressaltar: nas sociedades institucionais o capital social dividido em aes e o titular de cada ao denomina-se acionista.
2.4.3. Da sociedade em conta de participao

A sociedade em conta de participao no se enquadra nessa classificao, pois no possui personalidade jurdica, inclusive considerada pela doutrina como sociedade secreta. constituda por duas categorias de scios:
scio ostensivo: aquele que mantm relao jurdica direta com terceiros, em nome prprio, assumindo obrigaes e adquirindo direitos. Deve obrigatoriamente ser comerciante e o responsvel por todas as obrigaes dos scios. scio oculto: apenas mantm relao jurdica com o scio ostensivo, participando da sociedade geralmente com a disponibilizao de capital e por vezes tomando decises junto ao scio ostensivo, mas sem vnculo direto com aqueles que negociam com a sociedade.
Geralmente, a figura da sociedade em conta de participao ocorre na rea da construo civil. A construtora (sociedade comercial) procura o dono de um terreno (scio oculto) para lhe propor a construo de um prdio. A lei, porm, exige uma condio: na sociedade em conta de participao, o scio ostensivo deve manter uma escriturao separada dos negcios da sociedade. A sociedade constituda por qualquer forma (escrita, verbal), e seus atos constitutivos no podem ser arquivados na Junta Comercial, pois se o fizesse, teria personalidade jurdica.
2.5. Quanto s Condies para a Alienao da Participao Societria

Com relao s condies para a alienao da participao societria, as sociedades comerciais subdividem-se em duas modalidades de classificao, quais sejam, sociedades de pessoas e sociedades de capital.
2.5.1. Sociedades de pessoas

Nas sociedades de pessoas, as caractersticas pessoais dos scios tm relevncia para a sua constituio, desenvolvimento e sucesso. Assim, as sociedades de pessoas so as constitudas em funo da qualidade pessoal dos scios. Nelas no se admite a alienao da participao societria por um scio sem anuncia dos demais. Nas sociedades de pessoas, os scios tm direito de vetar o ingresso de estranho no quadro associativo. So sociedades de pessoas:

sociedade em nome coletivo; sociedade de capital e indstria; sociedade em comandita simples.
2.5.2. Sociedades de capital

Nas sociedades de capital, relevante a contribuio material dos scios em favor da sociedade. Esse tipo de sociedade constitudo visando, principalmente, o capital social, ou seja, a pessoa do scio irrelevante. Nesta espcie, a participao societria livremente transfervel a terceiros. So sociedades de capital:

sociedade em comandita por aes; sociedade annima.
2.5.3. Observaes
Na verdade, no h sociedade composta somente por pessoas ou somente por capital, pois em qualquer sociedade esto presentes esses dois elementos. O que faz uma sociedade ser de pessoas ou de capital a incidncia ou no sobre ela do disposto no artigo 334 do Cdigo Comercial, que trata da necessidade, nas sociedades de pessoas, de anuncia para a transferncia da participao societria e de atos de administrao. Outra conseqncia importante dessa distino o fato de que as quotas sociais relativas a uma sociedade de pessoas so impenhorveis por dvidas particulares do seu titular, pois a penhorabilidade seria incompatvel com o direito de veto previsto no dispositivo supracitado para alienao de participaes societrias, uma vez que a conseqncia lgica de qualquer penhora a posterior alienao das referidas quotas. A ltima conseqncia dessa distino diz respeito morte do scio. Em uma sociedade de pessoas, ocorrer dissoluo parcial se um dos sobreviventes no concordar com o ingresso do sucessor do scio morto no quadro social. Na sociedade de capital, os scios no podem opor-se a tal ingresso e, assim, no ocorre dissoluo. Por fim, cumpre mencionar que as sociedades contratuais, em regra, so sociedades de pessoas, ao passo que as sociedades institucionais, em regra, so sociedades de capital.
2.5.4. As particularidades da sociedade por quotas de responsabilidade limitada

A sociedade por quotas de responsabilidade limitada modalidade de sociedade comercial, de natureza hbrida, em que os scios formam o capital da pessoa jurdica por meio de subscrio e integralizao de sua respectiva quota, em dinheiro ou bens, e estipulam, sempre com base em votos apurados de acordo com a participao social, a gerncia e administrao da sociedade. A sociedade por quotas de responsabilidade limitada poder, conforme o contedo de seu ato constitutivo, reger-se como sociedade de capital ou de pessoas, a depender das denominadas clusulas-chave previstas no respectivo contrato social. As clusulas-chave, quando expressamente inseridas, destinam-se a vedar ou permitir a alienao livre das partes societrias, a substituio sem oposies do scio falecido pelos seus sucessores e a penhorabilidade ou no das quotas dos scios, por dvidas particulares destes. Por isso, parte da doutrina a considera como uma sociedade hbrida ou mista.
2.6. Quanto Responsabilidade dos Scios ou Acionistas pelas Obrigaes da Sociedade

Segundo o princpio institudo pelo artigo 350 do Cdigo Comercial, os bens particulares dos scios s podem ser executados por dvidas da sociedade depois de executados todos os bens sociais, pois a sociedade tem personalidade jurdica, ou seja, possui patrimnio, capacidade negocial e processual prprios, diversos do patrimnio e capacidade individuais dos scios. Pelas dvidas da sociedade inicialmente responder o patrimnio social e, de maneira subsidiria, o patrimnio individual do comerciante. O artigo 596 do Cdigo de Processo Civil tambm prev a possibilidade de os bens particulares dos scios responderem subsidiariamente pelas dvidas da sociedade, corroborando assim o previsto no artigo 20 do Cdigo Civil, que prev a diferena de personalidades entre a pessoa jurdica e seus integrantes. Note-se que essa regra tambm vale para a sociedade no-regular, ou seja, o scio sempre responder subsidiariamente pelas dvidas por ela contrada, pois, mesmo noregular, a sociedade possui patrimnio prprio, sendo este responsabilizado em primeiro lugar, em que pese s divergncias doutrinrias ainda existentes. A sociedade comercial, segundo o critrio de responsabilidade subsidiria dos scios, pode ser ilimitada, mista ou limitada.
2.6.1. Sociedade ilimitada

Na sociedade ilimitada, todos os scios respondem com seu patrimnio pessoal, de forma ilimitada, pelas obrigaes da sociedade, aps esgotadas as foras desta. Citamos como exemplo a sociedade em nome coletivo. A sociedade em nome coletivo disciplinada pelo Cdigo Comercial, e adota o nome empresarial firma, o qual composto pelos nomes civis dos scios, ou de um deles seguido da expresso e Cia.
2.6.2. Sociedade mista

Na sociedade mista, uma parte dos scios responde de forma ilimitada pelas obrigaes da sociedade e outra parte responde de forma limitada ou sequer responde pelas obrigaes contradas pela sociedade. Pertencem a esta espcie as seguintes sociedades: a) Sociedade em comandita simples A sociedade em comandita simples disciplinada pelo Cdigo Comercial. De acordo com as lies da doutrina, tem origem na expanso da navegao comercial, quando pessoas
empregavam capital de outrem em seus projetos de navegao (comenda martima). constituda por duas categorias de scios:
scio comanditado: responde ilimitadamente com seu patrimnio pelas obrigaes da sociedade; scio comanditrio: responde com seu patrimnio de forma limitada pelas obrigaes da sociedade.
Adota o nome comercial firma, e apenas o scio comanditado quem pode emprestar o nome civil para a sua formao. b) Sociedade de capital e indstria A sociedade de capital e indstria est prevista no Cdigo Comercial, sendo constituda por scios de duas categorias:
scio capitalista: aquele que contribui materialmente para a sociedade, respondendo com seu patrimnio de forma ilimitada pelas obrigaes da sociedade; scio de indstria: aquele que contribui to-somente com seu trabalho em favor da sociedade, no respondendo pelas obrigaes sociais.
Adota o nome empresarial firma, que apenas poder ser composto pelo nome civil do scio capitalista. c) Sociedade em comandita por aes A sociedade em comandita por aes est prevista na Lei das Sociedades por Aes (Lei n. 6.404/76). Os acionistas comuns respondem de forma limitada pelas obrigaes sociais, ao passo que os administradores (gerentes ou diretores) respondem de forma ilimitada. Pode adotar como nome comercial tanto a firma (razo social) quanto a denominao.
2.6.3. Sociedade limitada

Na sociedade limitada, todos os scios respondem com seu patrimnio pelas obrigaes da sociedade de forma limitada. Pertencem a esta categoria a sociedade por quotas de responsabilidade limitada e a sociedade annima.
2.7. Regras de Limitao de Responsabilidade do Scio ou Acionista
2.7.1. Noes gerais

As regras que determinam o limite de responsabilidade variam de um tipo societrio para outro. Essas regras servem para incentivar o particular a investir em atividade econmica. Antigamente, os scios respondiam de modo ilimitado. Com o passar do tempo, percebeu-se que a empresa uma fonte de riqueza para o Estado, pois esta gera empregos, paga tributos etc. Os particulares precisam de segurana para investir na atividade econmica e sua conseqente produo de riquezas. Desta forma, surgiram regras de limitao de responsabilidade dos scios.
2.7.2. Subscrio de capital

A subscrio de capital o ato por meio do qual o scio se compromete a contribuir para o capital da sociedade, em valor que ele estipula.
2.7.3. Integralizao de capital

A integralizao de capital o ato por meio do qual o scio efetivamente contribui para a sociedade, ou seja, na medida em que for pagando o valor a que se comprometeu, diz-se que o scio est integralizando a sua participao societria.
2.7.4. Das Regras

a) Aplicveis s sociedades contratuais A responsabilidade dos scios da sociedade limitada e dos scios comanditrios, pelas obrigaes da sociedade, limita-se ao valor do total do capital social subscrito e nointegralizado. Desse modo, os scios respondem solidariamente pelo total do capital subscrito e que falta integralizar. Exemplo: dois scios (A e B) subscrevem R$ 1.000,00 cada um, resultando um total subscrito de R$ 2.000,00. A integraliza R$ 1.000,00 e B integraliza R$ 500,00. A e B respondem solidariamente pelo total que falta integralizar, ou seja, pelo valor de R$ 500,00. Se A pagar, poder, posteriormente, em regresso, ressarcir-se de B. b) Aplicveis s sociedades institucionais Os acionistas de sociedade annima e de sociedade em comandita por aes (com responsabilidade limitada) respondem com seu patrimnio pessoal pelas obrigaes da sociedade at o limite do valor das aes individualmente subscritas e no-integralizadas. No h responsabilidade solidria entre os acionistas, ou seja, cada acionista responde individualmente pelo que deixou de integralizar.
Para fins de entendimento, podemos considerar que, em termos genricos, as obrigaes podem ser simples (um s credor e um s devedor) ou complexas (pluralidade de credores ou devedores). Nas complexas com devedores mltiplos, ou cada um deles responder por uma quota ou todos respondero solidariamente pela dvida total. Aplicando essa noo geral das obrigaes, pode-se afirmar que as sociedades podem ser: solidrias ou no-solidrias, conforme sejam ou no os scios responsveis pelo total do capital subscrito e no-integralizado.
MDULO V
Sociedades do Cdigo Comercial
DIREITO COMERCIAL
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___________________________________________________________________________MODULO V DIREITO COMERCIAL
DIREITO COMERCIAL Sociedades do Cdigo Comercial
1. INTRODUO
As sociedades reguladas pelo Cdigo Comercial so:

sociedade em nome coletivo (N/C); sociedade de capital e indstria (C/I); sociedade em comandita simples (C/S); sociedade em conta de participao (C/P).
A sociedade em conta de participao difere das outras por no ser personificada, havendo apenas um vnculo entre os scios. Esta sociedade no projeta uma pessoa jurdica, uma vez que somente os scios sabem da sua existncia. Nela existem dois tipos de scios: o oculto e o ostensivo ou aparente.
2. ASPECTOS COMUNS A TODAS AS SOCIEDADES
2.1. Somente Pessoa Capaz Pode ser Scio

O Cdigo Comercial veda a participao de incapazes, a teor do que dispe o artigo 308.
2.2. Quanto ao Nome Comercial

Em decorrncia de possurem personalidade jurdica, sociedade atribudo um nome prprio, diferente do nome dos scios. Entretanto, a esta regra prevista exceo, conforme se verifica no artigo 325 do Cdigo Comercial, com relao s sociedades por conta de participao:: em decorrncia de
sua falta de personalidade este tipo de sociedade no tem nome, sendo que os registros devem ser feitos em nome do scio ostensivo. Oportuno se faz salientar que scio ostensivo, como anteriormente mencionado, aquele que mantm relao jurdica direta com terceiros, em nome prprio, assumindo obrigaes e adquirindo direitos. Deve obrigatoriamente ser comerciante e o responsvel por todas as obrigaes dos scios. Existem duas espcies de nome para as sociedades comercias. So elas:
firma ou razo social: constituda tendo como base o nome civil do comerciante individual ou dos scios de determinadas sociedades comerciais. No Brasil, as firmas tm de ser constitudas com o princpio da veracidade em vista, podendo entrar o nome de um, dois ou todos os scios. Ressalta-se que ter responsabilidade ilimitada o scio que emprestar seu nome firma comercial. O scio com responsabilidade limitada passar a responder ilimitadamente caso empreste seu nome sociedade; denominao: constituda tendo como base o nome civil do(s) scio(s) de determinadas sociedades ou uma expresso lingstica distinta (elemento fantasia).
A proteo jurdica ao nome empresarial decorre do arquivamento dos atos constitutivos na Junta Comercial, o que garante o nome somente no Estado em que o empresrio tem sede ou filial, ou seja, a proteo que a Junta Comercial confere ao nome se exaure nos limites do Estado a que ela pertence. As espcies de nomes comerciais no so vlidas para as sociedades em conta de participao, uma vez que estas no registram seus atos na Junta Comercial.
2.3. Gerncia
Quando o scio de responsabilidade limitada ocupar cargo de gerncia, passar a responder ilimitadamente, uma vez que, nas sociedades do CCom, o gerente sempre scio de responsabilidade ilimitada. Esta regra no se aplica sociedade em conta de participao, uma vez que no personificada e o scio ostensivo age em seu prprio nome.
2.4. Penhora
No possvel a penhora de quotas nas sociedades de pessoas, pois o sistema lgico: se so de pessoas, no pode haver penhora para que terceiro estranho no ingresse na sociedade. Ex.: uma sociedade com os scios Cludio e Daniel. Se fossem penhoradas e levadas a leilo as quotas de Cludio, qualquer um poderia ser scio de Daniel, mas como se trata de sociedade de pessoas, este fato no permitido. H uma divergncia doutrinria e
jurisprudencial acerca da questo, no sentido de ser possvel a penhora de cotas de sociedades de pessoas, desde que o credor no ingresse na sociedade, servindo ela apenas para que o credor receba a parte do lucro que seria destinada ao seu devedor.
2.5. Substituio de Scios

Como as sociedades do CCom so de pessoas, excetuando-se as sociedades em conta de participao, faz-se necessrio o consentimento dos demais scios para a substituio de um scio (art. 334 do CCom).
2.6. Morte do Scio

A morte do scio pode dissolver a sociedade total ou parcialmente. A dissoluo total extingue o vnculo contratual entre os scios, extinguindo a pessoa jurdica. A dissoluo parcial extingue parcialmente a sociedade, permanecendo a pessoa jurdica, se os scios remanescentes forem suficientes para o seu funcionamento. A sociedade pode se dissolver pela morte de um dos scios, salvo conveno em contrrio a respeito dos que sobreviverem, art. 335, n. 4, do CCom.
2.7. Abuso de Gerncia

Nas sociedades previstas no CCom, a responsabilidade do gerente que age com abuso subsidiria, independentemente do tipo societrio da sociedade. Em princpio, quem responde a sociedade, e somente subsidiariamente a responsabilidade ser do scio-gerente.
MDULO VI
Sociedade por Cotas de Responsabilidade Limitada
DIREITO COMERCIAL
DIREITO COMERCIAL Sociedade por Cotas de Responsabilidade Limitada
1. BASE LEGAL
As sociedades por cotas de responsabilidade limitada tm suas bases legais estabelecidas na seguinte legislao:

Decreto n. 3.708/19. Artigos 300 a 302 do Cdigo Comercial, referentes s regras de constituio. Contrato Social, quando o decreto e o Cdigo Comercial se mostrarem omissos. Lei n. 6.404/76, subsidiariamente ao contrato social e, desde que seja compatvel com este, por fora do artigo 18 do Decreto n. 3.708/19.
2. REQUISITOS DE VALIDADE DO CONTRATO SOCIAL
Para que se repute vlido o contrato social, necessrio o preenchimento de requisitos genricos e especficos:
2.1. Genricos
So os requisitos que dizem respeito a todo e qualquer ato jurdico constante do artigo 82 do Cdigo Civil:

objeto lcito; forma prescrita ou no defesa em lei. prevista uma forma para o contrato social (Lei n. 8.934/94), que deve conter clusulas essenciais, previstas no Decreto n. 1.800/96:
clusula que determina o nome da sociedade;
clusula que indica o endereo da sociedade; clusula que indica o valor do capital; clusula de gerncia; clusula dizendo que os scios respondem limitadamente, entre outras; agente capaz, ou seja, menor no pode ser scio de sociedade limitada. A jurisprudncia, porm, pacfica no sentido de que o menor pode ser scio desde que atendidos dois requisitos: no ocupe cargo de gerncia; o capital social subscrito esteja totalmente integralizado.
2.2. Especficos
So dois os requisitos especficos de validade do contrato social:
Artigo 287 do Cdigo Comercial: todos os scios devero contribuir para o capital da sociedade, podendo ser em dinheiro, crditos, bens, desde que tenham valor econmico. Artigo 288 do Cdigo Comercial: todos os scios devem participar dos resultados sociais. Por resultados sociais deve-se entender a participao nos lucros e a participao no acervo em caso de partilha. Qualquer clusula que afaste os scios da participao dos resultados sociais denominada clusula leonina e invalida todo o contrato social.
Importante ressaltar que a clusula leonina nos contratos civis invalida apenas esta clusula, no afetando de maneira direta o restante do contrato. Porm, a existncia de tal clusula no contrato social, causa sua invalidao total.
3. PRESSUPOSTOS DE EXISTNCIA DA SOCIEDADE LIMITADA
Para que uma sociedade por cotas de responsabilidade limitada exista, no mundo jurdico, necessrio o preenchimento dos seguintes requisitos:
3.1. Pluralidade de Scios

Necessidade de, no mnimo, dois scios, sem limitao para o mximo. No se admitem, como regra, sociedades limitadas unipessoais. As sociedades por aes (S/A), porm, podem ser unipessoais em duas hipteses:
No intervalo entre duas assemblias gerais que so realizadas anualmente. Entre uma assemblia e outra, a S/A pode ficar com apenas um scio. Subsidiria integral: ocorrer quando uma S/A criar uma outra S/A. Exemplo: uma S/A X cria uma S/A Y, sendo que 100% das aes da S/A Y pertencero S/A X. A nova S/A ter, portanto, apenas um scio, que ser a prpria S/A que a instituiu; a isto se denomina unipessoalidade.
Assim, ante a possibilidade da existncia de uma sociedade por aes unipessoal, tem-se admitido, atualmente, que a limitada tambm possa ser unipessoal, desde que pelo prazo mximo de um ano. Essa uma interpretao analgica da sociedade por aes e ocorre sempre em carter incidental, pois no se pode criar uma sociedade limitada unipessoal. Decorrido o prazo de um ano, se a sociedade permanecer com apenas um scio, dever ser dissolvida, porm sem a extino da empresa, podendo o scio continuar desenvolvendo a atividade como firma individual.
3.2. Affectio Societatis

Trata-se da vontade dos scios de constiturem e manterem uma sociedade. Tem maior relevncia na sociedade de pessoas do que na de capital
4. REGIME JURDICO DOS SCIOS DA LIMITADA
Consiste no conjunto de direitos e deveres dos scios.
4.1. Direitos Essenciais dos Scios 4.1.1. Direito de participar nos resultados sociais
O lucro remunera o capital investido. O pr-labore remunera o trabalho do scio na sociedade e, para receb-lo, basta previso no contrato social, no havendo a necessidade de
trabalhar de fato.
4.1.2. Direito de fiscalizao da gerncia da sociedade

Essa fiscalizao ocorre de duas formas:

por meio de exame de livros; por prestao de contas do gerente, na periodicidade prevista no contrato social.
Se o contrato social no mencionar, o gerente s prestar contas, extrajudicialmente, quando deixar o cargo. Judicialmente, o gerente pode prestar contas sempre que o juiz determinar.
4.1.3. Direito de participar das deliberaes da sociedade

Na sociedade por cotas de responsabilidade limitada, a maioria quem decide sobre as deliberaes da sociedade. Se a maioria quiser o aumento do capital social, por exemplo, a minoria dever obedecer. Atualmente, possvel inserir no contrato social clusula que condicione a necessidade de unanimidade dos scios para certas alteraes contratuais, alm das que j exigem unanimidade. Se no houver essa clusula, valer o que a maioria decidir.
4.1.4. Direito de retirada, recesso ou dissidncia

Qualquer um dos scios poder, imotivadamente, exercer o direito de retirada, recesso ou dissidncia, desligando-se da sociedade, se restar vencido em qualquer deliberao da maioria societria que importe em alterao do contrato social. Se, porm, a sociedade for contratada por prazo determinado, os scios no podero exercer esse direito.
4.2. Deveres dos Scios 4.2.1. Integralizar as cotas subscritas

O scio que no cumpre com a obrigao de integralizar o capital subscrito chamado de remisso. A sociedade poder optar pela cobrana do valor a ser integralizado ou por sua excluso. Se a sociedade decidir por excluir o scio remisso, poder adquirir sua cota, desde que o faa com fundos disponveis, sem ofensa ao capital social.
4.2.2. Responder pelas obrigaes sociais

Os scios respondem pelas obrigaes sociais at o limite do valor do total do capital social subscrito e no integralizado.
4.3. Gerncia
o rgo responsvel pela manifestao de vontade da sociedade. Somente scio pode ser gerente, sendo chamado de scio-gerente. O scio-gerente poder delegar os poderes de gerncia a terceiro no-scio, denominado gerente delegado. Pelos atos praticados por este responde o scio-gerente delegante. H circunstncias em que se torna obrigatria a delegao dos poderes de gerncia; como exemplo, pode ser citada a sociedade estrangeira. O scio-gerente no responde de forma distinta dos demais scios pelo fato de ser gerente. Poder, todavia, ser pessoalmente responsabilizado por ilcito que praticar, a teor do que dispe o artigo 10 da Lei das Limitadas. Questo interessante surge ao indagar se a sociedade responde pelos atos praticados pelo scio-gerente com excesso de mandato. Existe uma teoria denominada ultra vires, segundo a qual a sociedade no responde por esse excesso. No Brasil h corrente doutrinria que prega sua no aplicao, entendendo que a sociedade responde pelos atos praticados com excesso de mandato, tendo direito de regresso em face do gerente. O scio-gerente responde pessoalmente com todo seu patrimnio por dvida tributria (artigo 135, inciso III, do Cdigo Tributrio Nacional), desde que tenha agido de forma ilcita. Se, porm, a sociedade deixar de recolher o tributo, duas correntes se manifestam:

A corrente do Fisco sustenta que o gerente sempre responde. A segunda corrente afirma que o scio-gerente s responde se houver a prtica de ato ilcito visando o no pagamento do tributo (exemplo: sonegao). Para esta, se a sociedade deixou de pagar por falta de recurso, no pode ser pessoalmente responsabilizado o scio-gerente.
4.4. Responsabilidade Pessoal dos Scios

Os scios respondem ilimitadamente quando:
adotarem deliberao contrria lei ou ao contrato social pelos prejuzos decorrentes da deliberao ilcita (artigo 16 da Lei das Limitadas); o contrato social no contiver clusula prevendo a limitao da responsabilidade dos scios; houver encargos trabalhistas; houver dbito junto Seguridade Social (INSS), a teor do que dispe o artigo 13 da Lei n. 8.620/93.
4.5. Desconsiderao da Personalidade Jurdica da Sociedade

Desconsidera-se a personalidade jurdica da sociedade sempre que a pessoa jurdica e as regras de limitao de responsabilidade dos scios forem por estes utilizadas com o objetivo de auferir vantagem pessoal indevida (ilcita), fraudando interesses de terceiros. A ttulo de exemplo, pode-se citar o caso de uma sociedade X, com todo o seu capital integralizado, que compra vrias cadeiras de um fornecedor a prazo e as vende vista, distribui o dinheiro entre os scios e no paga o fornecedor. Nesse caso, os scios obtiveram uma vantagem ilcita, passando a responderem diretamente pelo prejuzo causado. Desconsidera-se, igualmente, a pessoa jurdica sempre que houver confuso entre o interesse da sociedade e os interesses pessoais dos scios. Em caso de dano ao meio ambiente, tambm se desconsidera a pessoa jurdica, aplicando-se o mesmo entendimento para a defesa do consumidor e para os ilcitos antitruste (Lei n. 8.884/94). Finalmente, tendncia jurisprudencial desconsiderar a pessoa jurdica na hiptese de dvida trabalhista.
MDULO VII
DIREITO COMERCIAL
Sociedades por aes Lei n. 6.404/76 (Sociedade Annima)
DIREITO COMERCIAL Sociedades por aes Lei n. 6.404/76 (Sociedade Annima)
1. CLASSIFICAO
As sociedades annimas classificam-se em abertas e fechadas, de acordo com a negociao de seus valores na Bolsa de Valores e no Mercado de Balco. Antes de adentrarmos no assunto, indispensvel a breve compreenso de alguns conceitos:
A Bolsa de Valores e o Mercado de Balco formam o Mercado de Capitais, no qual se negociam aes ou qualquer outro valor mobilirio; A Bolsa de Valores uma associao civil, formada por sociedades corretoras de valores mobilirios de uma mesma base territorial, que exerce o servio do prego de valores mobilirios. A Bolsa mercado secundrio de valores mobilirios; O Mercado de Balco compreende todos os negcios que se realizam no mercado aberto de capitais, fora da Bolsa de Valores. mercado primrio e secundrio de valores mobilirios; O mercado primrio de valores mobilirios aquele em que as aes so subscritas ou lanadas. Exemplo: contrato de subscrio ou underwriting Sociedade de aes est sendo formada contrato com uma instituio para viabilizar o lanamento das aes e, tambm, lanar as mesmas; O mercado secundrio de valores mobilirios aquele em que so negociadas aes j subscritas ou lanadas. Ex.: contrato de compra e venda de aes efetuadas na Bolsa de Valores; Valores mobilirios so ttulos de investimento que as sociedades annimas emitem para captao dos recursos necessrios ao desenvolvimento de sua atividade econmica.
Aps o conhecimento acerca dos conceitos bsicos, passaremos referida classificao das sociedades annimas:
Abertas: so as sociedades annimas cujos valores mobilirios so negociveis na Bolsa de Valores e no Mercado de Balco, o que , inclusive, a sua fonte de captao de recursos. Tm como caracterstica o levantamento de fundos em alta
quantia e so controladas e fiscalizadas pelo Estado por intermdio da Comisso de Valores Mobilirios CVM;
Fechadas: so aquelas que no negociam seus valores mobilirios no mercado de capitais.
2. ESPCIES DE VALORES MOBILIRIOS
As espcies de valores mobilirios so: ao, debnture, partes beneficiadas, bnus de subscrio, commercial paper.
2.1. Ao
uma espcie de valor mobilirio representativo de unidade do capital social de uma sociedade annima e que confere ao seu titular um complexo de direitos e deveres patrimoniais e polticos. Muitos autores colocam a ao como uma espcie de ttulo de crdito, porm essa classificao no condiz com a realidade, visto que os ttulos de crditos conferem ao seu titular direitos to-somente na esfera patrimonial, enquanto as aes, alm de conferirem direitos na esfera patrimonial, conferem tambm direitos na esfera poltica. O principal direito poltico conferido pelas aes o direito de voto, alm do direito fiscalizao.
2.1.1. Classificao das aes

a) Quanto espcie
Ordinrias: so aquelas que conferem aos seus titulares os direitos que a lei reserva aos acionistas. No conferem vantagens ou privilgios na esfera patrimonial, porm o direito poltico do voto sempre concedido. Preferenciais: so as que conferem aos seus titulares alguma vantagem ou privilgio na esfera patrimonial. Por outro lado, no conferem direito de voto. As vantagens esto dispostas no art. 17 da Lei das Sociedades por Aes (este rol exemplificativo). As sociedades por aes admitem no mximo 50% do capital social representados por aes preferenciais sem direito a voto ( a nova redao do 2. do art. 15 da Lei n. 6.404/76, redao essa dada pela Lei n. 10.303/2001). Deve-se notar que as aes preferenciais sem direito de voto ou com restrio ao exerccio deste direito, somente sero admitidas negociao no mercado de valores mobilirios se a elas for atribuda pelo menos uma das seguintes
preferncias ou vantagens (art. 17, 1., inc. I, da Lei n. 6.404/76, com nova redao) em prioridade na distribuio de dividendos, fixo ou mnimo;
De fruio: so as atribudas aos acionistas, cujas aes foram amortizadas. Amortizar uma ao significa adiantar ao acionista o que ele receberia caso a sociedade fosse liquidada, independentemente desse evento (dessa liquidao). O acionista no ter mais direito ao acervo do patrimnio em caso de partilha. Os acionistas de fruio possuem todos os demais direitos essenciais. Vale lembrar que o direito a voto no um direito essencial.
b) Quanto forma
Nominativas: so as que identificam o seu titular, diferentemente das aes ao portador, que foram extintas em 1990. Atualmente, todas as aes identificam o portador, tanto as nominativas quanto as escriturais. As aes nominativas esto registradas no livro da sociedade annima e sua transferncia ocorre mediante averbao em livro prprio. O que diferencia as aes nominativas das escriturais o ato jurdico que opera a transferncia de sua titularidade. Escriturais: so aquelas registradas nos livros de uma instituio financeira e sua transferncia ocorre mediante ordem do alienante para que se proceda a uma baixa em sua conta de aes e a um crdito na conta de aes do adquirente. Elas no geram emisso de certificados, apenas constam dos arquivos da instituio financeira.
c) Quanto classe As aes ordinrias de companhias abertas no podem ser divididas em classes. As ordinrias de companhias fechadas podem ser divididas em classes, observado o limite do art. 16 da LSA; este rol taxativo. Aes preferenciais sempre podero ser divididas em classes, tantas quantos forem distintos os conjuntos de direitos.
2.2. Debnture
uma espcie de valor mobilirio representativo de um contrato de mtuo em que a sociedade annima emitente o muturio e o debenturista o mutuante. emitida a partir de um documento que se chama escritura de emisso de debntures, que apresentar todas as condies da emisso. Tal documento conter:

o valor de cada debnture; o prazo de resgate; a remunerao do debenturista;
as garantias que a sociedade annima oferece ao debenturista.
2.2.1. Classificao das debntures

As debntures podem ser classificadas de acordo com a garantia que oferecem ao debenturista:
debnture com garantia real: confere a seu titular (ao debenturista) um direito real de garantia pode ser hipoteca, penhor etc.; debnture com garantia flutuante: confere ao seu titular um privilgio geral em caso de falncia da sociedade annima emitente; debnture quirografria: confere um crdito de natureza quirografria ao seu titular (crdito quirografrio: aquele que no tem garantia nem privilgio); debnture subordinada ou sub-quirografria: confere ao seu titular uma preferncia em relao aos acionistas, em caso de falncia da sociedade annima emitente.
As debntures so emitidas por S/As fechadas ou abertas (para o mercado de capitais Bolsa de Valores e Mercado de Balco). Se a emisso for feita para o mercado de capitais, a escritura de emisso obrigatoriamente indicar um agente fiducirio de debenturistas que os representar em todas as relaes com a sociedade annima. Agente fiducirio de debenturista pode ser pessoa fsica ou jurdica. Se for jurdica, deve ser uma instituio financeira. As debntures podem ser convertidas em aes, a depender da escritura de emisso. A nova redao do art. 59 da Lei n. 6.404/76, dada pela Lei n. 10.303/2001, prev a possibilidade de, na companhia aberta, o conselho de administrao, deliberar sobre a emisso de debntures simples, no conversveis em aes e sem garantia real. ( 1. do art. 59, da Lei 6.404/76).
2.3. Partes Beneficirias

So valores mobilirios que conferem aos seus titulares direito de crdito eventual, consistente na participao nos lucros da sociedade annima emitente. A Lei n. 10.303/2001, que modificou a Lei n. 6.404/76, vedou s companhias abertas emitir partes beneficirias ( nico, do art. 47). Nas S/As fechadas, alm dessas duas hipteses, tambm podem as partes beneficirias ser atribudas aos fundadores da companhia como remunerao por servios prestados.
No mximo 10% dos lucros podem ser atribudos s partes beneficirias. As partes beneficirias tm o prazo mximo de durao de 10 anos, exceto aquelas atribudas s associaes de empregados, que tm prazo de durao indeterminado.
2.4. Bnus de Subscrio

So valores mobilirios que conferem ao seu titular direito de preferncia na subscrio de novas aes da companhia. S podem emitir bnus de subscrio a sociedade annima de capital autorizado.
2.5. Commercial Paper (nota promissria)

So valores mobilirios destinados captao de recursos a curto prazo (30 a 180 dias). Se a inteno da sociedade annima conseguir recurso a longo prazo, emite debnture. Se for a curto prazo, emite commercial paper.
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MDULO VIII
DIREITO COMERCIAL
Sociedade Annima Lei n. 6.404/76
____________________________________________________________________________MDULO IX DIREITO ADMINISTRATIVO
DIREITO COMERCIAL Sociedade Annima Lei n. 6.404/76
1. CONSTITUIO DA SOCIEDADE ANNIMA
A sociedade annima aberta constituda por subscrio pblica. A sociedade annima fechada tem sua constituio por subscrio privada.
1.1. Regras Comuns

Necessidade de pluralidade de subscritores, pelo menos duas pessoas. Os subscritores devem integralizar, no mnimo, 10% do capital vista. Se for o caso de instituio financeira, a integralizao imediata deve ser de, no mnimo, 50%.
1.2. Processo da Subscrio Pblica de uma Sociedade Annima Aberta
Registro na CVM. Documentos necessrios: a) estudo da viabilidade econmica do empreendimento; b) prospecto divulgando o investimento ao mercado; c) projeto do estatuto.
Colocao das aes junto ao investidor, o que se dar obrigatoriamente por intermdio de uma instituio financeira. No contrato de underwritting, a contratada ser a instituio financeira.
Assemblia de fundao
Os subscritores das aes votaro o estatuto, que ser aprovado por deliberao de mais da metade do capital social. Uma vez aprovado, o estatuto deve ser publicado e depois levado a arquivamento na junta comercial. Na assemblia de fundao todos votam.
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1.3. Regras para constituio de Sociedade Annima Fechada

Os fundadores elaboram um projeto de estatuto que deve ser aprovado em uma assemblia de fundao. Particularidade: possvel constituir uma sociedade annima fechada por escritura pblica desde que assinada por todos os subscritores.
2. RGOS SOCIAIS
A estrutura organizacional de uma sociedade annima pode ser formada por quatro rgos distintos:

Assemblia Geral; Conselho de Administrao; Diretoria; Conselho Fiscal.
2.1. Assemblia Geral

o rgo mais importante da sociedade annima, possuindo um carter exclusivamente deliberativo. Participam da Assemblia Geral os acionistas com ou sem direito a voto, aqueles deliberam, estes podem discutir a matria sujeita deliberao, de acordo com o pargrafo nico do art. 125, Lei das Sociedades Annimas (direito de voz). Modalidades de Assemblia Geral:
Assemblia geral ordinria (AGO): realiza-se obrigatoriamente nos quatro meses seguintes ao trmino de cada exerccio social. Compete exclusivamente assemblia geral ordinria deliberar sobre os assuntos previstos no art. 132 da Lei das Sociedades Annimas cujo rol taxativo, qualquer outra deliberao dever ser objeto de assemblia geral extraordinria. Ex.: eleio de administradores, distribuio de lucros, aprovao das contas.
Assemblia geral extraordinria (AGE): realiza-se sempre que necessria. Nela h deliberao acerca de todos os assuntos cuja competncia no seja exclusiva da assemblia gedral ordinria. Obs.: possvel a realizao concomitante de AGO e AGE.
2.1.1. Convocao de Assemblia Geral

A regra estabelece que a competncia para convocar a Assemblia Geral do Conselho de Administrao. Caso no haja Conselho de Administrao, a Assemblia Geral convocada pela diretoria. Se, por alguma razo, a diretoria deixar de convoc-la, ser convocada pelo Conselho Fiscal ou pelos acionistas. A convocao da Assemblia Geral deve ser feita por anncio a ser publicado na imprensa por trs vezes. Entre a data da publicao do 1. anncio e a data da realizao da Assemblia Geral, devem decorrer, no mnimo, oito dias, para as companhias fechadas e quinze dias, para as companhias abertas. Entre a data do anncio da 2. convocao e a data da realizao da Assemblia em 2. convocao, deve decorrer, no mnimo, cinco dias para as companhias fechadas e oito para as companhias abertas. A no observncia desses prazos pode causar a declarao da nulidade da Assemblia Geral (a diferenciao do prazo mnimo para convocao entre as S/As abertas e fechadas foi trazida pela Lei n. 10.303/2001). Exceo: a convocao prvia se torna desnecessria se estiverem presentes nas assemblias todos os acionistas (tanto os ordinaristas como os preferencialistas). Se a S/A for fechada, a convocao pode se dar por carta (correspondncia epistolar). Em S/A aberta, nunca se admite a convocao por carta.
2.1.2. Quorum para instalao e deliberao da Assemblia Geral

Para que uma Assemblia Geral possa instalar-se, necessria a presena de no mnimo do capital social votante. Se o objeto da Assemblia Geral implicar alterao do estatuto, o quorum elevado para 2/3. Em 2. convocao, a assemblia instala-se com qualquer nmero de acionistas presentes. Para aprovao dos assuntos em Assemblia Geral, basta a aprovao da maioria simples dos presentes. Se o assunto a ser deliberado for algum daqueles previstos no art.
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136 da Lei das Sociedades Annimas, deve haver um quorum de deliberao qualificado, correspondendo a no mnimo 50% do total do capital social votante. Ex.: fuso da companhia, incorporao de uma companhia em outra, dissoluo da sociedade, ciso da companhia. Para que as aes preferenciais possam ser alteradas, necessria a prvia autorizao ou uma ratificao por parte dos acionistas cujas aes foram afetadas em Assemblia Especial, salvo se j previstas ou autorizadas pelo Estatuto.
2.2. Conselho de Administrao

um rgo facultativo tambm de carter deliberativo, constitudo to-somente por acionistas (pessoas fsicas, em nmero mnimo de trs). obrigatrio em 3 sociedades: a) sociedades annimas abertas; b) sociedades de economia mista; c) sociedades annimas de capital autorizado (quando o futuro aumento de capital est previamente autorizado pela Assemblia Geral. Os membros do Conselho de Administrao so eleitos pela Assemblia Geral. E seus poderes so previstos no estatuto. A nova redao do art. 140 da Lei n. 6.404/76 (dada pela Lei n. 10.303/2001), prev que a escolha e substituio do presidente do conselho podem se dar pela assemblia ou pelo prprio Conselho, de acordo com o que restar estabelecido no Estatuto.
2.3. Diretoria
o rgo de execuo das deliberaes da Assemblia Geral e do Conselho de Administrao. Os diretores, mnimo de dois, so eleitos pelo Conselho de Administrao ou, na sua ausncia, pela Assemblia Geral. Podem ser acionistas ou no. O Enunciado n. 269 do TST estabelece que o empregado eleito para ocupar cargo de direo ter suspenso seu contrato de trabalho, salvo se houver subordinao (art. 3. da CLT). A diretoria pode ser composta por, no mximo, 1/3 dos membros do Conselho de Administrao.
Os membros do Conselho de Administrao e da Diretoria so entendidos como administradores para todos os efeitos.
2.4. Conselho Fiscal

um colegiado que se destina ao controle dos rgos da administrao, com o objetivo de proteger os interesses dos acionistas e da sociedade. de existncia obrigatria e funcionamento facultativo, sendo permanente to-somente nas sociedades de economia mista. A deliberao quanto ao funcionamento de Conselho Fiscal tomada em Assemblia Geral, podendo ser Ordinria ou Extraordinria, independentemente da incluso do assunto em pauta. O quorum mnimo para instalao do Conselho Fiscal de 10% das aes com voto e 5% das aes sem voto. O Conselho Fiscal deve ser composto por no mnimo trs e no mximo cinco pessoas fsicas, acionistas ou no. Os membros da administrao e da diretoria no podem ser membros do Conselho Fiscal. A nova redao do art. 165 da Lei n. 6.404/76, dada pela Lei n. 10.303/2001, prev que a atuao do conselho fiscal deve se dar no exclusivo interesse da companhia. Nesse sentido o 1., do art. 165: Os membros do conselho fiscal devero exercer suas funes no exclusivo interesse da companhia; considerar-se- abusivo o exerccio da funo com o fim de causar dano companhia, ou aos seus acionistas ou administradores, ou de obter, para si ou para outrem, vantagem a que no faz jus e de que resulte, ou possa resultar, prejuzo para a companhia, seus acionistas ou administradores.
3. DEVERES DOS ADMINISTRADORES EM UMA SOCIEDADE ANNIMA
Dever de diligncia. Dever de lealdade. Dever de informar.
3.1. Dever de Diligncia
Para cumprir o dever de diligncia previsto no art. 153 da Lei das Sociedades Annimas, o administrador empregar na conduo dos negcios sociais as tcnicas recomendadas pela cincia da Administrao de Empresas.
3.2. Dever de Lealdade

Para cumprir o dever de lealdade previsto no art. 155, incs. I, II e III da Lei das Sociedades Annimas, o administrador no poder utilizar em benefcio prprio informaes que obteve acerca dos planos e interesses da companhia em razo do cargo que ocupa, podendo, inclusive, incorrer em crime de concorrncia desleal (Lei de Propriedade Industrial, art.195, inc. XI, 1.).
3.3. Dever de Informar

Aplicado ao administrador de Sociedade Annima aberta, encontra-se previsto no art. 157 da Lei das Sociedades Annimas. Para cumprir o dever de informar, o administrador deve imediatamente comunicar Bolsa de Valores e imprensa a ocorrncia de qualquer fato que possa influenciar de modo pondervel, significativo, a deciso dos investidores de comprar ou vender valores mobilirios de emisso da companhia. A bolsa de valores trabalha com o princpio da ampla informao full disclosure -, tudo que acontece na companhia que seja importante deve ser comunicado imprensa e Bolsa de Valores. Ex.: uma companhia participou de uma licitao e ganhou, conseqentemente, ocorrer muita procura pelas suas aes, assim, o preo destas subir. Um ms depois, porm, a administrao cancela o contrato. Esse cancelamento dever ser comunicado Bolsa de Valores e imprensa, pelos administradores da companhia.
4. RESPONSABILIZAO DOS ADMINISTRADORES
A lei das sociedades annimas prev que os administradores sero responsabilizados em duas situaes: a) quando agirem com dolo ou culpa, ainda que dentro de suas atribuies; b) quando agirem com violao Lei ou ao estatuto. Na primeira hiptese, trata-se de responsabilidade civil subjetiva. Na segunda, existem duas correntes acerca da natureza da responsabilidade: uma entende que o caso de responsabilidade objetiva, pouco importando a culpa (minoritria).
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Outra entende que se trata de responsabilidade subjetiva, todavia com inverso do nus da prova. Cabe ao administrador provar que no houve violao. Os prejuzos causados pelos administradores so suportados pela companhia, tendo esta legitimidade para responsabiliz-los por no terem cumprido com seus deveres. A prvia deliberao em Assemblia Geral condio de procedibilidade da ao de responsabilizao em face dos administradores. Caso a Assemblia Geral decida pela responsabilizao do administrador, este dever ser substitudo, devendo a ao ser proposta nos trs meses seguintes. Decorrido esse perodo sem a propositura da ao, qualquer dos acionistas que detenha pelo menos 5% do capital social poder faz-lo isoladamente como substituto processual. O resultado da ao reverte em favor da sociedade. Qualquer prejudicado pode ingressar diretamente em face do administrador com ao de indenizao. O Ministrio Pblico poder ingressar com ao civil pblica em face do administrador que causar prejuzos no mercado de capitais.
5. DEVERES E DIREITOS DOS ACIONISTAS
5.1. Deveres
O dever principal o de integralizar as aes subscritas. O acionista que no cumpre com esse dever ser considerado remisso. Diante de um acionista remisso, a sociedade annima tem duas opes:

poder optar pela cobrana do valor a integralizar; poder alienar as aes do remisso na Bolsa de Valores em leilo especial. Essas opes so vlidas para sociedade annima aberta ou fechada, e o que j foi integralizado pelo remisso ser devolvido.
5.2. Direitos

Direito de participao nos lucros e no acervo. Direito de fiscalizao.

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Direito de preferncia na subscrio de aes e certos valores mobilirios. Direito de retirada (recesso ou dissidncia).
So direitos essenciais, portanto, no podero ser suprimidos nem pelas Assemblias nem pelo estatuto da sociedade. Obs.: existe uma posio doutrinria, minoritria, entendendo que esses direitos podem ser suprimidos.
5.2.1. Direito de participao nos lucros e no acervo

A participao nos lucros de uma S/A se d por meio do pagamento de dividendos. Cabe Assemblia Geral Ordinria deliberar sobre a distribuio dos lucros. A participao no acervo, como regra, se verifica quando a sociedade extinta. Excees: possvel que o acionista participe do acervo durante a existncia da sociedade: quando a sua ao amortizada. Amortizar a ao corresponde ao adiantamento ao acionista do valor que ele receberia caso a sociedade fosse extinta; quando o acionista exerce o direito de retirada (recesso ou dissidncia). Como regra, o acionista participa do acervo de acordo com a sua participao acionria. possvel, entretanto, a criao de aes preferenciais que conferem aos seus titulares uma percentagem superior no acervo quando comparada participao no capital da sociedade. Ex.: sociedade annima cujo estatuto consta que uma determinada classe de acionistas preferenciais ter uma percentagem a mais de 10%.
5.2.2. Direito de fiscalizao da sociedade

O direito de fiscalizao bastante restrito em uma sociedade annima. Limita-se s hipteses legais:
por meio do Conselho Fiscal. O funcionamento do Conselho Fiscal facultativo, mas pode ser instalado a qualquer momento;
acesso direto aos livros sociais. Nas sociedades annimas, apenas podem ter acesso aos livros sociais acionistas que representem no mnimo 5% do capital social. Alm disso, o acionista deve indicar o dispositivo legal ou estatutrio violado; prestao de contas dos administradores; auditoria independente. obrigatria nas sociedades annimas abertas e facultativa para as fechadas.
5.2.3. Direito de preferncia na subscrio de novas aes

Visa principalmente manuteno da participao societria, alm da manuteno do poder de controle. Ex.: Acionista com 5% das aes, a empresa vai aumentar o capital social, tem direito de subscrever aes para manter os 5%. O direito de preferncia pode ser objeto de negociao. possvel transferi-lo a terceiro. Pode-se at mesmo vender o direito de preferncia.
5.2.4. Direito de retirada (recesso ou dissidncia)

O acionista pode se retirar da sociedade de duas formas:
alienao Realiza-se um negcio bilateral sem a participao da sociedade (contrato de compra e venda de aes). O valor da participao societria o valor de mercado; retirada no se faz acordo bilateral. Retirada um direito, portanto, um ato unilateral. Exige a participao da companhia (da sociedade). O valor que se paga no o valor de mercado, mas sim o valor patrimonial. O direito de retirada (forma) encontra-se previsto no art. 137 da Lei das Sociedades Annimas.
"Art. 137. A aprovao das matrias previstas nos incisos I a VI e IX do art. 136 d ao acionista dissidente o direito de retirar-se da companhia, mediante reembolso do valor das suas aes (art. 45), observadas as seguintes normas: ..................................... II nos casos dos incisos IV e V o art. 136, no ter direito de retirada o titular de ao de espcie ou classe que tenha liquidez e disperso no mercado, considerando-se haver:
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a) liquidez, quando a espcie ou classe de ao, ou certificado que a represente, integre ndice geral representativo de carteira de valores mobilirios admitidos negociao no mercado de valores mobilirios, no Brasil ou no exterior, definido pela Comisso de Valores Mobilirios; e b) disperso, quando o acionista controlador, a sociedade controladora ou outras sociedades sob seu controle detiverem menos da metade da espcie ou classe de ao; III no caso do inciso IX do art. 136, somente haver direito de retirada se a ciso implicar: a) mudana do objeto social, salvo quando o patrimnio cindido for vertido para sociedade cuja atividade preponderante coincida com a decorrente do objeto social da sociedade cindida; b) reduo do dividendo obrigatrio; ou c) participao em grupo de sociedades; IV o reembolso da ao deve ser reclamado companhia no prazo de 30 (trinta) dias contado da publicao da ata da assemblia-geral; V o prazo para o dissidente de deliberao de assemblia especial (art. 136, 1.) ser contado da publicao da respectiva ata; VI o pagamento do reembolso somente poder ser exigido aps a observncia do disposto no 3. e, se for o caso, da ratificao da deliberao pela assemblia-geral. .................................... 2. O direito de reembolso poder ser exercido no prazo previsto nos incisos IV ou V do caput deste artigo, conforme o caso, ainda que o titular das aes tenha se abstido de votar contra a deliberao ou no tenha comparecido assemblia. 3. Nos 10 (dez) dias subseqentes ao trmino do prazo de que tratam os incisos IV e V do caput deste artigo, conforme o caso, contado da publicao da ata da assembliageral ou da assemblia especial que ratificar a deliberao, facultado aos rgos da administrao convocar a assemblia-geral para ratificar ou reconsiderar a deliberao, se entenderem que o pagamento do preo do reembolso das aes aos acionistas dissidentes que exerceram o direito de retirada por em risco a estabilidade financeira da empresa. As sociedades annimas so sociedades institucionais. possvel a venda das aes para qualquer pessoa, basta o contrato de compra e venda e o registro no livro da empresa. Hipteses em que cabe a retirada nas sociedades annimas (hipteses dos incs. I a VI e IX do art. 136): a) Criao de aes preferenciais ou aumento das classes existentes
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Se foi realizada Assemblia Geral e ficou decidido nessa assemblia o aumento das aes preferencialistas, os acionistas ordinaristas podem se retirar. Os preferencialistas no afetados no exercero o direito de retirada.
b) Alterao nas preferncias ou vantagens das aes preferenciais Ex.: Acionista que comprou ao preferencial da classe Y, porque receberia 10%; se a porcentagem baixar para 7%, pode se retirar. Para que seja exercido o direito de retirada neste caso, a deliberao j deve ter sido tomada em Assemblia Geral e Assemblia de preferencialistas. c) Reduo do dividendo obrigatrio d) Caso de fuso, ciso, incorporao ou participao em grupo de sociedades importante notar que a Lei n. 10.303/2001 trouxe de volta a possibilidade do exerccio do direito de retirada em caso de ciso. e) Alterao do objeto social da sociedade No cabe a retirada se as alteraes forem essenciais para efeitos de concorrncia. f) Hiptese de transformao da sociedade annima em tipo societrio distinto g) No caso de desapropriao do controle da sociedade O Estado pode desapropriar o controle da sociedade annima, transformando-a em sociedade de economia mista. Quando o acionista se retira da sociedade, recebe um reembolso do valor de suas aes, que tem como base o patrimnio lquido da sociedade. Existe uma tendncia de que o valor a ser pago como retirada corresponde ao valor econmico da sociedade (tem de estar previsto no estatuto). O valor econmico leva em conta a perspectiva de crescimento da sociedade.
6. DIREITO DE VOTO
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No essencial, pode ser suprimido pelo estatuto em duas hipteses: aes preferenciais e acionista em mora. As aes preferenciais normalmente no votam, mas situaes excepcionais permitem o direito de votar. Ex.: Assemblia de Constituio; se em trs exerccios seguidos no se deliberarem os lucros; se a sociedade resolver fechar o seu capital. Cada ao confere, em regra, um voto nas Assemblias Gerais. possvel o chamado voto mltiplo para eleio de membros do Conselho de Administrao. O voto mltiplo ocorre quando cada ao confere tantos votos quantos forem os membros do Conselho de Administrao. A Lei das Sociedades Annimas reprime, probe, o voto irregular. H duas espcies de voto irregular:
voto abusivo: aquele com o qual o acionista tem a inteno de causar dano sociedade ou aos demais acionistas; voto conflitante: aquele emitido por acionista que tem um interesse pessoal incompatvel com o interesse da sociedade. Ex.: o administrador acionista no pode votar sua prpria conta.
Nas duas hipteses, haver responsabilizao civil do acionista. Se o voto foi abusivo, a Assemblia Geral no ser nula. O voto abusivo no causa a invalidao da Assemblia. O voto conflitante pode causar a invalidade da Assemblia, caso o resultado fosse distinto na hiptese de absteno.
7. ACORDO DE ACIONISTAS
um contrato que se realiza entre acionistas com o objetivo de estabilizar as relaes na companhia. Basicamente, o acordo de acionistas pode ter por objetivo:

poder de controle; alienao de aes.
7.1. Poder de Controle

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Detm o controle de uma sociedade annima o acionista ou grupo de acionistas que tiver o poder de comandar a sociedade, elegendo seus administradores e determinando as linhas bsicas de atuao desta. Esse poder de controle ocorre na Assemblia Geral Ordinria. O controlador de uma S/A responde pelos atos que praticar de forma abusiva. A Lei das Sociedades Annimas descreve as hipteses em que se verifica o exerccio abusivo do poder de controle (art. 117 da Lei das Sociedades Annimas). Ex.: Diretor que se aproveita do cargo para auferir vantagens pessoais.
7.2. Alienao de Aes

O acordo de acionista que tem por objeto alienao de aes poder dispor sobre restries quanto a alienaes dessas. P.: possvel restrio transferncia de aes em sociedade annima? R.: Na sociedade annima aberta no pode haver restrio, exceo: pode-se restringir a circulao de aes que estejam vinculadas em acordo de acionistas. Em sociedade annima fechada permitida tal restrio. O acordo de acionistas deve estar registrado nos livros da sociedade annima para que gere efeitos em relao sociedade.
8. SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA
uma sociedade annima cujo controle est nas mos do Poder Pblico, que detm a parte majoritria do capital social. Para a constituio de uma sociedade de economia mista, necessria a existncia de prvia autorizao legal. A particularidade deste tipo societrio a possibilidade de diminuio global do lucro lquido da sociedade, em virtude da realizao do bem comum que inspirou a sua constituio. Obrigatoriamente, uma sociedade de economia mista apresenta Conselho de Administrao e Conselho Fiscal em funcionamento. O art. 242 da Lei das Sociedades Annimas, que previa que as sociedades de economia mista no se sujeitavam falncia foi revogado pela Lei n. 10.303/2001.
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9. TRANSFORMAO, INCORPORAO, FUSO E CISO
9.1. Transformao
Ocorre quando uma sociedade comercial altera o seu tipo societrio. A transformao no afeta a pessoa jurdica, esta permanece intacta: mesmo capital social, mesmo ativo, mesmo passivo, etc. Na transformao, altera-se a roupagem jurdica. Conseqncias:
alterao na responsabilidade dos scios. A transformao depende da anuncia de todos os scios, a no ser que o estatuto a autorize por deliberao majoritria.(neste caso, os dissidentes tero direito de retirada, recesso ou dissidncia); pode alterar o direito dos credores. A lei dispe que os crditos que tiverem origem anterior transformao continuaro com todas as suas prerrogativas preexistentes, no que se refere solvabilidade.
Comerciante individual no se transforma em sociedade comercial. Deve instituir uma sociedade segundo as regras de constituio.
9.2. Incorporao
Tanto na incorporao como na fuso, verifica-se o fenmeno da concentrao de empresas. Na incorporao, uma sociedade que se denomina incorporadora absorve outra (s) sociedade (s), que se denominam incorporadas, sendo que a incorporadora remanesce e as incorporadas se extinguem. A sociedade incorporadora sucessora universal de todos os direitos e deveres das incorporadas.
9.3. Fuso
Duas ou mais sociedades se extinguem para que, da conjugao de seus patrimnios, surja uma nova sociedade.
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A sociedade resultante da fuso sucessora universal de todos os direitos e deveres das fusionadas. As companhias fusionadas se extinguem sem liquidao, porque so absorvidas pela fuso. O documento que viabiliza a operao o protocolo; uma espcie de pr-contrato das sociedades que fazem parte da operao (fuso, ciso, incorporao) art. 226 da Lei das Sociedades por Aes. O protocolo s vincula as companhias a partir do momento em que aprovado pelas Assemblias Gerais das sociedades envolvidas.
9.4. Ciso
Na ciso, a sociedade se subdivide total ou parcialmente, sendo que parcela de seu patrimnio vertida para outra ou outras sociedades pr-constitudas ou constitudas para este fim. As sociedades em favor das quais foi vertido o patrimnio so solidariamente responsveis pelas obrigaes da sociedade cindida. A sociedade cindida extingue-se, mas no se liquida. Se a sociedade cindida no se extingue, o protocolo poder especificar quais obrigaes continuam sob sua responsabilidade. O credor poder, todavia, impugnar a destinao de seu crdito em 90 dias.
10. CONSIDERAES GERAIS
A Lei n. 10.303, de 31.10.2001 trouxe importantes modificaes Lei das Sociedades Annimas. Alm das mudanas salientadas neste mdulo e no anterior destaca-se ainda:
4. do art. 4.: prevendo que em caso de fechamento de capital dever haver oferta pblica para a aquisio da totalidade das aes em circulao no mercado, por preo justo, estabelece referido artigo: O registro de companhia aberta para negociao de aes no mercado somente poder ser cancelado se a companhia emissora de aes, o acionista controlador ou a sociedade que a controle, direta ou indiretamente, formular oferta pblica para adquirir a totalidade das aes em circulao no mercado, por preo justo, ao menos igual ao valor de avaliao da companhia, apurado com base nos critrios, adotados de forma isolada ou combinada, de patrimnio lquido
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contbil, de patrimnio lquido avaliado a preo de mercado, de fluxo de caixa descontado, de comparao por mltiplos, de cotao das aes no mercado de valores mobilirios, ou com base em outro critrio aceito pela Comisso de Valores Mobilirios, assegurada a reviso do valor da oferta, em conformidade com o disposto no art. 4.-A..
incluso do art. 4.-A: regula a convocao de Assemblia Especial para deliberar sobre a nova avaliao para os fins de valor de compra previsto no 4. do art. 4. (fechamento de capital), Na companhia aberta, os titulares de, no mnimo, 10% (dez por cento) das aes em circulao no mercado podero requerer aos administradores da companhia que convoquem assemblia especial dos acionistas titulares de aes em circulao no mercado, para deliberar sobre a realizao de nova avaliao pelo mesmo ou por outro critrio, para efeito de determinao do valor de avaliao da companhia, referido no 4. do art. 4. (...). incluso do art. 116 e 165 A: prev a obrigao de informar a posio acionria para acionista controlador ou acionista que tenha elegido membro do conselho de administrao ou do conselho fiscal ou para membros do conselho fiscal.
Art. 116-A. O acionista controlador da companhia aberta e os acionistas, ou grupo de acionistas, que elegerem membro do conselho de administrao ou membro do conselho fiscal, devero informar imediatamente as modificaes em sua posio acionria na companhia Comisso de Valores e s Bolsas de Valores ou entidades do mercado de balco organizado nas quais os valores mobilirios de emisso da companhia estejam admitidos negociao, nas condies e na forma determinadas pela Comisso de Valores Mobilirios. Art. 165-A. Os membros do conselho fiscal da companhia aberta devero informar imediatamente as modificaes em suas posies acionrias na companhia Comisso de Valores Mobilirios e s Bolsas de Valores ou entidades do mercado de balco organizado nas quais os valores mobilirios de emisso da companhia estejam admitidos negociao, nas condies e na forma determinadas pela Comisso de valores Mobilirios.
Incluso do art. 254-A: trata do tag along, ou seja, da obrigao de estender aos minoritrios com direito de voto o direito de transferncia das suas aes por, pelo menos, 80% do que foi oferecido aos titulares de aes que compem o controle, em caso de alienao direta ou indireta do controle da companhia aberta.
Art. 254-A. A alienao, direta ou indireta, do controle de companhia aberta somente poder ser contratada sob a condio, suspensiva ou resolutiva, de que o adquirente se obrigue a fazer oferta pblica de aquisio das aes com direito a voto de propriedade dos demais acionistas da companhia, de modo a lhes assegurar o preo no mnimo igual a 80% (oitenta por cento) do valor pago por ao com direito a voto, integrante do bloco de controle. 1. Entende-se como alienao de controle a transferncia, de forma direta ou indireta, de aes integrantes do bloco de controle, de aes vinculadas a de acionistas e de valores mobilirios conversveis em aes com direito a voto, cesso de direitos de
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subscrio de aes e de outros ttulos ou direitos relativos a valores mobilirios conversveis em aes que venham a resultar na alienao de controle acionrio da sociedade. 2. A Comisso de Valores Mobilirios autorizar a alienao de controle de que trata o caput, desde que verificado que as condies da oferta pblica atendem aos requisitos legais. 3. Compete Comisso de Valores Mobilirios estabelecer normas a serem observadas na oferta pblica de que trata o caput. 4. O adquirente do controle acionrio de companhia aberta poder oferecer aos acionistas minoritrios opo de permanecer na companhia, mediante o pagamento de um prmio equivalente diferena entre o valor de mercado das aes e o valor pago por ao integrante do bloco de controle. 5. (VETADO)
As regras de transio e a vacatio legis, esto previstas nos arts. 6., 8. e 9. da Lei n. 10.303/2001.
Art. 6. As companhias existentes devero proceder adaptao do seu estatuto aos preceitos desta Lei no prazo de 1 (um) ano, a contar da data em que esta entrar em vigor, devendo, para este fim, ser convocada assemblia-geral dos acionistas. Art. 8. A alterao de direitos conferidos s aes existentes em decorrncia de adequao a esta Lei no confere o direito de recesso de que trata o art. 137 da Lei n. 6.404, de 1976, se efetivada at o trmino do ano de 2002. 1. A proporo prevista no 2. do art. 15 da Lei n. 6.404, de 1976, ser aplicada de acordo com o seguinte critrio: I imediatamente s companhias novas; II s companhias fechadas existentes, no momento em que decidirem abrir o seu capital; e III as companhias abertas existentes podero manter proporo de at dois teros de aes preferenciais, em relao ao total de aes emitidas, inclusive em relao a novas emisses de aes. 2. Nas emisses de aes ordinrias por companhias abertas que optarem por se adaptar ao disposto no art. 15, 2., da Lei n. 6.404, de 1976, com a redao que lhe conferida por esta Lei, poder no ser estendido aos acionistas titulares de aes preferenciais, a critrio da companhia, o direito de preferncia a que se refere o art. 171, 1., aliena b, da Lei n. 6.404, de 1976. uma vez reduzido o percentual de participao em aes preferenciais, no mais ser lcito companhia elev-lo alm do limite atingido.
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3. As companhias abertas somente podero emitir novas aes preferenciais com observncia do disposto no art. 17, 1., da Lei n. 6.404, de 1976, com a redao dada por esta Lei, devendo os respectivos estatutos ser adaptados ao referido dispositivo legal no prazo de 1 (um) ano, aps a data de entrada em vigor desta Lei. 4. At a assemblia-geral ordinria que se reunir para aprovar as demonstraes financeiras do exerccio de 2004, inclusive, o conselheiro eleito na forma do 4., inciso II, ou do 5. do art. 141 da Lei n. 6.404, de 15 de dezembro de 1976, ser escolhido em lista trplice elaborada pelo acionista controlador; e, a partir da assemblia-geral ordinria de 2006, o referido conselheiro ser eleito nos termos desta Lei, independentemente do mandato do onselheiro a ser substitudo. Art. 9. Esta Lei entra em vigor aps decorridos 120 (cento e vinte) dias de sua publicao oficial, aplicando-se, todavia, a partir da data de publicao, s companhias que se constiturem a partir dessa data.
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__________________________________________________________________________ MDULO IX DIREITO CIVIL
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MDULO IX
DIREITO COMERCIAL
__________________________________________________________________________ MDULO IX DIREITO COMERCIAL
DIREITO COMERCIAL Direito do Consumidor
1. INTRODUO
O Direito s se ocupava com as relaes singularmente consideradas, sendo recente a preocupao com as relaes de massa existentes entre fornecedores e consumidores, a partir do surgimento da chamada relao de consumo. Entre as dcadas de 50 e 60, do sculo XX, o crescimento das empresas e a sofisticao dos produtos e dos mtodos de produo, favorecidos pelo sistema da livreconcorrncia entre as empresas e pela multiplicao dos bens e dos mtodos de produo e dos servios colocados disposio, tornou claro e incontroverso que os consumidores assemelhavam-se a escravos do consumo. Diante dessa situao, passou-se a reconhecer a figura do consumidor e, sobretudo, a sua vulnerabilidade, outorgando-lhe direitos especficos denominados proteo ao consumidor. A existncia dessa proteo no significou, todavia, o reconhecimento de uma autonomia disciplinar, com foros de cientificidade prpria. Inicialmente, reconheceu-se o evidente carter de interdisciplinariedade da matria, com regras de Direito Comercial, Civil, Penal, Administrativo, Econmico e Processual convivendo na defesa e proteo dos interesses do consumidor. Nesse sentido, para certos autores, o reconhecimento e anlise dos direitos estabelecidos em favor dos consumidores no implicam a aceitao da existncia de um Direito do Consumidor, como ramo autnomo do Direito. Para outros, prefervel seria falar-se num Direito da Produo, em face da circunstncia de que a natureza daquelas normas encerra um conjunto de restries e de imposies que dizem respeito atividade produtiva e no ao interesse especfico dos consumidores. Finalmente, h autores que admitem a existncia de um verdadeiro Direito do Consumidor, concebido como o conjunto de normas que tem por finalidade a proteo dos consumidores.
Assim que surgiu a Lei n. 8.078/90, que dispe sobre a proteo do consumidor. Em seus arts. 1., 2. e 3. constam as disposies gerais; nos arts. 4. e 5., a poltica nacional das relaes de consumo; e nos arts. 6. e 7., os direitos bsicos do consumidor. Sugere-se, desde j, sejam lidos, com ateno esses dispositivos legais.
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MDULO X
DIREITO COMERCIAL
Direito do Consumidor
DIREITO COMERCIAL Direito do Consumidor
1. RESPONSABILIDADE DO FORNECEDOR
Antes de iniciar o estudo deste tpico, importante explicar a expresso fornecedor. Essa expresso foi utilizada pelo Cdigo de Defesa do Consumidor para identificar os diversos agentes econmicos que atuam em uma relao de consumo, tais como o fabricante, o produtor, o importador, o construtor etc. Com a Revoluo Industrial e, principalmente, a revoluo tecnolgica, ocorreram profundas alteraes na sociedade; alm das questes relativas introduo de produtos defeituosos no mercado, outros problemas ligados aos atos de consumo surgiram, como as prticas comerciais desleais e abusivas, a sofisticao dos produtos, o desenvolvimento do crdito e a eficcia cada vez maior da publicidade e do marketing. Dessa forma, com o evidente desequilbrio que passou a existir entre fornecedores e consumidores, surgiu a necessidade da criao de um mecanismo de proteo e defesa desses contra aqueles. Assim, em 1962, o presidente dos Estados Unidos, John Kennedy, por meio de uma mensagem, reconheceu certos direitos fundamentais do consumidor, como o direito segurana, o direito informao, o direito escolha e o direito de ser ouvido, criando-se, dessa forma, um direito novo, o do consumidor. Na proteo do consumidor, so quatro os principais eixos acolhidos pela legislao:

proteo contra prticas comerciais desleais e abusivas; informao, formao e educao do consumidor; representao, organizao e consulta; proteo do consumidor contra produtos defeituosos e perigosos.
A responsabilidade civil do fornecedor encontra-se nesse ltimo eixo, representando um dos mais importantes aspectos da proteo do consumidor. Esse assunto encontra-se disciplinado nos arts. 12 e ss. do Cdigo de Defesa do Consumidor. O art. 12 citado dispe que o fornecedor responder independentemente da existncia de culpa, deixando clara a escolha do legislador pela chamada responsabilidade
objetiva, o que representa para muitos a maior inovao do mencionado Cdigo. A adoo da responsabilidade objetiva do produtor foi introduzida por uma Diretiva da Comunidade Econmica Europia, aprovada em 25.7.1985. A anlise da responsabilidade pelo fato do produto, no Cdigo de Defesa do Consumidor, pressupe uma distino entre a noo de produto defeituoso (art. 12, 1., do CDC) e o conceito de vcio do produto (art. 18 do CDC), apresentando conseqncias diversas no regime jurdico aplicvel no caso de um ou de outro. A noo de defeito se refere incolumidade fsica e psquica do consumidor, no importando, todavia, se o produto satisfaz a finalidade para a qual se destina. Essa primeira rbita de proteo visa assegurar a sade e a segurana dos consumidores diante dos danos causados por produtos defeituosos. J a existncia ou inexistncia de vcio do produto diz respeito esfera patrimonial do consumidor, ou seja, visa proteger seu patrimnio dos prejuzos relacionados com a qualidade e com a quantidade dos produtos introduzidos no mercado. Assim, se o dano sofrido for em conseqncia de defeito do produto, a nica soluo possvel ser a composio das perdas e danos, diferentemente de quando resultar de vcios do produto, quando no apenas o ressarcimento pelos danos satisfar o consumidor; nesse caso outras formas de ressarcimento sero necessrias, tais como a substituio do produto por outro da mesma espcie em perfeitas condies de uso (art. 18, 1., inc. I, do CDC), a restituio imediata da quantia paga, monetariamente atualizada (inc. II), ou mesmo o abatimento proporcional do preo (inc. III). O campo relacionado aos servios vem disciplinado no art. 14 do Cdigo de Defesa do Consumidor, no qual a mesma observao feita no j mencionado art. 12 encontra-se novamente presente; mais uma vez o legislador se utilizou da expresso independentemente da existncia de culpa, deixando evidenciado que, no que se referir prestao de servios, tambm a responsabilidade ser objetiva. Importante atentar-se ao caso dos profissionais liberais, os quais so tratados pelo Cdigo como uma exceo regra (art. 14, 4.). A responsabilidade pessoal desses ser apurada, dado o carter personalssimo de sua atividade, mediante a verificao da culpa. Contudo, a situao desses profissionais mudou um pouco em relao a como era antes do advento do novo Cdigo, isso porque, devido ao princpio do art. 6., inc. VIII, do Cdigo de Defesa do Consumidor possibilidade de inverso do nus da prova , eles podero ter a incumbncia de provar, em Juzo, no terem agido com culpa para, ento, poderem se eximir da responsabilidade. Importante, ainda, dizer que a responsabilidade do fornecedor pelo fato do produto, embora objetiva, no equivale responsabilidade fundada sobre o simples nexo causal entre o uso do produto e o dano, devendo, ao contrrio, entre esses dois elementos interpor-se um defeito do produto. Assim, existem hipteses de excluso de responsabilidade que,
provadas pelo fornecedor, elidem o nexo de causalidade entre o produto e dano. Tais hipteses esto arroladas no art. 12, 3., do CDC. A primeira causa de excluso da responsabilidade do fornecedor prevista no supracitado rol a prova, por ele produzida, de que no colocou o produto no mercado; a segunda hiptese a prova da inexistncia do defeito e a terceira a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro - no caso de culpa concorrente, permaneceria a responsabilidade do fornecedor. A doutrina ptria tem manifestado o entendimento de que se trata, aqui, de um rol exemplificativo, esclarecendo ainda que existem outras causas de excluso da responsabilidade do fornecedor, devendo cada caso concreto ser analisado.
2. A PUBLICIDADE NO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR
O termo publicidade considerado em seu sentido mais amplo para englobar toda forma de ao publicitria em favor dos produtos e dos servios. Segundo GUIDO ALPA, a publicidade representa o prprio smbolo da sociedade de consumo, sendo, assim, imprescindvel a sua regulamentao. O CONAR (Conselho de Auto-regulamentao Publicitrio), composto por anunciantes, agncias de publicidade e veculos anunciantes, tem por objetivo reprimir os abusos ticos que porventura venham a ser praticados na publicidade em nosso Pas. Dessa forma, sua atuao realizada no sentido de controlar a publicidade, sem, contudo, estar revestida de autoridade suficiente para impor sua deciso aos anunciantes e/ou agncias de publicidade. A forma de regulamentao legal s ocorreu mesmo com a introduo do Cdigo de Defesa do Consumidor em nosso ordenamento jurdico, o qual, alm de inovar nesse ponto, ainda sistematizou a publicidade. Formou-se, ento, com a existncia do CONAR e a introduo do CDC, um sistema misto e ideal de controle da publicidade, ou seja, uma forma de controle privado e outra de controle legal compatveis entre si. O citado controle legal exercido pelo Cdigo de Defesa do Consumidor tem como meta, conforme dispe seu art. 37, evitar os abusos que se possam cometer contra os direitos dos consumidores. Essa preocupao com a publicidade, despertada nos ltimos anos, justamente no intuito de evitar a veiculao de publicidade enganosa ou abusiva.
O Cdigo de Defesa do Consumidor , ao regulamentar as normas acerca da publicidade, valeu-se de alguns princpios informadores, merecendo destaque os princpios da vinculao contratual (art. 30), da identificao da mensagem publicitria (art. 36), da veracidade (art. 37, 1.), da no abusividade da publicidade (art. 37, 2.), da inverso do nus da prova (art. 38) e da correo do desvio publicitrio (art. 56, inc. XII). O princpio da vinculao contratual, inspirado no projeto francs, significa que toda a oferta ou publicidade de um produto ou servio, desde que suficientemente precisa, obriga o fornecedor a contratar. Foi imensa a inovao do Cdigo de Defesa do Consumidor conferida aos consumidores, j que, pelo sistema do Cdigo Civil, somente a proposta de contrato vinculava o fornecedor (art. 1.080 do CC). O princpio da identificao da mensagem publicitria, tambm com base no projeto francs, visa fcil e imediata identificao da publicidade pelo consumidor, vedando-se, conseqentemente, a publicidade clandestina ou a subliminar.
O terceiro princpio, que diz respeito veracidade, trata da autenticidade da informao publicitria e da prova da veracidade da mensagem veiculada, devendo, dessa forma, o fornecedor possuir os dados tcnicos, fticos e cientficos que comprovem essa mensagem. Ainda deve estar presente a exata correspondncia entre o contedo da mensagem e as caractersticas apresentadas pelo produto ou servio, proibindo-se, assim, qualquer frmula que possa induzir o consumidor mdio em erro. justamente por esse princpio que se probe a publicidade enganosa.
O princpio da no abusividade da publicidade (ou da legalidade) visa proteo aos valores da sociedade, como a sensibilidade do consumidor, respeito ao meio ambiente, criana e segurana. Importantssimo o princpio da inverso do nus da prova quando se tratar de matria probatria a respeito da veracidade e correo da mensagem publicitria, dado que o Cdigo de Defesa do Consumidor prev ser de responsabilidade de quem patrocina a comunicao publicitria o nus da prova da sua veracidade e correo da informao. Concluindo, podemos dizer que a veracidade da informao publicitria liga-se ao princpio da veracidade, e a correo dessa diz respeito aos princpios da no abusividade e da identificao da mensagem publicitria, ficando a cargo do fornecedor (anunciante) sua prova. A normatizao da oferta e da publicidade pelo Cdigo de Defesa do Consumidor tem por objetivo no s a sua regulamentao, como tambm prover o sistema jurdico de meios adequados a reparar os danos advindos das prticas comerciais sofridas pelos consumidores, nada impedindo, inclusive, que seja condenado o anunciante reposio das coisas ao estado anterior, a ser obtida por meio da contrapropaganda.
MDULO XI
DIREITO COMERCIAL
DIREITO COMERCIAL
1. FALNCIA
Se o devedor insolvente, todos os credores recebero seus crditos, proporcionalmente, em uma execuo concursal. (Princpio Pars Conditio Creditorum). Se o devedor insolvente no comerciante, a execuo concursal se d pelas regras do Cdigo Civil. Se o devedor insolvente comerciante, a execuo de seu patrimnio obedece s regras do Decreto-lei n. 7.661/45 Lei de Falncias. Falncia, portanto, um processo judicial de execuo coletiva, universal, dirigida contra devedor qualificado como comerciante.
1.1. Pressupostos do Processo Falimentar

Devedor comerciante Insolvncia Sentena declaratria da falncia
1.1.1. Devedor comerciante

Somente o comerciante definido pela teoria dos atos do comrcio ou o assim considerado por fora de lei, por exemplo, empresas de construo e sociedades por aes, submetem-se falncia. Prestadora de servio no se subordina falncia, por ser excluda do conceito de comerciante. A empresa de publicidade, porm, pode sujeitar-se ao regime falimentar, pois, alm de prestar servio, pode vender espao de propaganda, praticando ato de comrcio. Interessante salientar que, anteriormente, havia limitao quanto falncia de alguns comerciantes dentre eles as empresas pblicas e as sociedades de economia mista. Essas encontravam expressa excluso, em face do determinado no art. 242 da LSA. Atualmente, a Lei 10.303/02 revogou tal dispositivo.
A Lei de Falncias exclui parcialmente de suas regras determinados comerciantes, por exemplo, as sociedades seguradoras, as instituies financeiras etc., que podem falir, mas no tm acesso concordata. Observaes:
Falncia do comerciante de fato ou irregular.
O comerciante de fato ou irregular aquele que deixa de arquivar seus atos constitutivos na Junta Comercial; pode falir, pois, para a Lei de Falncias a formalidade do arquivamento no relevante e, sim, se o comerciante desenvolve atividade comercial e insolvente. No pode requerer concordata nem tem legitimidade para o pedido de falncia de outro comerciante. Deve requerer a autofalncia, quando for o caso (art. 8., da LF).
Falncia do ex-comerciante.
De acordo com a Lei, o comerciante continua sujeito falncia por um perodo de 24 meses, a contar da data do arquivamento dos atos dissolutrios na Junta Comercial ou do cancelamento da inscrio, se comerciante individual. A doutrina faz prevalecer, no entanto, que o incio da contagem dos 24 meses acontece da data em que, de fato, o comerciante deixou de desenvolver atividade comercial.
Falncia da sociedade e efeitos em relao ao scio.
O art. 20 do Cdigo Civil distingue a pessoa jurdica da pessoa fsica que a compe. Assim, a falncia da sociedade comercial no importa a dos scios.
Falncia da sociedade em conta de participao.
Trata-se de sociedade definida pelo art. 325 do Cdigo Comercial no pode ser registrada e no tem personalidade jurdica e, assim, no pode falir. Somente o scio ostensivo, como informa o art. 328 do Cdigo Comercial, est sujeito falncia, sendo essa na condio de empresrio comercial individual, ou da sociedade que se prestar condio de scio ostensivo ( RUBENS REQUIO).
1.1.2. Insolvncia jurdica

No sentido econmico, insolvncia significa ter mais dvida do que patrimnio. Para efeitos de declarao da falncia, considera-se a insolvncia jurdica (e no a econmica) definida nas hipteses criadas pelo legislador, as quais, verificadas de fato, pressupem a insolvncia, ensejando a falncia. Os arts. 1. e 2. , da Lei de Falncias, descrevem tais hipteses:
Art. 1.: incorporou o sistema da impontualidade injustificada. Considera-se falido o comerciante que, sem relevante razo de direito, deixa de pagar obrigao lquida. Para que se possa pedir a falncia com base nesse artigo, preciso levar a Juzo o ttulo protestado, para caracterizar a impontualidade. Art. 2.: descreve atos de falncia so comportamentos que pressupem a insolvncia. Inc. I: comerciante executado que no paga e no nomeia bens penhora. O exeqente deve requerer uma certido ao juiz, para distribuio do pedido de falncia. A partir desse momento, o exeqente deve desistir da execuo. Inc. V: alienao de estabelecimento comercial sem anuncia dos credores, e sem deixar bens suficientes para garantia das dvidas. Inc. VII: abandono do estabelecimento pelo comerciante.
Pode ocorrer tambm Insolvncia Confessada, quando o comerciante pede sua autofalncia, prevista no art. 8. da Lei de Falncias.
1.1.3. Sentena declaratria da falncia

pressuposto do processo falimentar (ser abordada oportunamente).
2. ASPECTOS PROCESSUAIS DA FALNCIA
2.1. Aplicabilidade do Cdigo de Processo Civil

As regras do Cdigo de Processo Civil aplicam-se subsidiariamente Lei Falimentar, exceto no que se refere aos recursos. A Lei de Falncias contempla um sistema prprio de recursos, no entanto, a jurisprudncia vem entendendo cabvel os embargos infringentes no previstos pela Lei de Falncias.
2.2. Fluncia de Prazos

Os prazos no processo falimentar so peremptrios e contnuos, correm em cartrio, independentemente da intimao das partes, inclusive em frias forenses.
Para fins de recurso, o Superior Tribunal de Justia decidiu que o termo inicial a data da intimao da parte (Smula n. 25 do STJ).
2.3. Competncia
competente para conhecer de um pedido de falncia o Juzo no qual se localiza o principal estabelecimento do devedor (art. 7. da LF). Existem duas correntes que procuram definir o que principal estabelecimento:

Uma entende ser aquele onde o devedor administra suas atividades. Outra entende ser aquele em que esto concentrados, em maior proporo, os bens do devedor. o economicamente mais relevante, e no o administrativamente.
Na doutrina menos atualizada prevalece a primeira corrente; porm, os tribunais j vm decidindo pela aplicao da segunda corrente.
2.4. Universalidade do Juzo Falimentar

O Juzo Falimentar atrai todas as aes e interesses da massa, tem vis atractiva fora de atrao. Embora a universalidade seja a regra, existem excees. No so atradas para o Juzo da :

as reclamaes trabalhistas; as execues fiscais; as execues individuais com hasta j realizada ou designada.
3. FASES DO PROCESSO FALIMENTAR
|___________________|____________________|__________________|
Pr-falimentar
Falimentar
Ps-falimentar
3.1. Pr-falimentar
Comea com o pedido de falncia e termina com uma sentena declaratria ou denegatria da falncia. O que se objetiva a anlise e o deferimento, ou no, do pedido de falncia.
3.2. Falimentar
Comea com a sentena declaratria da falncia e termina com a sentena de encerramento da falncia. A fase falimentar subdivide-se em duas etapas distintas:

cognitiva, ou de conhecimento; satisfativa, de liquidao, ou executiva.

[am1] Comentrio: Pgina: 1 Fiquei em dvida sobre a associao entre satisfativa + liquidao executiva.
3.2.1. Etapa cognitiva / conhecimento

Tem por objetivo apurar o ativo, o passivo e eventual prtica de crime falimentar. Para apurao do ativo, h o procedimento de arrecadao dos bens e correlatos. Para apurao do passivo, h o procedimento de verificao de crditos. Para apurao de eventual prtica de crime falimentar, previsto o inqurito judicial. Encerradas as apuraes, passa-se para a segunda etapa.
3.2.2. Etapa executiva / liquidao / satisfativa

Seu objetivo a realizao do ativo (venda dos bens) e o pagamento do passivo (pagamento dos credores).
Vendidos os bens e pagos os credores, no que for possvel, o juiz profere uma sentena de encerramento da falncia, que no significa, porm, que acabaram as obrigaes do falido.
3.3. Ps-falimentar
O objetivo a reabilitao do falido, que se d por meio da extino de suas obrigaes, por sentena. Essa fase comea com a sentena de encerramento da falncia e termina com a sentena de extino das obrigaes do falido. No fase obrigatria. Se, no curso do processo falimentar, as obrigaes do falido forem cumpridas, no haver necessidade dessa fase.
MDULO XII
DIREITO COMERCIAL
__________________________________________________________________________ MDULO XII DIREITO COMERCIAL
DIREITO COMERCIAL Fases do Processo Falimentar
1. FASE PR-FALIMENTAR
1.1. Legitimidade Ativa para Pedido de Falncia

Tm legitimidade ativa:
O prprio devedor comerciante (autofalncia): no se trata de dever, mas sim de faculdade do comerciante. Caso o comerciante no pea, no sofrer sano. O cnjuge ou inventariante de comerciante falecido: apenas nas hipteses do art. 1. ou art. 2., inc. I, da Lei de Falncias (Dec.-lei n. 7.661/45). O scio de sociedade devedora: no se pode confundir essa hiptese autofalncia. com
O credor: se o credor requerente for comerciante, dever comprovar a sua regularidade (atos constitutivos arquivados na Junta Comercial).
Se o requerente for domiciliado no exterior, dever prestar cauo, pois possvel que o mero pedido de falncia cause prejuzo ao devedor. Se o credor tiver em seu favor alguma garantia real, dever renunciar a essa garantia.
1.2. Ritos do Pedido de Falncia

O rito depende do fundamento do pedido de falncia.

Se o fundamento for o do art. 1., o rito ser o do art. 11 da Lei. Se o fundamento for o do art. 2., o rito ser o do art. 12 da Lei.
1.2.1. Rito do art. 11

conhecido como rito de cognio restrita. O fundamento do art. 1. a impontualidade injustificada. Em defesa, o requerido poder alegar apenas as matrias relevantes, dispostas no art. 4. da Lei de Falncias (so hipteses que descaracterizam a insolvncia). O requerido poder alegar tambm as matrias processuais (art. 301 do CPC). Por esse rito, o requerido ser citado para, no prazo de 24 horas, apresentar a defesa que tiver. Poder, nesse prazo, efetuar o chamado depsito elisivo depsito, em Juzo, da quantia devida,o que impossibilita a declarao de falncia do requerido, pois descaracteriza a impontualidade. A Smula n. 29 do Superior Tribunal de Justia dispe que o depsito elisivo dever abranger o principal, juros, correo monetria e honorrios de advogado. A grande tendncia, todavia, admitir a denegao da falncia com o mero depsito do principal. A diferena (juros, correo monetria etc.) cobrada nos mesmos autos, mas isso feito em forma de cobrana.
1.2.2. Rito do art. 12

conhecido como rito de cognio ampla. O requerido pode alegar qualquer matria para provar que no praticou ato de falncia (insolvncia). O requerido ser citado para que, em 24 horas, apresente a defesa que tiver; a lei denomina essa defesa de embargos. Questo interessante saber se h possibilidade de depsito elisivo, caso o fundamento do pedido tiver por base o art. 2., uma vez que a lei no o prev. A jurisprudncia, em vrias decises, j entendeu pela possibilidade do depsito elisivo, se o pedido de falncia tiver fundamento no art. 2..
1.3. Sentena Declaratria da Falncia
1.3.1. Natureza jurdica

Existem duas correntes:
A corrente minoritria entende que a sentena declaratria da falncia tem natureza declaratria. Diz que a sentena apenas reconhece uma situao prexistente.
2
A corrente que prevalece entende que a sentena declaratria da falncia tem natureza constitutiva, porque cria uma nova situao jurdica, na qual se inserem o falido e seus credores.
1.3.2. Requisitos da sentena declaratria da falncia
Genricos: dizem respeito a todos os requisitos de processo judicial art. 458 do Cdigo de Processo Civil. Especficos: esto dispostos no art. 14, par. n., da Lei de Falncias. So eles: Toda sentena deve apresentar uma identificao completa do falido, indicao de seu principal estabelecimento e, em caso de sociedade, identificao dos scios que respondam pessoalmente. Deve declarar a hora da prolao (hora em que foi proferida a sentena). nessa hora que o falido desapossado da administrao de seus bens. A partir desse momento, os bens passam massa falida, representada pelo sndico. Dever indicar o termo legal da falncia. Termo legal da falncia conhecido como perodo suspeito, ou seja, um perodo de tempo (at 60 dias, contados retroativamente, a partir da data do primeiro protesto lavrado contra o falido) dentro do qual certos atos praticados pelo falido no geram efeitos em relao massa falida.
Exemplo: Perodo suspeito
30/04
30/06 (1. protesto)
30/08
Inexistindo protesto, o termo legal ser contado a partir da data do primeiro despacho do pedido. Se houver cumulao de concordata preventiva e falncia, o termo legal ser contado a partir da distribuio do pedido de concordata preventiva. dever ser fixado prazo para a habilitao dos credores, que varia entre 10 a 20 dias; - dever ser nomeado o sndico.
3
O juiz, ao declarar a falncia, poder determinar a lacrao do estabelecimento do falido.
1.3.3. Recursos contra sentena declaratria da falncia

a) Recurso de agravo de instrumento (art. 17 da LF) As regras so as mesmas do Cdigo de Processo Civil. A Lei de Falncias, porm, no fala em efeito suspensivo. Hoje, a posio dominante, face ao Cdigo de Processo Civil, a de que h efeito suspensivo. Esse recurso pode ser utilizado tendo por base tanto o pedido de falncia do art. 1. quanto o do art. 2. da Lei de Falncias. b) Recurso de embargos (art. 18 da LF) Tal recurso cabvel apenas na hiptese de a falncia ter sido declarada com base no art. 1. da Lei de Falncias. Embargos so recursos de retratao, pois so dirigidos ao Juzo de 1. grau. O prazo para interposio dois dias, a contar da publicao da sentena declaratria da falncia. Contra a deciso de 1. instncia dos embargos, cabe recurso de apelao para 2. instncia. Os recursos de agravo e embargos podem ser interpostos ao mesmo tempo.
1.4. Sentena Denegatria da Falncia

A falncia ser denegada em duas circunstncias:

se houver depsito elisivo; se forem acolhidas as alegaes/razes apresentadas em defesa.
O fundamento das razes da falncia tem importncia no que se refere ao nus de sucumbncia. Se a sentena denegatria por conta de depsito elisivo, caber ao requerido arcar com o nus de sucumbncia. Se a sentena denegatria por acolhimento das razes de defesa, ento, caber ao requerente arcar com o nus de sucumbncia. O art. 20 da Lei de Falncias dispe que, se o requerente agir com dolo ao pedir a falncia do devedor, a prpria sentena denegatria poder fixar uma indenizao em favor desse.
O pargrafo nico do art. 20 estabelece que, se ficar caracterizado que o requerente agiu com culpa, aps denegada a falncia, o requerido poder pleitear indenizao em ao prpria.
1.4.1. Recurso contra sentena denegatria da falncia

Cabe recurso de apelao.
1.5. Administrao da Falncia

A administrao do processo falimentar cabe:

ao juiz; ao representante do Ministrio Pblico; ao sndico.
O juiz preside o processo falimentar, determinando a prtica dos atos que se faam necessrios. O representante do Ministrio Pblico funciona precipuamente como fiscal da lei, todavia, pode agir como parte (ex: hiptese de denncia pela prtica de crime falimentar). O art. 499 do Cdigo de Processo Civil diz que o Ministrio Pblico pode interpor recurso. Ento, sempre que previsto recurso na Lei de Falncias, o MP tem legitimidade recursal, embora, s vezes, no prevista na prpria Lei de Falncias. O sndico funciona como um auxiliar do juiz no processo falimentar. o representante legal dos interesses da massa falida. Declarada a falncia, forma-se a massa falida, que a universalidade de direito representada pelo sndico. O sndico tem a obrigao de administrar a massa falida com diligncia, respondendo pessoalmente pelos prejuzos que causar em caso de m administrao. A nomeao do sndico se d pela regra contida na Lei de Falncias: o sndico ser escolhido entre os maiores credores da massa, sendo que, a partir da terceira recusa por parte desses, o juiz poder nomear um sndico dativo, de preferncia comerciante (na prtica, o juiz nomeia desde logo um dativo advogado).
1.5.1. Substituio e destituio do sndico

A substituio tem por objetivo propiciar o regular andamento do processo falimentar. A substituio no tem carter de sano, pena.
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A destituio tem carter sancionatrio. O sndico ser destitudo em trs situaes:

se exceder os prazos marcados; se pleitear interesses contrrios aos da massa falida; se infringir os deveres que lhe so impostos.
Causando prejuzo massa, o sndico pode ser individualmente responsvel. A massa falida pode ingressar com ao, visando responsabilizar o sndico destitudo. A destituio do sndico pode ser requerida:

por qualquer credor; pelo Ministrio Pblico; pelo juiz, de ofcio.
2. FASE FALIMENTAR
2.1. Fase Cognitiva
2.1.1. Procedimento de verificao de crditos

Tem incio a partir do momento em que o sndico expede uma circular, convocando os credores a habilitarem os seus crditos. Declarados os crditos, o sndico dever entregar em cartrio, no prazo de cinco dias, as habilitaes (de crdito) em seu poder, devidamente acompanhadas de:

seu parecer; informaes do falido; extrato da conta de cada credor; relao de credores do falido.
Abre-se, ento, novo prazo de cinco dias, no qual os credores podero impugnar crditos declarados. Podem impugnar crdito declarado:
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qualquer credor; scio da sociedade falida; sndico; falido.
Para cada crdito impugnado, forma-se um auto de impugnao de crdito distinto. Uma vez decorrido o prazo para impugnao, abre-se novo prazo de trs dias, no qual o credor que teve seu crdito impugnado poder contestar a impugnao. Na sequncia, abre-se prazo de cinco dias para que o Ministrio Pblico d o seu parecer. O parquet impugna crditos absurdos, inverdicos. Por fim, os autos so conclusos ao juiz da falncia. Teremos, ento, duas situaes:
em relao aos crditos no impugnados ou impugnados, mas que independem de maior produo de provas: o juiz imediatamente profere sentena que admite ou exclui o crdito da falncia; em relao aos crditos impugnados que exigem maior produo de provas: o juiz poder marcar uma audincia de verificao de crditos (percia, oitiva de testemunha, provas etc.).
Uma vez decididos todos os crditos, dever o sndico organizar o quadro geral de credores (viso global do passivo).
O quadro geral dos credores deve ser publicado, sendo que, a partir de ento, comea a fluir o prazo de apelao contra sentena que admitiu ou excluiu o crdito na falncia (termo inicial do recurso publicao do quadro geral de credores). S podem ser atacados pelo recurso de apelao os crditos que foram oportunamente impugnados. Observaes importantes:
Habilitao retardatria tem dois efeitos relevantes: - o juiz determinar intimao pessoal do falido e do sndico, bem como uma publicao de aviso acerca da habilitao intempestiva, para conhecimento dos interessados; - o credor retardatrio no participar dos rateios eventualmente j realizados.
Resciso da sentena proferida em habilitao de crditos (art. 99 da LF). Contra essa sentena cabe ao rescisria. As hipteses esto no art. 99 da Lei de Falncias.
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Habilitao de apenas um credor no extingue o processo falimentar. Ele continua a tramitar, todavia, seguindo o rito simplificado, previsto no art. 200 da Lei de Falncia. O que caracteriza o processo falimentar a insolvncia. Por isso, mesmo que haja apenas um credor, deve haver o processo.
2.2. Inqurito Judicial

Tem a mesma natureza do inqurito policial. Objetiva reunir elementos para embasar uma eventual denncia pela prtica de crime falimentar. Tramita no Juzo da falncia.
2.2.1. Procedimento do inqurito judicial

Comea com a exposio do sndico (art. 103 da Lei de Falncias). A exposio uma anlise do sndico acerca da conduta do falido, em que aquele conclui se h ou no indcio de prtica de crime falimentar. Alguns autores falam em relatrio, ao invs de exposio. Aps a exposio, abre-se o prazo de cinco dias, no qual os credores podero manifestar-se, levando ao conhecimento do Juzo fatos que conheam, ou provas que possuam. Na sequncia, abre-se o prazo de trs dias para manifestao do Ministrio Pblico. Em seguida, abre-se novo prazo de cinco dias, em que o falido poder contestar. A ausncia da contestao no anula o inqurito, uma vez que no se fala em contraditrio no inqurito. No se fala em citao (no ao). Os prazos so contnuos. Depois, os autos sero remetidos ao Ministrio Pblico. Ao receber os autos, o parquet poder oferecer denncia pela prtica de crime falimentar ou requerer o apensamento do inqurito nos autos da falncia (corresponde ao arquivamento). Em seguida os autos so conclusos ao juiz, que poder:
Havendo denncia ou queixa subsidiria, determinar o processamento de ao penal (se entender que o caso). Essa ao penal tramita no Juzo criminal. No Estado de So Paulo, essa ao tramita no Juzo Cvel (Juzo universal da falncia) Lei judiciria de SP. No havendo denncia nem queixa subsidiria, o juiz, se entender que no o caso de ao penal, exara um despacho determinando o apensamento junto aos autos de falncia.
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Se no houver denncia ou queixa subsidiria, mas o juiz entender que o caso, determinar a remessa dos autos ao Procurador-Geral de Justia (art. 28 do CPP).
2.2.2. ltimas observaes sobre a fase cognitiva

Diz a lei, que nos cinco dias seguintes, a contar da publicao do quadro geral de credores ou do despacho que encerra o inqurito judicial (o que ocorrer por ltimo), dever o sndico apresentar o relatrio de que trata o art. 63, inc. XIX, da Lei de Falncias. Esse relatrio conter o resumo do que aconteceu na etapa cognitiva. Nos cinco dias seguintes ao trmino do prazo para apresentao desse relatrio, poder o falido pedir concordata suspensiva. Caso o sndico no apresente o relatrio, o falido poder pedir a concordata suspensiva nesse prazo. Se o falido no a pedir nesse prazo ou se pedir e tiver o pedido denegado, nas quarenta e oito horas seguintes ser publicado o aviso de que trata o art. 114 da Lei de Falncias. O aviso a comunicao aos interessados que vai ser dado incio liquidao da falncia.
2.3. Etapa da Liquidao Etapa Executiva

O objetivo a realizao do ativo e o pagamento do passivo venda dos bens e pagamento em favor dos credores.
2.3.1. Formas de realizao do ativo

As formas em que o ativo pode ser vendido so:

Leilo Propostas
A escolha cabe ao sndico, que pode ainda optar pela venda dos bens separada ou conjuntamente. Ele escolher, levando em conta o melhor aproveitamento econmico possvel. Excees:
Art. 122 da Lei de Falncias: credores que representem no mnimo dos crditos admitidos podero requerer ao juiz a convocao de uma assemblia de credores com o objetivo de deliberar a forma de se realizar o ativo.
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Art. 123 da Lei de Falncias: credores que perfaam no mnimo 2/3 dos crditos admitidos podero optar por qualquer forma de realizao do ativo, independentemente de assemblia de credores. Esses 2/3 podero, alm de optar pelo leilo ou pela proposta, determinar a venda em bloco a um terceiro prdeterminado, desde que observado o valor mnimo da avaliao dos bens, para que no ocorra fraude. Os 2/3 podem, ainda, optar pela constituio de uma sociedade, com o objetivo de dar continuidade aos negcios do falido. Leilo: Peculiaridades:
No leilo de que trata a Lei de Falncias, so alienados tanto os bens mveis quanto os imveis. No leilo de que trata a Lei de Falncias, obrigatria a participao do representante do Ministrio Pblico, sob pena de nulidade. No leilo de que trata a Lei de Falncias, os bens podero ser arrematados pelo maior lance, ainda que no se alcance o valor da avaliao.
2.3.2. Pagamento do passivo

Classificao dos crditos na falncia. Ser respeitada uma ordem de preferncia: 1. Credores trabalhistas - equiparam-se aos dos trabalhistas os crditos em favor daqueles que prestam servios para a massa falida (todos os que contriburam para a massa falida: sndico, advogados, perito). Smula n. 219 do Superior Tribunal de Justia; - tambm recebem como credores trabalhistas os representantes comerciais, em caso de falncia do representado; - se existir crdito decorrente de acidente do trabalho, esse deve ser quitado antes do pagamento dos credores trabalhistas. Essa posio no pacfica. 2. Credores fiscais Unio Estadose DF Municpios
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3. Encargos da massa
Art. 124, 1., da Lei de Falncias.
4. Dvidas da massa Art. 124, 2., da Lei de Falncias. 5. Crditos com garantia real Se o bem em garantia precisar ser utilizado para pagamento dos credores preferidos ao credor com garantia real, vende-se o bem e esse credor passa a ser quirografrio. 6. Crditos com privilgio especial Art. 102, 2., da Lei de Falncias; Art. 1.565 do CC. 7. Crditos com privilgio geral Art. 102, 3, e art. 1.569 do CC. 8. Crditos quirografrios No tem garantia, nem privilgio. 9. Credores subquirografrios Aps o pagamento de todos os credores, se sobrar algum bem no acervo, esse ser dividido entre scios, acionistas. Uma vez vendidos os bens e pagos os credores, quando possvel, dever o sndico apresentar a sua prestao de contas, nos termos do art. 69 da Lei de Falncias. Essa prestao de contas pode ser impugnada e, ao final, decidida por sentena, contra a qual cabe recurso de apelao. Transitada em julgado a deciso de prestao de contas, dever o sndico, nos vinte dias seguintes, apresentar o seu relatrio final, previsto no art. 131, da Lei de Falncias. Esse relatrio pode ser entendido como um grande balano do que ocorreu na etapa executiva. Deve apresentar o valor do ativo, do passivo e dos pagamentos efetuados, e indicar os crditos que remanescem contra o falido. Caso o sndico deixe de apresentar esse relatrio, ele dever ser destitudo, passando essa responsabilidade ao Ministrio Pblico. Uma vez apresentado esse relatrio, o juiz profere sentena encerrando o processo falimentar.
Encerrada a falncia, os credores no pagos podero cobrar seus crditos diretamente do falido, at serem extintas suas obrigaes.
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3. FASE PS-FALIMENTAR
O objetivo dessa fase a reabilitao do falido por meio da extino de suas obrigaes, por sentena. Para isso, o falido deve preencher alguns requisitos:
pagamento ou novao, desde que, nessa 2. hiptese, com garantia real (pode ser prestada por terceiro); depois de realizado todo o ativo, rateio de no mnimo 40% do devido aos quirografrios; decurso do prazo de cinco anos, a contar do encerramento da falncia, caso no haja condenao pela prtica de crime falimentar. Havendo crime falimentar, o prazo ser de 10 anos.
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MDULO XIII
DIREITO COMERCIAL
_________________________________________________________________________ MDULO XIII DIREITO COMERCIAL
DIREITO COMERCIAL
1. EFEITOS DA SENTENA DECLARATRIA DA FALNCIA EM RELAO PESSOA DO FALIDO
O falido no se torna incapaz, nem sequer relativamente incapaz com a declarao de falncia, pois esta no atinge sua capacidade civil. Traz, todavia, algumas limitaes no que se refere a alguns de seus direitos (no que diz respeito falncia). As restries so:
O falido tem restrito o direito ao exerccio de atividade profissional, uma vez que no pode exercer atividade comercial. O falido no poder ausentar-se do local (Comarca) em que tramita o processo, sem prvia autorizao judicial. O falido tem suspenso o direito ao sigilo na correspondncia (arts. 15, 2. e 63, II, da Lei de Falncia). H quem sustente que esta norma inconstitucional.
1.1. Obrigao do Falido (art. 34, Dec.-lei n. 7.661/45)

Dever assinar termo de comparecimento, bem como entregar seus livros comerciais em Cartrio.
Deve manifestar-se sobre as declaraes de crdito.
Prestar todas as informaes solicitadas pelas partes atuantes no processo, como o Juiz, credor, MP, sndico etc.
Assistir ao levantamento e verificao do balano e exame dos livros. Examinar e dar parecer sobre as contas do sndico.
O falido pode ser remunerado pela massa para cumprimento de suas obrigaes, desde que seja uma mdica remunerao.
Caso o falido no cumpra com suas obrigaes, poder ter sua priso administrativa decretada, que no poder exceder a 60 (sessenta) dias (no se trata de priso por dvidas, mas pelo descumprimento de obrigao). Contra o despacho que determina a priso cabe o recurso de Agravo.
2. EFEITOS DA SENTENA DECLARATRIA DA FALNCIA EM RELAO AOS BENS DO FALIDO
Uma vez declarada a falncia, o sndico proceder arrecadao dos bens do falido. Na falncia, arrecadam-se todos os bens de propriedade do falido, ainda que no estejam em sua posse, bem como todos os bens em sua posse, mesmo que no sejam de sua propriedade. A arrecadao deve ser acompanhada pelo representante do MP. No so arrecadveis os seguintes bens:
os absolutamente impenhorveis, incluindo-se os bens de famlia (Lei n. 8.009/90) Ateno: os bens utilizados para desenvolvimento de atividade profissional, embora impenhorveis, podero ser objeto de arrecadao;
os bens protegidos pela meao do cnjuge (Lei n. 4.121/62); os gravados com clusula de inalienabilidade.
2.1. Mecanismos que Possibilitam a Devoluo dos Bens Arrecadados

a) Pedido de restituio Est previsto no art. 76 da Lei de Falncia e poder ser feito sob dois fundamentos distintos, a saber:

art. 76, caput: permite a restituio com base em direito real ou contrato; art. 76, 2.: permite a restituio de mercadorias vendidas a prazo e entregues ao falido nos 15 dias anteriores ao requerimento da falncia. O prazo de 15 dias contado a partir da entrega da coisa e no de sua remessa Smula n. 193, STF (a no ser que ela j tenha sido vendida pela massa).
Situaes Especficas:
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cabe pedido de restituio de bem alienado fiduciariamente em garantia. Dispe o Dec. n. 911/69 que falido o devedor fiduciante, poder o credor fiducirio pedir a restituio do bem, sem precisar habilitar seu crdito.
a Smula n. 417 do STF permite a restituio de dinheiro em poder do falido, por este recebido em nome de outrem. Exs.:
o Instituto Nacional do Seguro Social (INSS) pode pedir a restituio de garantias (dinheiro) j descontadas da folha de pagamento dos empregados do falido e ainda no recolhidas (neste caso, o INSS no precisa executar e nem habilitar o seu crdito). -cabe a restituio de garantia entregue ao falido por conta de Adiantamento sobre Contrato de Cmbio (ACC).
Contrato de cmbio: o contrato feito entre dois pases (contrato de compra e venda). Ex.: se o Brasil comprar dos EUA, ter que trocar o real pelo dlar. Se os EUA comprar do Brasil, vice-versa. Se o banco adiantar o valor do contrato celebrado entre as duas partes (contrato de cmbio) e o exportador falir, o banco poder pedir a restituio dessa quantia. Se o importador no pagar, o prejuzo ser da massa. O pedido de restituio autuado em separado no juzo da falncia, decidido por sentena, contra a qual cabe recurso de apelao. O MP tambm tem legitimidade recursal, apesar de a lei no ser expressa. b) Embargos de terceiro - art. 79 da Lei de Falncias O art. 79 nos remete aos arts. 1.046 a 1.054 do CPC. Trata-se de uma opo. O falido pode escolher entre o pedido de restituio e os embargos de terceiro. Estes comportam liminar, o pedido de restituio no. A condio para os dois que os bens tenham sido arrecadados.
3. EFEITOS DA FALNCIA EM RELAO AOS ATOS DO FALIDO
Certos atos do falido praticados antes da falncia podem no gerar eficcia em relao massa falida.
art. 52, LF: o legislador enumera uma srie de atos e diz que sero ineficazes, independentemente da constatao de fraude, basta a mera prtica do ato. Trata-se de ineficcia absoluta. art. 53, LF: condiciona a ineficcia caracterizao da fraude, mas no relaciona atos. Trata-se da ineficcia subjetiva.
3.1. Ineficcia Objetiva
pagamento de dvida no vencida durante o termo legal da falncia por qualquer forma de extino de obrigao, incluindo-se aquela originalmente pactuada entre as partes.
Termo legal da falncia: perodo suspeito (perodo de at 60 dias contados retroativamente data do primeiro protesto do despacho ao requerimento inicial da falncia, ou da distribuio do pedido de concordata preventiva, art. 14, par. n., III, LF). O sndico poder retomar essa garantia em favor da massa.
o pagamento de dvida vencida durante o termo legal da falncia por qualquer forma de extino de obrigao distinta da originalmente pactuada. Ex.: falido assumiu a obrigao de pagar determinada quantia em dinheiro, mas pactua dao em pagamento.
O bem dado em pagamento volta massa falida (esses atos no so nulos, so ineficazes). A compensao, apesar de ser forma distinta da contratada, admitida.
constituio de uma garantia real em relao a uma obrigao anteriormente pactuada, durante o termo legal da falncia.
A lei quis evitar que o crdito quirografrio seja transformado em crdito com garantia real durante o perodo suspeito.
atos praticados a ttulo gratuito nos dois anos anteriores quebra, independentemente da caracterizao de fraude.
Bonificaes, gratificaes a empregados no so considerados fraude, desde que proporcionais. Doaes com valores irrisrios no so consideradas ineficazes, Ex.: doao de agendas.
alienao de estabelecimento comercial, sem anuncia prvia dos credores, poca existente.
Se o credor possui outros bens que o mantm solvente, para vender o fundo de comrcio no precisar pedir anuncia aos credores.
tambm ato ineficaz reembolso pago a acionista dissidente em S/A, desde que: tenha ocorrido a conta do capital social; o dissidente no tenha sido substitudo.
3.2. Ineficcia Subjetiva

Nos termos do art. 53 da Lei de Falncias, ineficaz todo e qualquer ato praticado pelo falido com a inteno de prejudicar credores. Pode ser qualquer ato, desde que caracterizada a fraude. O art. 53 fala em revogabilidade, que consiste em ineficcia do ato. O ato somente declarado ineficaz pelo Juiz. Para isso, necessria a propositura de ao revocatria.
3.3. Ao Revocatria
Deve ser proposta pelo sndico nos 30 dias seguintes ao incio da liquidao, que tem incio com a publicao do aviso do art. 114 da Lei de Falncias. Decorridos os 30 dias, alm do sndico, qualquer credor poder propor a ao revocatria at o prazo mximo de 1 (um) ano a contar da liquidao, quando ento se operar a decadncia desse direito. Essa ao proposta em face de todos aqueles que foram pagos, garantidos os beneficiados. Tramita pelo juzo da falncia em rito ordinrio e decidida por sentena, contra a qual cabe recurso de apelao. Os efeitos em que esse recurso recebido varia. Se o fundamento da revocatria o art. 52 da Lei de Falncias, ser recebida no efeito devolutivo. Se o fundamento o art. 53 da supra citada lei, ser recebida nos efeitos devolutivo e suspensivo.
4. EFEITOS DA SENTENA DECLARATRIA DA FALNCIA EM RELAO AOS CONTRATOS DO FALIDO
4.1. Regra Geral Aplicada aos Contratos Bilaterais

O art. 43 da Lei de Falncias dispe que os contratos bilaterais no se resolvem com a falncia e podem ser executados pelo sndico, se este consider-los de interesse da massa. O contrato se resolve com ou sem o cumprimento das obrigaes. O no cumprimento das obrigaes pode ocorrer:
sem culpa: decorrente de caso fortuito ou fora maior. A resoluo involuntria. A parte no se obriga a pagar indenizao; com culpa: a resoluo voluntria. A parte deve indenizar (ex.: mora da obrigao).
Os contratos bilaterais no sofrem qualquer efeito com a falncia. Mesmo com o trmino desta, as obrigaes devem ser cumpridas. A falncia no resolve o contrato. Se o sndico decide extinguir o contrato, a resoluo ser voluntria e o terceiro contratante ter direito indenizao. A Lei de Falncias diz que, declarada a falncia, o terceiro contratante poder notificar o sndico para que este, em cinco dias, declare se cumprir ou no o contrato. Decorrido esse prazo e sem manifestao, o contrato ser considerado resolvido (art. 43, par. n., LF).
4.2. Regra Aplicada aos Contratos Unilaterais

Os contratos unilaterais em que o falido credor no vencem, no se resolvem com a declarao da falncia, permanecem intactos. Os contratos unilaterais em que o falido devedor vencem com a declarao da falncia (art. 25 da LF). A multa contratual s poder ser cobrada na falncia se a sua exigibilidade antecede quebra. Trata-se de indenizao fixada entre as partes caso uma delas no cumpra a obrigao.
4.3. Regras Especficas Aplicveis Contratuais (Art. 44 da Lei de Falncias)
Determinadas
Situaes
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Inc. I o vendedor de mercadoria tem o direito de obstar a sua entrega quando tem conhecimento da falncia do comprador, desde que presentes duas condies:

que as mercadorias no tenham sido pagas; que no se tenha verificado a tradio simblica ou documental.
Inc. VI contrato de promessa de compra e venda de imvel:
se a falncia for do promitente vendedor, o sndico no poder resolver o contrato, devendo dar-lhe cumprimento; se a falncia for do promitente comprador, os direitos sero arrecadados e alienados pela massa falida.
Inc. VII aplicvel a contrato de locao com direito renovatria:
o despejo por falta de pagamento apenas poder ser decretado se o atraso for superior a dois meses e se o sndico, depois de intimado, deixar de purgar a mora em 10 dias.
4.4. Observaes Finais

vlida a clusula que prev a resciso de contrato em caso de falncia. Trata-se de clusula resolutiva expressa. Contratos de trabalho no se resolvem com a falncia. Ex.: se o sndico demitir o empregado sem justa causa, este pode reclamar as verbas indenizatrias pertinentes.
5. EFEITOS DA SENTENA DECLARATRIA DA FALNCIA EM RELAO AOS CREDORES DO FALIDO
5.1. Crditos No Reclamveis na Falncia
Crditos por obrigaes, a ttulo gratuito o donatrio no pode cobrar o crdito na falncia do doador. Prestaes alimentcias so reclamadas diretamente contra o falido. Crditos por despesas individualmente feitas pelos credores para o ingresso na massa. Exceo: as despesas incorridas por aquele que requereu a falncia (so reclamveis como dvidas da massa).
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Multas fiscais impostas pelas Fazendas Estaduais e Municipais. Smulas n. 191, 192, 565 do STF.
As multas fiscais impostas pela Fazenda Nacional so reclamveis como encargo da massa, nos termos do Dec. n. 1.893/81.
6. EFEITOS DA SENTENA DECLARATRIA DA FALNCIA EM RELAO AOS CREDORES
6.1. Formao da Massa Falida Subjetiva

A massa falida pode ser objetiva (compreende o conjunto de bens arrecadados) ou subjetiva (consubstancia-se na comunho de interesses dos credores).
6.2. Suspenso das Aes Individuais dos Credores contra o Falido

Os credores habilitam seus crditos na massa falida. Se o falido j estava sendo executado, suspende-se a execuo. Excees ao Juzo Universal da falncia. Aes que no se suspendem e no so atradas ao juzo falimentar:
Reclamaes trabalhistas porm, no momento da execuo, o crdito deve ser reclamado junto massa falida, com preferncia. O crdito trabalhista no poder ser impugnado na falncia.
O credor trabalhista no precisa propor reclamao trabalhista, pode diretamente reclamar seu crdito na falncia, desde que no haja discusso sobre sua existncia. O credor trabalhista pode ingressar com reserva de bens na falncia se o seu crdito no foi ainda decidido pela justia especializada.
Execues fiscais o CTN dispe que o Fisco no habilita o crdito na falncia.
A penhora dos bens recai sobre o rosto dos autos da falncia, caso a execuo fiscal esteja em andamento. Se inexistir execuo fiscal, o Fisco notificar o sndico para que pague; se no pagar, ingressa-se com a execuo. Se, poca da declarao da falncia, j existia execuo fiscal com penhora, no poder ser desrespeitada a ordem de classificao dos crditos da falncia o Fisco no poder ser pago antes do credor trabalhista.
Execues individuais com hasta j realizada ou designada.

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6.2.1. No se suspendem, mas so atrados ao juzo falimentar:

Aes que versam sobre quantia ilquida, prestao ou absteno de fato. Ex.: ao de indenizao em andamento ter sua tramitao normal, mas passar a ser decidida pelo juzo universal da falncia (que tem aptido atrativa).
6.2.2. Regras em que a massa plo ativo

Seja como autora ou litisconsorte, estas no se suspendem, nem so atradas ao juzo falimentar. Ex.: falido autor da ao de indenizao. A ao prossegue, mas o plo ativo passa a ser ocupado pela massa falida representada pelo sndico.
6.3. Vencimento Antecipado dos Crditos contra o Falido

Os crditos vencem antecipadamente, art. 25 da Lei de Falncia.
6.4. Suspenso da Fluncia de Juros

Contra a massa no correm juros. Estes constituem remunerao pela disponibilizao de capital; limitam-se a 12% ao ano (essa limitao decorre da Lei de Usura). A Smula n. 596 do STF dispe que s instituies financeiras no se aplica o limite de 12%. Juros no se confundem com correo monetria, que a reposio do valor de compra da moeda desgastado pelos efeitos inflacionrios. Contra a massa no correm juros, mas corre correo monetria. Excees em que os juros so computados:
em favor do credor com garantia real se o bem suportar (o pagamento de principal mais juros); em favor do credor fiscal.
_________________________________________________________________________ MDULO XIV DIREITO ADMINISTRATIVO
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MDULO XIV
DIREITO COMERCIAL
Concordata
DIREITO COMERCIAL Concordata

1. CONCEITO
um favor legal, consistente na remisso parcial ou na dilao no vencimento de certas obrigaes devidas pelo comerciante. A remisso parcial consiste na reduo dos dbitos, e a dilao do vencimento, na prorrogao do mesmo.
2. OBJETIVO
O objetivo da concordata resguardar o comerciante das conseqncias de uma falncia, seja evitando a sua declarao, seja suspendendo os seus efeitos.
3. ESPCIES DE CONCORDATA
3.1. Preventiva
Ocorre quando o objetivo for o de impedir a declarao de falncia.
3.2. Suspensiva
Ocorre quando o objetivo for o de suspender os efeitos da falncia j declarada.
4. PAGAMENTO DA CONCORDATA
O requerente deve formular aos credores quirografrios uma proposta de pagamento,que poder ser para:
pagamento, vista, de 50% do valor devido concordata remissria (h perdo parcial da dvida); pagamento, em 6 meses, de 60% do valor devido concordata mista (h dilao do prazo e perdo parcial da dvida); pagamento, em 12 meses, de 75% do valor devido concordata mista; pagamento, em 18 meses, de 90% do valor devido concordata mista; pagamento, em 24 meses, de 100% do valor devido concordata dilatria (h apenas prorrogao do prazo de pagamento).
5. LEGITIMIDADE PARA PEDIR CONCORDATA
Apenas o comerciante pode pedir concordata. Excees (no podem pedir concordata):

as instituies financeiras em geral; as sociedades seguradoras; as empresas que exploram servios areos e de infra-estrutura areo porturia.
6. ADMINISTRAO DOS BENS DO CONCORDATRIO
O concordatrio continua com a posse e administrao dos seus bens, que sero fiscalizados pelo comissrio. No poder, porm:

alienar bens imveis sem prvia autorizao judicial; alienar fundo de comrcio ( o conjunto dos bens corpreos e incorpreos para o desenvolvimento da atividade econmica) sem prvia e expressa anuncia dos credores.
Praticados esses atos, a concordata poder ser rescindida com conseqente declarao de falncia do concordatrio. Se rescindida a concordata, o ato praticado ser considerado ineficaz. Exemplificando: a venda de imvel ou de fundo de comrcio ser ineficaz e os mesmos voltaro massa falida. O adquirente dever habilitar o seu crdito na falncia.
7. CRDITOS SUJEITOS AOS EFEITOS DA CONCORDATA
Apenas os crditos pertencentes aos credores quirografrios se submetem aos efeitos da concordata, pois os credores com preferncia trabalhista, tributria, com garantia real, com privilgio geral ou especial podem executar os seus crditos normalmente. Tambm no se submetem concordata os credores quirografrios cujos crditos se deram aps a impetrao da concordata. A concordata no implica novao das obrigaes devidas pelos concordatrios. Assim, remanesce a obrigao do fiador, se houver. Persistem as obrigaes principais e acessrias.
8. CONDIES PARA O DEFERIMENTO DA CONCORDATA
a) Regularidade no exerccio do comrcio. Entende-se:

que os comerciantes tenham seus atos constitutivos arquivados na Junta Comercial; que os comerciantes tenham seus livros comerciais regularmente escriturados.
Especificamente para a concordata preventiva, essa regularidade deve se verificar em, no mnimo, 2 anos. b) No sistema da Lei Falimentar (arts. 8. e 140, inc. II):
o comerciante com ttulo vencido h menos de 30 dias e no protestado tem direito concordata preventiva; o comerciante com ttulo vencido h 30 dias deve requerer a autofalncia e, posteriormente, a concordata suspensiva; o comerciante com ttulo protestado, cuja falncia foi requerida antes dos 30 dias do vencimento, tem direito concordata suspensiva.
A Smula n. 190 do Supremo Tribunal Federal, entretanto, possibilita ao comerciante o acesso concordata preventiva mesmo que tenha ttulo vencido h mais de 30 dias, desde que no protestado, independentemente de pedido de autofalncia.
A jurisprudncia tem ainda aceitado os pedidos de concordatas preventivas, apesar da verificao de protestos, mas com a condio de que sejam em pequeno nmero, o que ser analisado em cada caso concreto. As condies a e b, acima tratadas, no precisam ser atendidas pelo comerciante individual cujo passivo quirografrio seja inferior a 100 vezes o salrio-mnimo vigente (art. 141, caput, i, LF). c) No ter sido condenado, o requerente, pela prtica dos crimes do art. 140, inc. III, da Lei de Falncia. So crimes falimentares e contra o patrimnio. d) No ter o requerente impetrado concordata nos 5 anos anteriores. e) Ter cumprido todas as concordatas anteriormente requeridas (anteriores aos 5 anos). f) Requisito necessrio apenas para a concordata preventiva: o requerente deve comprovar que o ativo corresponde a, no mnimo, 50% do passivo quirografrio, sem o que a concordata dever ser denegada com a imediata declarao da falncia. O Supremo j definiu que a inexistncia de dvida fiscal no uma condio para a concesso da concordata, mas to-somente uma condio para o cumprimento do favor legal.
9. RECURSO
Contra a sentena concessiva ou de denegao da concordata cabe o recurso de Agravo.
MDULO XV
DIREITO COMERCIAL
DIREITO COMERCIAL Crimes Falimentares Arts. 186 a 199 da Lei de Falncia
1. PRESSUPOSTOS DO CRIME FALIMENTAR
Existncia de devedor comerciante. Existncia de sentena declaratria de falncia.
Ocorrncia de algum fato previsto nos arts. 186, 187 e 188 da Lei de Falncia. So eles:
Art.186. Ser punido o devedor com deteno de 6 (seis) meses a 3 (trs) anos, quando concorrer com a falncia algum dos seguintes fatos:
I gastos pessoais, ou de famlia, manifestamente excessivos em relao ao seu cabedal; II despesas gerais do negcios ou da empresa injustificveis, por sua natureza ou vulto, em relao ao capital, ao gnero do negcio, ao movimento das operaes e a outras circunstncias anlogas; III emprego de meios ruinosos para obter recursos e retardar a declarao da falncia, como vendas, nos 6 (seis) meses a ela anteriores, por menos do preo corrente, ou a sucessiva reforma de ttulos de crdito; IV abuso de responsabilidade de mero favor; V prejuzos vultosos em operaes arriscadas, inclusive jogos de Bolsa; VI inexistncia dos livros obrigatrios ou sua escriturao atrasada, lacunosa, defeituosa ou confusa; VII falta de apresentao do balano, dentro de 60 (sessenta) dias aps a data fixada para o seu encerramento, ou sem a rubrica do juiz sob cuja jurisdio estiver o seu estabelecimento principal. Pargrafo nico. Fica isento da pena, nos casos dos incs. VI e VII desse artigo, o devedor que, a critrio do juiz da falncia, tiver instruo insuficiente e explorar comrcio exguo.
Art. 187. Ser punido com recluso, por 1 (um) a 4 (quatro) anos, o devedor que, com o fim de criar ou assegurar injusta vantagem para si ou para outrem, praticar, antes ou depois da falncia, algum ato fraudulento de que resulte ou possa resultar prejuzo aos credores. Art. 188. Ser punido o devedor com a mesma pena do artigo antecedente, quando com a falncia concorrer algum dos seguintes fatos: I simulao de capital para obteno de maior crdito; II pagamento antecipado de uns credores em prejuzo de outros; III desvio de bens, inclusive para compra em nome de terceira pessoa, ainda que cnjuge ou parente; IV simulao de despesas, de dvidas ativas ou passivas e de perdas; V perdas avultadas em operaes de puro acaso, como jogos de qualquer espcie; VI falsificao material, no todo ou em parte, da escriturao obrigatria ou no, ou alterao da escriturao verdadeira; VII omisso, na escriturao obrigatria ou no, de lanamento que dela devia constar, ou lanamento falso ou diverso do que nela devia ser feito; VIII destruio, inutilizao ou supresso, total ou parcial, dos livros obrigatrios; IX ser o falido leiloeiro ou corretor. A sentena declaratria da falncia a condio de punibilidade do crime falimentar.
2. CLASSIFICAO DOS CRIMES FALIMENTARES
2.1. Ante-falimentares
So aqueles cuja conduta se verifica antes da sentena declaratria de falncia. Exemplo: art. 186, incs. I, II e III .
2.2. Ps-falimentares
Trata-se de crimes cuja conduta se verifica aps a sentena declaratria da falncia. Exemplo: art. 189, incs. II. IV; art. 187. Observao 1: Se o comerciante delega a terceiros, por exemplo a seu contador, a obrigatoriedade de escriturar seus livros, h crime falimentar? Temos duas posies:
1. corrente: no h crime falimentar, porque o falido no pode ser responsabilizado, j que delegou essa responsabilidade a terceiro;
2. corrente: h crime falimentar, com o fundamento de que h culpa in vigilando e in eligendo. Sendo assim, o falido responsvel.
Observao 2: Os arts. 189, 190 e 191 ampliam a capacidade ativa para fins de responsabilidade criminal falimentar. Art. 189. Ser punido com recluso de 1 (um) a 3 (trs) anos: I qualquer pessoa, inclusive o falido, que ocultar ou desviar bens da massa; II quem quer que, por si ou interposta pessoa, ou por procurador, apresentar, na falncia ou na concordata preventiva, declaraes ou reclamaes falsas, ou juntar a elas ttulos falsos ou simulados; III o devedor que reconhecer, como verdadeiros, crditos falsos ou simulados; IV o sndico que der informaes, pareceres ou extratos dos livros do falido inexatos ou falsos, ou que apresentar exposio ou relatrios contrrios verdade. Art. 190. Ser punido com deteno, de 1 (um) a 2 (dois) anos, o juiz, o representante do Ministrio Pblico, o sndico, o perito, o avaliador, o escrivo, o oficial de justia ou o leiloeiro que, direta ou indiretamente adquirir bens da massa, ou, em relao a eles, entrar em alguma especulao de lucro. Art. 191. Na falncia das sociedades, os seus diretores, administradores, gerentes ou liquidantes so equiparados ao devedor ou falido, para todos os efeitos penais previstos nesta Lei.
3. PRESCRIO DO CRIME FALIMENTAR
A regra que se opera a prescrio do crime falimentar em dois anos, contados do trnsito em julgado da sentena de encerramento da falncia (art. 199, par. n., da Lei de Falncia).
Dispe a Smula n. 147 do STF: A prescrio do crime falimentar comea a correr da data em que deveria estar encerrada a falncia, ou do trnsito em julgado da sentena que a encerrar ou que julgar cumprida a concordata.
A data que vai ser usada a que ocorrer antes. O art. 132, 1., prev que: Salvo caso de fora maior, devidamente provado, o processo da falncia dever estar encerrado 2 (dois) anos depois do dia da declarao.
importante salientar tambm, os termos da Smula n. 592 do STF, Nos crimes falimentares aplicam-se as causas interruptivas da prescrio, previstas no Cdigo Penal.
4. INTERDIO PARA O EXERCCIO DO COMRCIO ART. 195 DA LEI DE FALNCIA
Art. 195. Constitui efeito da condenao por crime falimentar a interdio do exerccio do comrcio. Se for pena de deteno, o comerciante sofrer interdio de 3 anos, mas se a pena for de recluso, a interdio ser de 5 anos. A interdio no pena acessria, efeito da sentena penal condenatria.
MDULO XVI
DIREITO COMERCIAL
Ttulos de Crdito
DIREITO COMERCIAL Ttulos de Crdito Prof. Jos Marcelo Martins Proena
1. INTRODUO
Ttulo de crdito documento que representa determinada obrigao e, segundo o artigo 887, do Cdigo Civil, necessrio ao exerccio do direito literal nele contido e que ter efeito somente se preencher os requisitos legais, contidos no artigo 889. Disso verifica-se que o extravio do documento, bem como o no preenchimento de algum dos requisitos legais, prejudicar sua cobrana. Tais exigncias so justificveis pois, como se ver a seguir, o ttulo desvincula-se da causa que o originou (autonomia) e, por esse motivo, deve vir regularmente preenchido e de acordo com os todos os requisitos exigidos (literalidade), bem como dever estar presente no momento da cobrana (cartularidade). Saliente-se que, conforme expressa disposio do artigo 903, os dispositivos do Cdigo Civil (artigos 887 a 926) aplicar-se-o aos ttulos de crdito salvo se houver disposio diversa em lei especial. Nessa esteira, mantidas esto as leis especiais que sero as aplicveis como regra, incidindo o Cdigo Civil apenas nos casos em que no confrontlas. Portanto, encontram-se com plena eficcia a Lei Uniforme de Genebra, Lei do Cheque, Lei de Duplicatas e demais legislaes disciplinadoras dos ttulos de crdito. Segundo Vivante, o documento necessrio para o exerccio do direito literal e autnomo nele mencionado. Desse famoso e prestigiado conceito possvel os requisitos essenciais dos ttulos de crdito, mencionados h pouco, cartularidade, literalidade e autonomia. Outrossim, ao credor que possua um ttulo de crdito so conferidas vantagens impossveis de serem experimentadas por aqueles que no os possuam: os ttulos de crdito tm maior facilidade de circulao no mercado alm de conferirem maior eficincia na cobrana. Tais vantagens, conferidas ao credor de ttulo, so denominadas atributos do ttulo de crdito, como se ver abaixo.
2. ATRIBUTOS DO TTULO DE CRDITO
2.1. Negociabilidade
O credor do ttulo de crdito pode receber o valor nele mencionado antes da data do vencimento, uma vez que o ttulo pode ser transferido por endosso e, se for ao portador (cheque com valor inferior a R$ 100,00), pela simples tradio.
2.2. Executividade
Os ttulos de crdito, em geral, so ttulos executivos extrajudiciais (art. 585 do CPC).
3. PRINCPIOS OU REQUISITOS ESSENCIAIS DOS TTULOS DE CRDITO
3.1. Da Cartularidade
O exerccio do direito de crdito fica condicionado apresentao da crtula (ttulo). Tal princpio vem a confirmar o que dispe o artigo 887, quando determina que o ttulo de crdito documento necessrio ao exerccio do direito nele contido. Na Lei de Duplicatas, podemos encontrar exceo a este princpio, uma vez que o pargrafo 2. do artigo 15 permite a execuo judicial de crdito sem que seja apresentado o ttulo ao devedor.
3.2. Da Literalidade
Segundo este princpio s poder ser oposto ao credor aquilo que estiver expressamente mencionado no ttulo de crdito. Assim, aquilo que no consta do corpo do ttulo de crdito no poder ser exigido.
3.3. Da Autonomia
As disposies que constam na crtula (ttulo de crdito) no se vinculam causa que as originou, adquirem autonomia partir da expedio do ttulo Assim, a obrigao de pagar uma nota promissria no se vincula ao negcio que deu causa sua emisso.
4.
REQUISITOS NO-ESSENCIAIS DOS TTULOS DE CRDITO
Na realidade, estes so desdobramentos do princpio da Autonomia.
4.1. Da Abstrao Via de regra, os ttulos de crdito, so documentos abstratos, ou seja, no tm ligao com a relao jurdica subjacente que lhes deu origem. Saliente-se, entretanto, que as duplicatas, so ttulos de crdito causais, uma vez que a legislao prev expressamente as causas que permitem as suas emisses.
4.2. Da Inoponibilidade das Excees aos Terceiros de Boa-f

O devedor de ttulo de crdito no pode deixar de cumprir sua obrigao de pagar ao credor de boa-f, alegando como motivo excees oponveis a credores anteriores. Note-se, entretanto, que no tendo circulado o ttulo, o devedor poder opor exceo de direito pessoal contra o credor.
5. CLASSIFICAO DOS TTULOS DE CRDITO
A doutrina apresenta quatro critrios para classificao dos ttulos. So eles:
5.1. Classificao Quanto ao Modelo

Com base nesse critrio, que diz respeito a aspectos formais do ttulo de crdito, estes podero ser classificados como de modelo livre ou vinculado.
5.1.1.
Ttulos de Crdito de Modelo Livre
Aqueles que no exigem a observncia de padro previamente estabelecido pela norma. So ttulos de modelo livre a nota promissria e a letra de cmbio.
5.1.2.
Ttulos de Crdito de Modelo Vinculado
Na norma h definio de um padro a ser seguido para que tenham validade. exemplo de ttulo de modelo vinculado o cheque.
5.2. Classificao Quanto Estrutura

Com base nesse critrio, os ttulos so classificados em ordem de pagamento ou promessa de pagamento.
5.2.1.
Ordem de Pagamento
Na ordem de pagamento, algum d ordem para que interposta pessoa efetue o pagamento a um terceiro beneficirio. So exemplos o cheque, a duplicata mercantil, a letra de cmbio.
5.2.2.
Promessa de Pagamento
Na promessa de pagamento algum, diretamente, se compromete a pagar determinado valor ao beneficirio. exemplo de promessa de pagamento a nota promissria.
5.3. Quanto s Hipteses de Emisso

Com base nesse critrio, os ttulos so classificados em causais ou no causais.
5.3.1.
Ttulos Causais
Causais so os ttulos cuja emisso depende de prvia ocorrncia de fato que a lei determina ser causa possvel para sua origem. Como exemplo de ttulo causal temos a duplicata mercantil (s pode circular se houver compra e venda mercantil).
5.3.2.
Ttulos No-Causais (Abstratos)
Podem ser criados em decorrncia de qualquer causa, no importando a obrigao que venham a representar. A ttulo de exemplo, temos o cheque e a nota promissria.
5.4.
Quanto Circulao
Esse critrio leva em considerao o ato jurdico empregado para transferir a titularidade do instrumento, classificando-o como ao portador ou nominativo.
5.4.1.
Ttulo ao Portador
Ao portador so ttulos que no identificam seu credor podendo, por esse motivo, ser transferidos mediante tradio. So ttulos ao portador os cheques com valores abaixo de R$100,00 (cem reais).
5.4.2.
Ttulo Nominativo
Os ttulos nominativos indicam o nome de seu credor. Assim, para que se transfiram, necessitam, alm da tradio, endosso (ttulos ordem) ou cesso civil de crdito (ttulos no ordem).
6. NOVA CLASSIFICAO INTRODUZIDA PELO NOVO CDIGO CIVIL

Cumpre salientar que o novo Cdigo Civil trouxe uma classificao tripartite dos ttulos de crdito com relao sua circulao. A diferena que os ttulos ordem deixaram de ser considerados subdiviso dos ttulos nominativos, passando a ser uma categoria diferente. Assim, segundo o diploma civil, a classificao quanto circulao se faz da seguinte forma:
6.1.
Ttulo ao Portador
Classificado da mesma forma que traz a doutrina; assim, so ttulos transferveis mediante a simples tradio (artigos 904 e seguintes do Cdigo Civil).
6.2.
Ttulo Ordem
Transmissveis por endosso, em branco ou em preto (artigos 910 e seguintes do diploma civil).
6.3.
Ttulo Nominativo
Aqueles que circulam mediante termo no registro prprio do emitente, onde dever constar o nome do beneficirio do ttulo (artigos 921 e seguintes do Cdigo Civil).
MDULO XVII
Letras de Cmbio (Dec. n. 2.044/1908 / Dec. n. 57.663/66) Disposies Gerais a Todos os Ttulos de Crdito
DIREITO COMERCIAL
________________________________________________________________________ MDULO XVII DIREITO COMERCIAL
DIREITO COMERCIAL Letras de Cmbio (Dec. n. 2.044/1908 / Dec. n. 57.663/66) Disposies Gerais a Todos os Ttulos de Crdito
1. LETRA DE CMBIO
Com relao sua estrutura, classificada como ordem de pagamento. Assim, como fora mencionado em mdulo anterior, algum d ordem para que interposta pessoa efetue o pagamento a um terceiro beneficirio. Portanto, trs situaes jurdicas diversas surgem, quais sejam, a situao daquele que d a ordem para o pagamento de determinada quantia (sacador); a situao daquele a quem a ordem para pagamento dirigida, que dever efetuar o pagamento (sacado) e a daquele que ser beneficiado pela ordem de pagamento (tomador). Essas trs situaes jurdicas consideradas, como um todo, formam o saque.
2. DISPOSIES GERAIS A TODOS OS TTULOS DE CRDITO
As disposies que seguem abaixo so aplicveis a todos os ttulos de crdito, mesmo naqueles casos em que seja mencionada a aplicabilidade s letras de cmbio, o que se faz de maneira exemplificativa.
2.1. Saque
Saque o ato cambirio a partir do qual um ttulo de crdito emitido.

1
O saque gera trs situaes jurdicas distintas:

a do sacador, que d ordem de pagar; a do destinatrio de uma ordem de pagamento sacado ( o devedor principal); a do beneficirio dessa ordem de pagamento credor (tomador).
sacado
sacador
tomador
2.1.1. Efeitos do Saque

So os seguintes os efeitos do saque:
autoriza o tomador a, na data do vencimento, procurar o sacado (devedor) com o objetivo de receber o valor mencionado no ttulo; o saque vincula o sacador ao pagamento do ttulo como coobrigado.
3. ACEITE
Trata-se de ato cambial por meio do qual o sacado concorda com o pagamento do valor mencionado na letra de cmbio. Ao sacado no existe obrigatoriedade em aceitar determinada letra de cmbio, sendo dada a ele a possibilidade de recus-la. Caso isto ocorra (recusa do aceite) ocorrer o vencimento antecipado do ttulo e a obrigao de sald-lo passar ao sacador. Outrossim, existe a possibilidade de o sacado concordar com apenas parte do que se encontra inserido no ttulo. Nesse caso, estaremos diante do aceite parcial.
2
3.1. Aceite Parcial

Ocorre naqueles casos em que o sacado expressa sua concordncia com alguns dos termos inseridos no ttulo. Concordando apenas com parte do que encontra-se inserido no ttulo, haver recusa quanto a outra parte. Poder o sacado deixar de concordar com o valor mencionado no ttulo, efetuando apenas o pagamento parcial, quando estaremos diante do aceite parcial limitativo. Alm disso, poder alterar alguma das condies de pagamento do ttulo, como no caso em que modifica a data de seu vencimento, ocasio em que estaremos diante do aceite parcial modificativo. Conforme mencionamos acima, o aceite parcial implica tambm em recusa parcial do ttulo, o que determina seu vencimento antecipado quanto a parte que foi recusada. Nesse caso, assim como na recusa integral, persistir a obrigao do sacador de pagar na forma do saque.
4. ENDOSSO
Trata-se de ato cambial destinado a transferir o crdito representado por determinado ttulo de crdito ordem. Aquele que endossa a letra de cmbio (endossante) quem tem o crdito, ou seja, o tomador e, por fora desse ato, transfere seu crdito ao endossatrio. Via de regra, no existem limites para o endosso nos ttulos de crdito, exceto para o cheque, que s pode ser endossado uma vez.
4.1. Efeitos do Endosso

Com o endosso, observar-se-o os os seguintes efeitos:

Transferncia do crdito mencionado na crtula; Vinculao do endossante ao pagamento do ttulo, na qualidade de coobrigado.
4.2. Espcies de Endosso

Dividem-se em quatro as espcies de endosso, segundo a doutrina:
3
a) endosso em preto: modalidade de endosso que traz a identificao do endossatrio. b) Em branco: no traz a identificao do endossatrio (o beneficirio quem est na posse do ttulo, funcionando a crtula como um ttulo ao portador).
Saliente-se que a Lei n. 8.021/90 veda o pagamento de cambial a credor no identificado. Nessa esteira, h possibilidade de o endosso ser em branco, entretanto, no momento da cobrana, o endossatrio dever se identificar. Assim, faz-se necessrio que o ltimo endosso seja em preto.
c) Imprprio: assim denominada pela doutrina, modalidade de endosso que no transfere a titularidade do crdito representado pelo ttulo. Assim, a transferncia ao endossatrio poder ter dois objetivos: visar somente a cobrana do crdito ou garantir determinada obrigao assumida.
Desta feita, duas so as modalidades do denominado endosso imprprio:
Mandato: o endossatrio recebe o ttulo de crdito apenas para efetuar a cobrana do valor nele mencionado e dar a respectiva quitao; aps a cobrana, o endossatrio dever devolver o dinheiro ao endossante. Cauo: o ttulo transferido ao endossatrio como garantia por alguma obrigao assumida pelo endossante ( como se fosse um penhor recaindo sobre o ttulo de crdito).
d) Pstumo: aquele que se realiza aps o protesto ou aps o prazo para o mesmo. Ele gera os efeitos de uma cesso civil de crditos. H, ainda, uma modalidade de endosso denominado endosso sem garantia, que aquele que o titular procede na transferncia a titularidade da crtula sem que se obrigue ao seu pagamento. Na realidade, trata-se de denominao doutrinria. Entretanto, possui caractersticas de cesso civil. Importante frisar que, conforme preceitua o artigo 912 do Cdigo Civil, a clusula que condicione o endosso considerada no escrita, bem como o endosso parcial considerado nulo.
5. DIFERENAS ENTRE A TRANSFERNCIA DO CRDITO POR ENDOSSO E POR CESSO CIVIL
5.1. Transferncia do Crdito por Endosso

A transferncia do crdito mediante o endosso traz maiores benefcios e garantias para o endossatrio, uma vez que, via de regra, o endossante responde pela solvncia do devedor quanto pela existncia do crdito. Assim, se o devedor do ttulo for insolvente ou, por qualquer motivo, o crdito no existir, ao endossatrio restar a possibilidade de efetuar a cobrana em face do endossante. Com relao ao endosso, vale o princpio da inoponibilidade das excees aos terceiros de boa-f, ou seja, no poder o devedor deixar de efetuar o pagamento ao credor alegando quaisquer fatores oponveis ao endossante.
5.2. Transferncia do Crdito por Cesso Civil

Mediante cesso civil, prevista nos artigos 295 e 296 do estatuto civil, o cedente responde apenas pela veracidade do crdito, no respondendo, portanto, pela solvncia do devedor. Como mencionado acima, possvel excluir a responsabilidade do endossante, desnaturando as caractersticas bsicas do endosso, mediante a clusula sem garantia. Para a transferncia mediante cesso civil no vigora o princpio da inoponibilidade de excees aos terceiros de boa-f. Portanto, ao devedor est aberta a possibilidade de oposio ao cessionrio as mesmas excees apresentveis contra o cedente para no efetuar o pagamento.
6. AVAL
Trata-se de ato cambial de garantia. Assim, por meio dele, determinada pessoa (avalista) garante o pagamento do valor mencionado em ttulo de crdito, seja em favor do devedor principal, seja em favor de algum coobrigado (que se denomina avalizado). O aval carreia ao avalista as mesmas responsabilidades atinentes ao avalizado, alm de a obrigao daquele ser autnoma em relao deste. Isto significa que eventual nulidade da obrigao do avalizado no contamina a obrigao assumida pelo avalista.
Importantssimo ressaltar que o aval antecipado legalmente permitido (artigo 14, do Decreto Lei 2.044/1908). Ele ocorre naqueles casos em que o aval prestado antes da data do aceite do ttulo. Caso isso ocorra, a responsabilidade do avalista ser mantida mesmo no caso de o avalizado recusar o aceite do ttulo de crdito. Saliente-se que, no caso de antecipao do aval, o avalista responde pelo valor do ttulo da forma que o assumiu (uma vez que, como acima mencionado, o aval obrigao autnoma).
Desde que exista expressa meno no ttulo, o aval pode ser parcial. A exigncia de previso expressa homenageia o princpio da cartularidade.Assim como o endosso, o aval pode ser em preto, caso em que haver a identificao do avalizado, ou em branco, sem que se identifique o avalizado. No ltimo caso, o aval ser sempre em favor do sacador (aquele que primeiro se obriga). .
7. VENCIMENTO DA LETRA DE CMBIO
Trata-se de ato cambial que torna o crdito exigvel, surgindo ao aceitante a obrigao de pagar o valor mencionado no ttulo. Saliente-se que o vencimento pode advir de um fato jurdico (decurso do tempo) ou de um ato jurdico (falncia do aceitante ou recusa do aceite). No primeiro caso diz-se que houve o vencimento ordinrio e no segundo caso denomina-se de vencimento extraordinrio.
7.1. Vencimento Extraordinrio

Ocorre o vencimento extraordinrio do ttulo pelo advento de quando alguma causa de antecipao da exigibilidade crdito. A depender da causa de sua antecipao, estaremos diante de uma espcie de vencimento extraordinrio.
7.1.1. Espcies de vencimento extraordinrio

Como acima mencionado, extraordinrio modalidade de vencimento no usual, verificada em casos especiais. So duas as espcies de vencimento extraordinrio:
em caso de recusa do aceite;

6
em caso de falncia do sacado.
Ressalte-se que mais aceito o entendimento de que apenas a falncia do aceitante d ensejo ao vencimento extraordinrio do ttulo de crdito, e no a falncia de qualquer coobrigado pelo crdito.
7.2. Classificao da Letra de Cmbio quanto ao Vencimento

Com relao ao seu vencimento, pode ser classificada a letra de cmbio em vista, a certo termo da vista, a certo termo da data ou letra de cmbio em data certa.
7.2.1. Modalidade de letra de cmbio vista

Trata-se de letra de cmbio cujo vencimento opera-se com a apresentao do ttulo ao sacado, sem necessidade de se aguardar a chegada de certo e determinado dia.
7.2.2. Modalidade da letra de cmbio a certo termo da vista

aquela cujo vencimento opera-se depois de decorrido um perodo de tempo, cuja contagem iniciada partir da data do aceite.
7.2.3. Modalidade de letra de cmbio a certo termo da data

Trata-se de letra de cmbio cujo vencimento opera-se depois do decurso de determinado lapso temporal, cuja contagem inicia-se na data do saque.
7.2.4. Modalidade de letra de cmbio em data certa

Trata-se de modalidade cujo vencimento opera-se em dia determinado no calendrio.
8. PAGAMENTO DO TTULO
Pagamento do ttulo de crdito ato extintivo das obrigaes assumidas a partir de um ttulo de crdito.
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Quando efetuado pelo aceitante o pagamento opera a extino de todas as obrigaes existentes com relao a este ttulo de crdito. Entretanto, quando efetuado por um dos coobrigados, operar-se- a extino da obrigao de pagamento apenas em face do tomador, persistindo a obrigao do aceitante em face daquele que saldou a dvida.O pagamento do ttulo deve se dar de modo cauteloso, devendo o devedor exigir a entrega do ttulo em razo do princpio da cartularidade; tambm, deve exigir que o credor d quitao no prprio ttulo (por fora do princpio da literalidade). No tocante letra de cmbio, salienta-se que o pagamento dever obedecer aos prazos previstos em lei. Outrossim, cumpre informar que a doutrina entende ser possvel o pagamento parcial da letra de cmbio, tomadas as devidas precaues.
9. NATUREZA DAS OBRIGAES DE PAGAR
Interessante ressaltar que as obrigaes de pagar dividem-se em quesveis ou portveis. Via de regra, a obrigao de pagar valores representados por ttulos de crdito da modalidade quesvel.
9.1. Querable ou Quesvel

Trata-se de obrigao quesvel aquela em que cabe ao credor a iniciativa de procurar o devedor com o objetivo de efetuar a cobrana do valor devido.
9.2. Portable ou Portvel

Trata-se de obrigao portvel aquela em que cabe ao devedor a iniciativa de procurar o credor com o objetivo de efetuar o pagamento devido
10. PROTESTO
Protesto ato notarial que visa documentar a ocorrncia de determinado fato relevante para as relaes cambiais.
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10.1.
Modalidades
10.1.1. Protesto por falta de aceite

Ocorre nos casos em que h recusa do aceite pelo sacado. Saliente-se que o protesto dirigido ao sacador, ao qual restar a obrigao de pagar o ttulo.
10.1.2. Protesto por falta de data de aceite

Trata-se de protesto destinado s letras de cmbio a certo termo da vista nas quais falte a data em que se deu o aceite.
10.1.3. Protesto por falta de pagamento

No obtendo sucesso no recebimento do valor representado pela cambial, caber ao tomador lev-la a protesto nos dias subseqentes ao vencimento, sob pena de ver frustrados seus direitos em face dos demais coobrigados pelo ttulo. Cumpre ressaltar que a obrigao do sacador persiste, desobrigando-se apenas os demais coobrigados. Portanto, a doutrina classifica como necessrio o protesto para que se exera o direito de crdito em face de coobrigados, e facultativo o protesto em face do devedor principal.
10.2. Clusulas Sem Despesas ou Sem Protesto

A insero de tais clusulas produz o efeito de tornar facultativo o protesto necessrio. Assim, inseridas as clusulas, o tomador fica desobrigado a protestar o ttulo vencido para conservar seu direito em face dos demais coobrigados.
11.
DO PAGAMENTO DO TTULO
Frustrados os caminhos amigveis para o recebimento do valor a que se refere o ttulo de crdito, resta ao tomador o apelo ao judicirio.
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Nesses casos, sendo ttulos extrajudiciais com valores definidos, caber ao beneficirio a execuo do crdito a que se refere a crtula. Saliente-se que, na execuo, necessria a observncia dos prazos prescricionais, definidos no artigo 70 do Decreto n. 57.663/66:

3 anos, contados do vencimento, em face do devedor principal e avalistas; 1 ano, contado do protesto, em face dos coobrigados; 6 meses, contados do pagamento (ou ajuizamento da execuo cambial), para exerccio do direito de regresso pelos coobrigados.
Finalmente, cumpre informar que, extrapolados os prazos acima, perder o tomador o direito cobrana do crdito, exceto se a obrigao representada pelo ttulo era originada de operao extracambial. Nesse caso, seu devedor poder ser demandado por ao de conhecimento prpria.
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MDULO XVIII
DIREITO COMERCIAL
DIREITO COMERCIAL
1.
NOTAS PROMISSRIAS
As notas promissrias esto reguladas pelo Decreto-lei n. 57.663/66. Nota promissria uma promessa de pagamento. O saque de uma nota promissria gera duas situaes jurdicas:

do emitente (devedor principal); do beneficirio.
1.1. Regras Aplicveis

Aplicam-se s notas promissrias todas as regras aplicveis s letras de cmbio, exceto o que for incompatvel com a sua natureza de promessa de pagamento. incompatvel tudo que diz respeito ao aceite, dado que, por ser uma promessa de pagamento ttulo emitido pelo devedor no h que se falar em aceite.
2.
DUPLICATAS
As duplicatas esto reguladas pela Lei n. 5.474/68. Duplicata um ttulo de crdito emitido pelo comerciante para documentar o crdito oriundo de uma compra e venda mercantil ou de uma prestao de servios. um ttulo de crdito causal, pois sua emisso somente possvel para representar crdito decorrente de uma determinada causa prevista por lei. A emisso de duplicata sem causa crime, conforme dispe o art. 172 do Cdigo Penal, cujo ttulo duplicata simulada. Para reunir seus requisitos de formalidade, dever a duplicata conter (art. 2., 1., da Lei n. 5.474/68): I - a denominao duplicata, a data de sua emisso e o nmero de ordem;
[JC2] Comentrio: ?
II - o nmero da fatura; III - a data certa do vencimento ou a declarao de ser a duplicata vista; IV - o nome e domiclio do vendedor e do comprador; V - a importncia a pagar, em algarismos e por extenso; VI - a praa de pagamento; VII - a clusula ordem; VIII - a declarao de reconhecimento de sua exatido e da obrigao de pag-la, a ser assinada pelo comprador, como aceite cambial; IX - a assinatura do emitente. Todo comerciante que emite duplicatas deve, obrigatoriamente, escriturar o Livro de Registros de Duplicatas.
[jc3] Comentrio: Acho que a troca de lugar deixa mais claro que trata-se de obrigatoriedade de escriturao e no de emisso.
2.1. Aceite da Duplicata

A duplicata um ttulo de crdito de aceite obrigatrio, ou seja, o aceite no poder ser recusado. O devedor apenas poder recusar o aceite de uma duplicata se estiver presente alguma das hipteses do art. 8. da Lei das Duplicatas: I - avaria ou no-recebimento das mercadorias, quando no expedidas ou no entregues por sua conta e risco; II - vcios, defeitos e diferenas na qualidade ou na quantidade das mercadorias, devidamente comprovados; III - divergncia nos prazos ou nos preos ajustados.
2.2. Modalidade de Aceite da Duplicata 2.2.1. Aceite ordinrio

Resulta da assinatura do devedor no prprio ttulo.
2.2.2. Aceite por comunicao
aquele por meio do qual o devedor comunica formalmente o credor sobre o seu aceite. O devedor pode mandar carta ou fax ao credor comunicando que aceita.
2.2.3. Aceite presumido

Resulta do recebimento da mercadoria sem recusa formal, com ou sem devoluo do ttulo, documentado pela assinatura do contrato de entrega de mercadorias que acompanha a nota fiscal.
2.3. Protesto das Duplicatas e da Triplicata

A duplicata comporta o protesto por indicaes extradas dos dados contidos no Livro de Registro de Duplicatas. O credor poder protest-la mesmo se no estiver em posse da crtula, j que foi registrada em um livro; mas, na prtica, as pessoas emitem uma triplicata, que a segunda via da duplicata. Em caso de ausncia de pagamento, a duplicata deve ser levada a protesto nos 30 dias seguintes ao vencimento; decorrido esse prazo, o credor perde o direito de crdito em face dos coobrigados.
2.4. Execuo das Duplicatas

Se o aceite ordinrio, o ttulo executivo constitui-se na prpria duplicata. Se o aceite for por comunicao, o ttulo executivo constitui-se na prpria comunicao. Se o aceite for por presuno, a formao do ttulo executivo depende de dois fatores: - do protesto, que sempre necessrio, mesmo se for empregado para cobrar o credor principal; - da comprovao da entrega da mercadoria.
Todas as regras das duplicatas mercantis aplicam-se s duplicatas de prestao de servios.
Obs.: aconselha-se a leitura da Lei n. 5.474/68.
MDULO XIX
DIREITO COMERCIAL
Cheque
DIREITO COMERCIAL Cheque
1. CONCEITO
Segundo Fbio Ulha Coelho, cheque uma ordem de pagamento vista sacada contra um banco e com base em suficiente proviso de fundos, regulado pela Lei n. 7.357, de 2.9.1985. Temos trs situaes jurdicas distintas:

a do emitente, que d a ordem de pagar; a do sacado, que o destinatrio da ordem de pagamento (banco); a do beneficirio, que o credor.
emitente
sacado/banco
beneficirio Como regra, o banco sacado no responsvel pelo pagamento; todavia, pode ser responsabilizado se fizer o pagamento de cheque com assinatura falsa, salvo culpa exclusiva ou concorrente do correntista, conforme dispe a Smula n. 28 do Supremo Tribunal Federal. Qualquer clusula que altera a natureza do cheque deve ser considerada no-escrita. A clusula que ps-data o cheque no gera efeitos em relao ao banco sacado; ela considerada no-escrita, mas vincula o credor, que pode ser responsabilizado civilmente em caso de apresentao, para pagamento do cheque, antes da data pactuada.
2. PRAZO PARA APRESENTAO
Ser de 30 dias, se for de mesma praa, e de 60 dias, se for de praa distinta.
O cheque de mesma praa quando o local indicado como sendo o de emisso se localizar no mesmo Municpio da agncia bancria pagadora; ser de praa distinta quando no houver correspondncia entre o local de emisso e da agncia pagadora. Caso o prazo de apresentao no seja observado, o credor perde o direito de crdito em face dos coobrigados, mas no perde em face do devedor principal. O pagamento que se faz por meio do cheque gera efeitos pro solvendo a extino da obrigao a que ele se refere apenas ocorrer com a efetiva compensao do cheque. Nada impede que as partes convencionem que o pagamento pela via do cheque gere efeitos pro soluto; assim, basta a entrega da crtula (do cheque) para que se extinga a obrigao a que ele se refere (nesse caso, se o cheque no tiver fundos, o credor poder simplesmente executar o cheque).
3. CHEQUE SEM FUNDOS
A cobrana do cheque sem fundos pressupe o protesto dentro do prazo de apresentao, sob pena de o credor perder o seu direito de crdito em face dos coobrigados. Esse protesto pode ser substitudo por uma declarao do banco sacado, atestando a inexistncia de fundos.
4. PRAZO PRESCRICIONAL PARA A EXECUO
O prazo prescricional para a execuo do cheque de seis meses, a contar do trmino do prazo para apresentao. Decorrido o prazo prescricional, cabe ao monitria.
5. CRIME DE EMISSO DE CHEQUE SEM FUNDOS
A emisso de cheque sem fundos crime, conforme o art. 171, 2., inc. VI, do Cdigo Penal. Admite-se apenas na modalidade dolosa. O pagamento do cheque sem fundos at o momento do recebimento da denncia implica a extino de punibilidade. A emisso de cheque ps-datado sem fundos no crime.
6. ENDOSSO
O cheque comporta apenas um endosso. No se admite, com relao ao cheque, o endosso cauo, justamente porque o cheque uma ordem de pagamento vista. No cheque o endosso pstumo o que se realiza aps o prazo de apresentao.
7. ACEITE
O cheque no admite aceite, uma vez que deve ser emitido segundo os fundos disponveis, mantidos pelo emitente frente ao banco sacado. Qualquer declarao de aceite constante no cheque considerada condio noescrita.
8. AVAL
O cheque admite aval total (quando for garantido no todo) e parcial (quando apenas parte de seu valor tiver sido garantido). O aval lanado no cheque ou em folha de alongamento. aposto no anverso do ttulo, ou mesmo no verso, com as palavras por aval ou frmulas equivalentes. Aconselha-se a leitura da Lei n. 7.357/85.
MDULO XX
DIREITO COMERCIAL
DIREITO COMERCIAL
1.
TTULOS DE CRDITO IMPRPRIOS
Cesare Vivante conceitua os ttulos de crdito como sendo documentos necessrios ao exerccio do direito literal e autnomo neles mencionado.
Com base no referido conceito, depreende-se que os requisitos essenciais dos ttulos de crdito so, como j analisado, a cartularidade, a literalidade e a autonomia. Alguns instrumentos jurdicos, entretanto, encontram-se sujeitos a uma disciplina legal que aproveita, somente em parte, os requisitos dos ttulos de crdito. Referidos instrumentos, denominados ttulos de crdito imprprios, no podem ser considerados como tpicos ttulos de crdito. So quatro as categorias dos ttulos de crdito imprprios:

ttulos de legitimao; ttulos representativos; ttulos de financiamento; ttulos de investimento.
1.1. Ttulos de Legitimao

Os ttulo de legitimao conferem ao seu portador a prestao de um servio ou o acesso a prmios em loterias promocionais ou oficiais. Exs.: o bilhete para o servio de transporte coletivo, o bilhete da loteria esportiva premiado etc. Note-se que esses ttulos gozam dos requisitos da cartularidade, da literalidade e da autonomia; porm, no gozam de fora executiva.
1.2. Ttulos Representativos

Os ttulos representativos representam a titularidade de mercadorias depositadas. Assim, alm de conferirem ao titular o direito propriedade do bem depositado, podem conferir, ainda, ttulo de crdito, uma vez que possibilitam, ao proprietrio da mercadoria depositada, a negociao com o seu respectivo valor. Configuram exemplos de ttulos representativos o conhecimento de depsito, o warrant e o conhecimento de frete.
O conhecimento de depsito e o warrant so ttulos emitidos pelos armazns-gerais, a pedido do depositante, em razo do depsito efetuado. Encontram-se regulados pelo Decreto n. 1.102, de 1903. So emitidos em conjunto, mas podem circular separadamente, j que o conhecimento de depsito representa a titularidade das mercadorias depositadas, e o warrant representa a disponibilidade das mesmas. O endossatrio apenas do conhecimento de depsito passa a ser o proprietrio da mercadoria depositada;no entanto, sua propriedade limitada, pois falta-lhe um de seus atributos: a onerabilidade. O endosso em separado do warrant importa a constituio de um direito real de garantia em favor do endossatrio. O endosso do warrant deve ser mencionado no conhecimento de depsito para que o endossatrio desse ltimo saiba que est adquirindo mercadoria onerada. A liberao das mercadorias depositadas em armazns-gerais somente poder ocorrer ao portador de ambos os ttulos. Exceo existe se a liberao se der em favor do titular do conhecimento de depsito endossado em separado, antes do vencimento da obrigao, garantida pelo endosso do warrant, e desde que haja o depsito, junto ao armazm-geral, do valor da obrigao; ou em caso de execuo da garantia pignoratcia, aps o protesto do warrant, mediante leilo realizado no prprio armazm. Regulado pelo Decreto n. 19.473, de 1930, o conhecimento de frete o ttulo representativo de mercadorias transportadas, podendo ser emitido por empresas de transporte (por gua, terra ou ar). Esse documento tem por objetivo comprovar o recebimento da mercadoria a ser transportada, pela empresa transportadora, bem como a obrigao, assumida pela empresa, de entregar a referida mercadoria em destino determinado. O conhecimento de frete permite, ao proprietrio da mercadoria despachada, negociar com o seu valor, mediante o endosso do ttulo; porm, h casos em que a lei no permite essa negociabilidade (ex.: ttulo emitido com clusula no ordem.). Verifica-se, portanto, que os ttulos representativos no so dotados de todos os requisitos dos ttulos de crdito tpicos, uma vez que possuem uma finalidade originria diversa. Os ttulos de crdito tpicos se destinam a representar obrigaes pecunirias, e os ttulos representativos tm por objeto mercadorias depositadas, podendo se referir a obrigaes pecunirias somente em carter secundrio.
1.3. Ttulos de Financiamento

Os ttulos de financiamento representam instrumentos cedulares, configurando crdito decorrente de financiamento concedido por uma instituio financeira e importante meio de incremento de atividades econmicas e de aquisio da casa prpria. Tais ttulos so costumeiramente denominados cdulas de crdito (quando o pagamento, do financiamento a que se referem, garantido por hipoteca ou penhor) ou notas de crdito (quando no existir garantia real do financiamento).
Os ttulos de financiamento no se encaixam no regime cambial por possurem diversas peculiaridades, como, por exemplo, a possibilidade de endosso parcial, e tambm por se constiturem sob a forma de cdula, que permite a constituio dos direitos reais de garantia nesse mesmo instrumento. Configuram exemplos de ttulos de financiamento: cdula e nota de crdito rural, cdula e nota industrial, cdula e nota de crdito comercial, cdula e nota de crdito exportao, cdula hipotecria.
1.4. Ttulos de Investimento

Os ttulos de investimento destinam-se captao de recursos pelo emitente. O emitente, portanto, ser o devedor do direito constante no ttulo. O portador, por sua vez, o credor, j que o ttulo configura um investimento por ele efetuado. Configuram exemplos de ttulos de investimento: letras imobilirias, emitidas pelos agentes do Sistema Financeiro de Habitao; letra de cmbio financeira; certificados de depsito bancrio etc. Existe grande discusso doutrinria acerca da natureza jurdica das debntures. Sobre as debntures importante salientar que, no obstante adotarem muitas das caractersticas dos ttulos de investimento, no se caracterizam como ttulos de crdito imprprios, por terem um regime jurdico prprio, ou seja, trata-se de um exemplo de valor mobilirio.
MDULO XXI
DIREITO COMERCIAL
Contratos Parte Geral
DIREITO COMERCIAL Contratos Parte Geral Prof. Jos Marcelo Martins Proena
1. TEORIA GERAL
1.1. Introduo e Explicaes Necessrias
Diante da relativa unificao constatada em nosso ordenamento jurdico, a parte geral que disciplina o direito contratual aplica-se tanto s relaes civis quanto s relaes empresariais. Portanto, de grande utilidade o estudo da matria apresentada nos mdulos da disciplina Direito Civil, especificamente mdulos 9, 10 e parte do mdulo 11, que tratam da matria Contratos. Inicialmente, relevante compreender que os contratos travados entre particulares, excludos os contratos de trabalho, atualmente, submetem-se a dois regimes diferentes, quais sejam: civil e de tutela dos consumidores. Aplica-se o regime do direito do consumidor aos casos em que h relao contratual entre consumidor e fornecedor. Como princpios clssicos que disciplinam os contratos temos a autonomia das vontades, a supremacia da ordem pblica e a pacta sunt servanda. A autonomia das vontades reflete a possibilidade de as partes exercerem a liberdade de optar entre contratar ou no, com as pessoas que quiserem, segundo as clusulas e condies que estabelecerem. A supremacia da ordem pblica bem representa uma limitao ao primeiro princpio, dado que, em havendo divergncia entre o interesse do particular e o interesse pblico, prevalece o ltimo. A pacta sunt servanda, tambm conhecida como princpio da fora obrigatria dos contratos, reflete a mxima de que o contrato faz lei entre as partes contratantes; uma vez firmado, todas as obrigaes assumidas no contrato so de cumprimento obrigatrio, sujeitando-se, em caso de inadimplemento, s penalidades da lei ou do prprio contrato, sem prejuzo da possibilidade do cumprimento coercitivo.
Importante se faz ressaltar que o princpio da pacta sunt servanda encontra exceo na clusula rebus sic stantibus que permite ao Poder Judicirio rever as clusulas contratadas (ensejando, pois, hipteses nas quais, mesmo contratada, determinada obrigao no ser de cumprimento obrigatrio), podendo alter-las em caso de verificao de onerosidade excessiva, trazida por fato imprevisvel (motivo pelo qual essa teoria tambm chamada Teoria da Imprevisibilidade ou Teoria da Impreviso). No ordenamento civil recentemente inaugurado, valoriza-se a autonomia da vontade das partes (devidamente limitada pela supremacia da ordem pblica). Assim, a clusula rebus sic standibus e a teoria da impreviso foram bastante prestigiadas em decorrncia das alteraes. Importante se faz compreender que, alm das alteraes trazidas pelo novo Cdigo Civil, a grande responsvel pela autonomia conferida s partes no momento da contratao a legislao consumerista, a qual, ao tutelar aqueles que celebram contratos em situao de desigualdade, abriu espao para aqueles que tm condies equivalentes disporem livremente de sua vontade, contratando da maneira que melhor lhes aprouver, desde que as disposies contratuais no se choquem com interesses pblicos e, muito menos, firam o ordenamento jurdico vigente. de se frisar que o ordenamento jurdico recm implantado, no que tange aos contratos, confere grande valor liberdade na contratao, devendo ser observada a funo social do contrato, nos exatos termos do artigo 421. Com efeito, o novo codex prima pela equivalncia entre as prestaes contratuais, isto , a manuteno do equilbrio contratual buscando evitar que algum contratante obtenha vantagens s quais no tenha dado causa. Esta equivalncia no ser verificada exclusivamente quando da fixao preliminar das obrigaes, mas dever ser analisada a qualquer momento, desde que o cumprimento torne-se excessivamente oneroso a uma das partes. Nessa hiptese, constatada a injustia contratual, restar cabvel a resoluo por onerosidade excessiva, prevista nos artigos 478 a 480 do estatuto civil.
1.2. Classificaes dos Contratos
Grande o nmero de classificaes apresentadas pela doutrina. Nesta oportunidade, verificaremos aquelas de maior importncia para o estudo dos contratos:
a) Contratos bilaterais e unilaterais Os contratos bilaterais, tambm chamados sinalagmticos, so aqueles em que ambas as partes contratantes assumem direitos e obrigaes, como no caso da compra e venda, locao, dentre outros.
J os contratos unilaterais so aqueles em que somente uma das partes contratantes assume obrigao, como na doao, no comodato etc. Como se verifica, a bilateralidade ou unilateralidade considerada quanto s obrigaes e direitos conferidos s partes, no com relao constituio do contrato, o qual ser sempre negcio jurdico bilateral (exige a existncia de duas partes contratando).
b) Contratos consensuais, reais e solenes Os contratos consensuais so aqueles em que o encontro de vontades de dois ou mais sujeitos suficiente para a formao do contrato, conforme previso do artigo 482, do Cdigo Civil. Trata-se de exemplo de contrato consensual a compra e venda. Reais so os contratos que exigem, para a formao do vnculo alm do consenso de vontades, a entrega da coisa contratada (da res). exemplo de contrato real o mtuo bancrio, que para ser considerado realizado necessita da entrega do dinheiro pelo mutuante (banco) ao muturio. Outros exemplos de contratos reais so o comodato e o depsito. Solenes so os contratos que, em decorrncia de previso legal, demandam a emisso de um documento para a sua formao. Trata-se de exemplo de contrato solene o contrato de seguro, que necessita da emisso da respectiva aplice para se aperfeioar.
c) Contratos comutativos e aleatrios Os contratos comutativos so aqueles em que as prestaes so certas e determinadas, permitindo s partes antecipar em como ser a execuo deste, pois tal contrato no se sujeita a qualquer modificao imprevista (lea). exemplo de contrato comutativo a compra e venda. Os contratos aleatrios, como se observa da prpria denominao, so aqueles caracterizados pela impossibilidade de se antecipar como se dar a execuo, tendo em vista que se sujeitam a uma lea evento incerto que influencia a execuo. Nesses contratos, a priori, no h uma equivalncia entre as prestaes assumidas pelas partes. A ttulo de exemplo, temos o contrato de seguro, que comutativo para o segurado (pois ele sabe que, ocorrido o sinistro, ser indenizado) e aleatrio para a seguradora (que estar obrigada ao pagamento apenas se ocorrer um fato eventual sinistro). Finalmente, salienta-se a existncia dos contratos acidentalmente aleatrios que so os tipicamente comutativos que, em razo das circunstncias, tornam-se aleatrios. Os contratos acidentalmente aleatrios dividem-se em duas espcies: venda de coisas futuras e venda de coisas existentes, mas expostas a risco.
No tocante venda de coisas futuras, h uma subdiviso em emptio spei e emptio res speratae: Emptio spei (venda da esperana), trabalha-se com a hiptese de o negcio restar impossibilitado por motivos alheios vontade da parte responsvel pela entrega da coisa, cabendo parte que receberia a coisa o pagamento do valor integral contratado, desde que no tenha agido com dolo ou culpa, de conformidade com artigo 458, do diploma civil. Emptio res speratae (venda da coisa esperada), verifica-se naqueles casos em que h possibilidade de a quantidade da coisa esperada ser maior ou menor do que o avenado no contrato, cabendo parte o pagamento do valor contratado por menor que seja a quantidade do que fora estipulado. A obrigao de pagamento do valor estipulado s restar excluda se no houver quantidade nenhuma do que fora estipulado. Esta regra se extrai do artigo 459 do Cdigo.
A soluo para a venda de coisas existentes, mas expostas a risco, encontra-se disciplinada no artigo 460, do codex, segundo o qual o risco assumido pelo adquirente. Assim, o alienante ter direito a todo o valor avenado mesmo que a coisa j tenha deixado de existir quando da contratao, desde que de sua inexistncia ele no tivesse conhecimento (artigo 461, do estatuto civil).
d) Contratos tpicos (nominados) e atpicos (inominados) Um contrato considerado tpico quando suas caractersticas (denominao, direitos e obrigaes assumidas pelas partes, peculiaridades etc.) encontram-se referidas, de modo especfico, na lei. A ttulo de exemplo, temos contrato de comisso, previsto nos artigos 693 a 709 do diploma civil, bem como a compra e venda, prevista nos artigos 481 e seguintes do mesmo estatuto. Os contratos atpicos so aqueles que, apesar de no estarem previstos em lei (nem suas peculiaridades, ou mesmo os direitos e obrigaes que so assumidas pelas partes), so firmados pelas pessoas que, no prprio instrumento contratual, estipulam as obrigaes e os direitos assumidos, o nome da prpria avena, as eventuais condies etc. Essa modalidade de contrato reflete, em todas as consideraes, o princpio da autonomia das vontades. O fundamento para sua validade encontrado no artigo 425 do Cdigo Civil de 2002. Deve-se observar que, mesmo havendo doutrina em contrrio, a simples existncia de regra jurdica prpria para determinado contrato no suficiente para que ele seja considerado tpico; mister se faz que haja legislao que discipline direitos e obrigaes naturais daquele tipo contratual. O contrato de leasing ainda deve ser considerado como atpico, apesar de previsto em lei, pois essa somente prescreve questes tributrias acerca da avena, no colacionando questes inerentes disciplina contratual.
H corrente doutrinria que salienta a existncia dos denominados contratos mistos, que so aqueles resultantes de combinao entre contrato tpico e atpico.
1.3. Da Extino dos Contratos

A extino d-se pelas formas preconizadas pela Teoria Geral dos Contratos, quais sejam, as formas normais e anormais de extino:
a) Formas normais de extino dos contratos Extino normal do contrato se d por fora do adimplemento das obrigaes assumidas, extinguindo-se assim a relao jurdica obrigacional.
b) Formas anormais de extino dos contratos (artigos 472 a 480, do Cdigo Civil) Tratam-se de formas anmalas a extino contratual, as quais podero ocorrer por fora de resoluo, resilio ou resciso. A primeira modalidade de extino pressupe o descumprimento, por contraente, de clusula contratual, ou seja, sua inexecuo. O descumprimento poder se dar de maneira voluntria (quando um dos contraentes atua dolosa ou culposamente) ou involuntria (quando o descumprimento decorre de caso fortuito ou de fora maior). Este ltimo caso (descumprimento involuntrio) poder decorrer de fatos imprevisveis e extraordinrios, caso em que restar configurada a hiptese do artigo 478 do Cdigo Civil (resoluo por onerosidade excessiva). No que tange resilio, esta liga-se manifestao de vontade de uma ou ambas as partes no sentido de extinguir o que fora contratado. A denominao conferida pela doutrina a cada uma das modalidades de resilio depende da manifestao da vontade das partes, como se verifica: Resilio bilateral, tambm denominada distrato: prevista no artigo 472, ocorre quando as partes contratantes, arrependendo-se do contrato firmado, de comum acordo resolvem, por bem, rescindir a avena. Salienta-se que o distrato dever ter a mesma forma utilizada para a contratao. Resilio unilateral, tambm denominada denncia: prevista no artigo 473, ocorre quando, por haver expressa previso legal ou contratual, ou mesmo em razo de o contrato ter sido celebrado por prazo indeterminado, permitido parte contratante, unilateralmente, rescindir a avena, comunicando outra parte sua inteno, devendo, contudo, a parte interessada, cumprir um prvio aviso, geralmente previsto no prprio contrato trata-se da denominada resilio unilateral, de acordo com os ensinamentos
da doutrina. O pargrafo nico do artigo 473 conferiu ao nosso ordenamento medida legal protetiva, que previne conseqncias muito desfavorveis ao contratante que tenha empreendido muitos investimentos ao contrato, garantindo-lhe prazo prazo compatvel ao proveito dos investimentos considerveis feitos para a execuo contratual. A previso assemelha-se ao aviso prvio contratual.
Importante frisar que o termo resciso utilizado normalmente como sinnimo de resilio bem como de resoluo. Entretanto, essa no a melhor posio.Devemos entender que a resciso dever ser empregada queles contratos que devem ser dissolvidos pela verificao de vcios da vontade (coao ou mesmo estado de perigo) ou algum outro defeito do ato jurdico ( como o caso da leso).
Das hipteses acima definidas, podemos verificar alguns exemplos. Nesse sentido, se nos basearmos em um contrato de locao para fins no-residenciais, temos:
extino pelo adimplemento: trmino do prazo do contrato com a entrega das chaves; resilio pelo distrato: antes do trmino do contrato, as partes resolvem extinguir o contrato, com a devoluo do imvel resilio pela denncia unilateral: antes do trmino do contrato, o locatrio devolve as chaves do imvel locado, pagando, proporcionalmente, a multa contratual (a Lei n. 8.245 prev a possibilidade de o locatrio rescindir, antes do prazo pactuado, o contrato de locao); resoluo: em razo da falta de pagamento dos alugueres, o locador pleiteia o despejo do locatrio. Sendo decretado o despejo e reintegrado o locador na posse do imvel locado, extinto estar o contrato de locao.
MDULO XXII
DIREITO COMERCIAL
Da Compra e Venda Mercantil
________________________________________________________________________ MDULO XXII DIREITO COMERCIAL
DIREITO COMERCIAL Da Compra e Venda Mercantil
1. COMPRA E VENDA MERCANTIL
Por meio do contrato de compra e venda o vendedor se obriga a entregar um bem enquanto o comprador compromete-se a pagar o preo em dinheiro ou valor fiducirio correspondente (ttulo de crdito). Contrato de Compra e Venda Mercantil contrato tpico de Direito Comercial. Entretanto, em face da unificao do direito privado, passou a ser tratado pelo prprio Cdigo Civil, nos artigos 481 a 532, de maneira generalizada, sendo que sua identificao ficar a cargo do objeto negociado, negociantes e finalidade almejada com a contratao. Assim, necessria ser a identificao de trs requisitos na avena:
Requisito objetivo: o objeto do contrato deve ser um bem mvel, imvel ou semovente. Saliente-se que o contrato que tem por objeto bem imvel, cujo vendedor no exerce atividade econmica e o comprador o destinatrio final, denominado contrato civil. Se o objeto do contrato for direito futuro ou aes, trata-se de contrato mercantil, tambm chamado contrato bolsstico. Requisito subjetivo: h necessidade de que, pelo menos o comprador, seja empresrio. Finalstico: a compra deve ser feita com objetivo de revenda ou aluguel do bem adquirido.
Cumpre reforar a idia de que esses requisitos so cumulativos, devendo encontrarse presentes em toda compra e venda mercantil.
1.1. Das Avenas Entre os Contratantes

Com relao aos contratos, algumas disposies so legalmente previstas enquanto outras ficam a cargo das partes. Salienta-se que as regras legais normalmente so dispositivas posto que se relacionam a direitos patrimoniais.
No tocante ao preo, este dever ser estabelecido com plena liberdade, pelas partes, em moeda nacional. Poder a compra e venda mercantil conter clusula que subordina a realizao do negcio a evento futuro e incerto, como o caso da venda subordinada aprovao da qualidade do bem pelo comprador (venda a contento). No entanto, a regra da realizao da compra e venda quando se d o acordo de vontades entre vendedor e comprador, responsabilizando-se o primeiro pela entrega do bem enquanto ao segundo cabe o pagamento do preo estipulado. De acordo com o que determina o artigo 490 do diploma civil, as despesas com o transporte da mercadoria cabem ao vendedor. No entanto, esta regra meramente dispositiva: acordadas as partes, nada impede que caiba ao comprador arcar com as despesas do transporte da mercadoria. Ainda com relao responsabilidade pelas despesas com o transporte das mercadorias, cumpre salientar que foram criados alguns termos visando a padronizao das compras e vendas internacionais. Tratam-se dos denominados Incoterms. O Incoterms 2000 divide as compras e vendas internacionais em 4 classes:

Contratos de partida (Grupo E); Contratos de transporte principal no pago (Grupo F); Contratos de transporte principal pago (Grupo C); Contratos de chegada (Grupo D).
A ttulo de exemplo, temos a clusula EXW (Ex Works) que responsabiliza o comprador por toda e qualquer despesa decorrente do transporte do bem nos contratos de partida.
3. CARACTERSTICAS
Considerando a abordagem anterior, pode-se caracterizar a compra e venda mercantil como contrato: Bilateral: gera obrigao para ambos os contratantes; Oneroso: os contraentes auferem vantagem que corresponde a um sacrifcio, existindo equilbrio econmico;
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Consensual: a manifestao de vontade torna perfeito o contrato (artigo 482 do Cdigo Civil); Informal: no exige forma predeterminada; , salvo se o bem for imvel; Comutativo e aleatrio: em princpio comutativo pode-se antever as obrigaes das partes; no entanto, ser aleatrio na incidncia dos artigos 458 a 461 do Cdigo Civil.
Uma vez mais, salientamos a necessidade de o aluno buscar subsdios nos mdulos de Direito Civil, propriamente no mdulo 11, afim de que encontre maiores detalhes sobre a matria Compra e Venda, posto que o tratamento conferido aos institutos partir do Novo Cdigo Civil, reafirmamos, idntico.
MDULO XXIII
DIREITO COMERCIAL
Contratos Mercantis
DIREITO COMERCIAL Contratos Mercantis
1. CONTRATOS DE DISTRIBUIO
Os contratos chamados contratos de distribuio so aqueles que tm por objetivo o escoamento de mercadorias. Na prtica, os contratos de distribuio ocorrem quando determinado comerciante, visando ampliar, manter ou criar um mercado para distribuio (escoamento) de suas mercadorias, e no interessado ou estando impossibilitado de faz-lo diretamente, contrata terceiros para colaborar no escoamento dessas mercadorias. Os principais exemplos de contratos de distribuio so:

representao comercial; franquia; concesso mercantil.
1.1. Representao Comercial

Representao comercial um contrato por meio do qual uma pessoa fsica, ou jurdica denominada representante comercial , realiza atividade de mediao ou de intermediao de negcios mercantis em nome da outra parte que se denomina representado , e recebe comisso pelos pedidos solicitados e que efetivamente se transformem em negcios a serem cumpridos pelo representado. Esse tipo de contrato de distribuio regulado pela Lei n. 4.886/65.
A essncia da representao comercial a intermediao de compra e venda mercantil. A Lei n. 4.886/65 caracteriza a relao de representao comercial como contrato mercantil e no como relao de emprego; portanto, entre representante e representado no existe vnculo empregatcio.
O contrato de representao comercial um contrato tpico mercantil, pois regulado por lei. A lei apresenta regras que se assemelham s leis laborais; porm, trs fatores diferenciam a relao de representao comercial da relao de trabalho:

possibilidade de o representante ter empregados; arcar o representante com os custos do seu negcio, ficando clara a autonomia entre representante e representado;
poder o representante se fazer substituir por outrem no exerccio de suas atividades.
Trata-se de um contrato bilateral, oneroso, tpico e consensual.
1.1.1. Registro dos representantes perante os conselhos regionais

Os conselhos regionais foram criados pela Lei n. 4.886/65 e funcionam como rgo fiscalizador dos representantes comerciais. O objetivo dos conselhos regionais dar estabilidade ao mercado. Os conselhos regionais podero aplicar multas, determinar a suspenso ou at mesmo o cancelamento do registro, nas hipteses de falta mencionadas no artigo 19 da Lei n. 4.886/65 como, por exemplo, negar prestao de contas ao representado. O registro do representante no Conselho Regional obrigatrio (art. 2. da citada lei). A sano para a falta de registro est prevista no seu artigo 5. e consiste na perda do direito comisso sobre os negcios mediados. P.: Mas legal essa regra? R.: A jurisprudncia decidiu que no. O recebimento da remunerao pelo representante independe de registro no Conselho. A doutrina entende que a falta de registro no impede o recebimento da comisso; porm, exclui o representante do exerccio de certas prerrogativas previstas na Lei n. 4.886/65. Outros entendem que o registro mera formalidade e que sua ausncia no retiraria qualquer prerrogativa do representante. A tendncia atual a de no condicionar a remunerao ao registro, por entender que esse condicionamento impediria o livre exerccio profissional; discutvel, porm, a questo da perda do direito s prerrogativas da Lei n. 4.886/65.
1.1.2. Principais clusulas no contrato de representao

O contrato de representao, para a maioria da doutrina, deve ser escrito (art. 40 da Lei n. 4.886/65). As principais clusulas que nele devem constar so:

A indicao dos produtos ou artigos objeto da representao. A indicao do prazo de vigncia do contrato, que pode ser determinado ou indeterminado. Vale observar que, em caso de renovao, o contrato por prazo determinado transformar-se- em contrato por prazo indeterminado. A indicao da zona (ou regio) em que ser exercida a representao. O contrato de representao pode ou no conceder exclusividade ao representante
em relao regio. Se prevista a exclusividade, o representante ter direito a comisses por todas as vendas que se realizem no territrio, mesmo se forem efetuadas diretamente pelo representado ou por terceiros. H doutrina que entende ser obrigatria a exclusividade; no estando, porm, prevista em lei, uma opo do representado conceder ou no a exclusividade (art. 40 da Lei n. 4.886/65).
A indicao de exclusividade ou no da representao em favor do representado. O representante ter liberdade de representao ou ter de representar apenas os produtos do representado depender de clusula expressa no contrato. importante, porm, observar que, mesmo o representante tendo liberdade de representao, no poder, ao menos por via de regra, representar concorrentes do representado (vislumbra-se exceo em relao s corretoras de seguro, quando representam vrias companhia). Caso isso ocorra, dar ensejo resciso motivada do contrato por parte do representado, e o representante no ter direito indenizao. Pode o contrato prever quaisquer outras clusulas, desde que no defesas por lei.
1.1.3. Comisses pagas aos representantes

A remunerao do representante a comisso, e ele s ter direito a ela aps a liquidao da fatura. O representante comercial mero intermediador. A compra e venda realizada entre o representado e o terceiro, e somente aps o pagamento da fatura que o representante ter direito comisso. O representado poder recusar o pedido de compra e venda obtido pelo representante, no sendo, nesse caso, devida a comisso. O prazo para recusa por parte do representado de:

15 dias, se a venda foi realizada na mesma praa; 30 dias, se a venda foi realizada em outra praa, mas no mesmo Estado; 60 dias, se a venda foi realizada em outro Estado; 120 dias, se a venda foi realizada no Exterior.
A comisso no ser devida em caso de insolvncia do comprador. Se, porm, o contrato prever que sempre haver o pagamento das comisses, ela ser devida. Se for omisso nesse ponto, a regra de que no haver pagamento.
1.1.4. Resciso do contrato e indenizao em favor do representante

H duas hipteses a considerar: resciso sem justa causa ou resciso com justa causa. a) Resciso sem justa causa A resciso sem justa causa pode se dar tanto em relao a um contrato por prazo determinado quanto a um contrato por prazo indeterminado. A indenizao sempre ser devida, porm ir variar de acordo com o tipo de contrato celebrado:
Se o contrato for por prazo determinado, a indenizao ser calculada a partir da remunerao mdia mensal, recebida pelo representante at a data da efetiva resciso do contrato, multiplicada pela metade dos meses restantes para o seu trmino.
Exemplo: Mdia mensal: R$ 4.000,00 Prazo do contrato: 18 meses A resciso ocorreu no 10. ms, portanto restavam oito meses para o trmino do contrato; para o clculo da indenizao utiliza-se a metade deles, ou seja, quatro meses. Valor da indenizao: R$ 4.000,00 x 4 = R$ 16.000,00
Se o contrato for por prazo indeterminado, a indenizao equivaler a 1/12 (um doze avos) do total das comisses recebidas durante o perodo de vigncia do contrato.
Alm do pagamento dessa indenizao, na hiptese de resciso sem justa causa ,da deciso, dever o representado notificar o representante com 30 dias de antecedncia; caso no o faa, dever pagar mais uma indenizao equivalente a 1/3 (um tero) das comisses pagas nos trs meses anteriores. b) Resciso com justa causa Na resciso pelo representado, com justa causa, no caber ao representante qualquer indenizao. Hipteses de resciso por parte do representado: desdia do representante no cumprimento de suas obrigaes; prtica, pelo representante, de atos que importem descrdito comercial do representado; descumprimento das obrigaes contratuais pelo representante;
condenao definitiva do representante pelos crimes do artigo 4., c, da Lei n. 4.886/65 (crimes contra o patrimnio); fora maior mas, nesse caso, o representado no pode alegar dificuldades financeiras. A falncia no autoriza a resciso com justa causa do contrato de representao. O artigo 43 da Lei de Falncias deixa claro que os contratos bilaterais no se rescindem com a falncia e podem ou no ser executados pelo sndico, se for interessante para a massa falida. O mesmo artigo esclarece tambm que o contrato de representao comercial um tpico contrato bilateral. Hipteses de resciso por parte do representante:

reduo da sua esfera de atividade em desacordo com as clusulas contratuais; quebra da exclusividade, se essa era prevista no contrato; fixao abusiva de preos, de forma a impossibilitar o desenvolvimento de suas atividades; no pagamento da retribuio devida; fora maior.
1.1.5. Sub-representao
Nos contratos de representao admite-se a chamada sub-representao, pela qual o representante subcontrata outrem para a prestao dos servios de mediao em favor do representado. O contrato, porm, pode vedar a sub-representao. Se no constar nada a respeito no contrato, ela admitida. O sub-representante tem direito ao recebimento de comisses, porm condicionado ao recebimento dessas pelo representante. Na sub-representao os prazos para comunicao sobre recusa de pedido so prorrogados em dez dias, ou seja, de 15 dias passa para 25 dias, e assim por diante. O sub-representante ter direito ao aviso prvio e indenizao em caso de resciso do contrato sem justa causa, aplicando-se aqui as mesmas regras; quanto indenizao, porm, ele a receber de forma proporcional.
1.1.6. Clusula del credere

A clusula del credere consiste em transmitir poderes para que outrem aja por conta do transmitente, mas no em seu nome, e tambm assuma os riscos do negcio.
Nos contratos de representao comercial vedada a clusula del credere. Assim sendo, no pode o representante ser responsabilizado pelo inadimplemento do devedor. No contrato de comisso mercantil temos a figura do comitente, do comissrio e do terceiro. O comissrio age por conta do comitente, mas no em nome dele. O comissrio, como regra, no assume riscos. Nesse contrato, porm, possvel a clusula del credere e, nesse caso, o comissrio age em nome prprio, mas assumindo tambm os riscos do negcio. Na representao, a relao existente entre representado e terceiro, enquanto na comisso mercantil o comissrio age em nome prprio. Por conta do mandato mercantil admite-se uma relao eventual, no ocorrendo o mesmo na representao.
1.2. Contrato de Franquia (Franchising)

Contrato de franquia aquele em que uma das partes, chamada franqueador, licencia o uso de sua marca a outro empresrio que se denomina franqueado, prestando-lhe tambm servio de organizao empresarial. O contrato de franquia est previsto na Lei n. 8.955/94; porm, no um contrato tpico. tpico o contrato em que as obrigaes das partes atendem s determinaes da lei. A Lei n. 8.955/94 apenas estabelece regras aplicveis a uma situao que antecede formao do vnculo contratual. Essa lei determina que, antes da assinatura de um contrato de franquia, dever o franqueador divulgar a chamada Circular de Oferta e Franquia (COF), indicando as condies e obrigaes relevantes do contrato. A Circular de Oferta e Franquia dever ser comprovadamente recebida pelo franqueado com, no mnimo, dez dias de antecedncia assinatura do contrato, sob pena de nulidade desse, facultando-se ao franqueado, nessa hiptese, exigir a devoluo de todas as quantias pagas ao franqueador, bem como a indenizao. Os dois principais elementos do contrato de franquia so a cesso do uso de uma marca e a prestao de servios de organizao empresarial. So servios de organizao empresarial:
Servios de engineering (de engenharia, estruturao): consistem na elaborao e implementao do estabelecimento do franqueado. Estabelecimento, nesse caso, significa o local em que a atividade ser desenvolvida. Servios de management (de gerenciamento): envolvem treinamento do franqueado e de seus funcionrios, bem como a estruturao da administrao dos negcios a serem desenvolvidos pelo franqueado.
Servios de marketing: abrangem a promoo da venda dos produtos a serem comercializados pelo franqueado, bem como prospeco de mercado, tcnicas de venda, entre outros.
1.2.1. Principais obrigaes das partes

a) Obrigaes do franqueado

Pagar uma taxa de adeso e um percentual sobre o faturamento. Pagar pelos servios de organizao empresarial. Vender apenas os produtos fabricados ou autorizados pelo franqueador, existindo, nesse caso, uma subordinao de carter empresarial. Observar os preos e as condies de venda estabelecidos pelo franqueador. Pode haver previso no contrato quanto liberdade para a fixao de preos.
b) Obrigaes do franqueador Permitir o uso de sua marca. Distribuir os produtos a serem comercializados pelo franqueado. Prestar os servios de organizao empresarial. Se o franqueador descumprir, ou cumprir de forma defeituosa, as obrigaes assumidas no contrato, caber indenizao ao franqueado.
1.3. Concesso Mercantil

Concesso mercantil um contrato de distribuio pelo qual um dos contratantes, chamado concessionrio, se obriga a comercializar, com ou sem clusulas de exclusividade e de territorialidade, produtos do outro contratante, chamado concedente. Trata-se de contrato atpico, exceto no caso de concesso para a comercializao de veculos automotores terrestres, que regida pela Lei Ferrari.
MDULO XXIV
DIREITO COMERCIAL
Contratos Mercantis
DIREITO COMERCIAL Contratos Mercantis
1. CONTRATOS BANCRIOS E CORRELATOS
Os contratos bancrios configuram veculos jurdicos de atividade econmica de intermediao monetria. Podem ser encontrados tanto no campo de captao (contrato firmado para que a instituio financeira capte recursos para transferi-los) como no campo de fornecimento (contrato firmado para que a instituio financeira transfira os recursos j captados), denominando-se operao passiva ou ativa, respectivamente. Importante frisar que, para o contrato ser considerado bancrio, no basta que o banco seja um dos contratantes. Mister que, alm desse requisito, haja intermediao monetria. Os contratos bancrios prprios, ou seja, aqueles exclusivos dos bancos so: depsito bancrio, mtuo bancrio etc. Como h dvidas doutrinrias acerca dos exatos contornos do conceito de atividade bancria, existem contratos que, apesar de representarem intermediao monetria, acabam tambm sendo praticados por terceiros no considerados instituies financeiras, o que pe em discusso a sua natureza bancria. A esses contratos costuma-se atribuir a denominao contratos correlatos ou contratos bancrios imprprios.
1.1. Contrato de Arrendamento Mercantil (Leasing)

Arrendamento mercantil um contrato de natureza financeira por meio do qual uma das partes, que se denomina arrendante, aluga outra parte, denominada arrendatrio, um bem mvel ou imvel mediante pagamento de determinado preo, mantendo o locador (arrendante) o domnio sobre o bem locado e cabendo ao arrendatrio somente a posse. Caracteriza-se, o arrendamento mercantil, pela faculdade conferida ao locatrio de adquirir o bem, objeto do contrato, mediante o pagamento de um valor residual.
1.1.1. Modalidades de contrato de leasing
Leasing operacional (renting): celebrado entre o prprio fabricante ou proprietrio do bem (arrendador) e o arrendatrio. No h participao de uma terceira parte. O que diferencia o leasing operacional do leasing financeiro o fato de que, enquanto no leasing financeiro sempre h clusula de obrigatoriedade do contrato por todo o perodo, no leasing operacional o contrato pode ser rescindido a qualquer momento pelo arrendatrio, desde que haja aviso prvio. Self-lease: realizado entre empresas que formam o mesmo grupo societrio.
Tanto no leasing operacional quanto no self-lease no se aplica a Lei n. 6.099/74, que autoriza o arrendatrio a utilizar as parcelas pagas de aluguel para deduo na contabilidade visando auferir contagem no imposto de renda.
Lease-back: o contrato celebrado entre o prprio vendedor do bem, na qualidade de arrendatrio, e a arrendante compradora. Nesse caso aplicase a regra da Lei n. 6.099/74.
Exemplo: uma empresa possui dez mquinas essenciais para o seu funcionamento. Se a empresa no tiver mais recursos para manter-se, possvel o lease-back, que consistiria na venda das mquinas ao arrendante, permanecendo a empresa com as mesmas, porm no mais na qualidade de proprietria, mas sim de arrendatria.
Leasing financeiro: a operao por meio da qual uma empresa se dedica habitual e profissionalmente a adquirir bens, produzidos por outros, para arrend-los mediante retribuio. o chamado arrendamento mercantil financeiro. Aqui tambm se aplicam as regras da Lei n. 6.099/74. No leasing financeiro existem trs relaes jurdicas distintas:
Contrato de mandato: o arrendante faz tudo a mando do arrendatrio, desde escolher o objeto, fazer a vistoria, entre outros itens; Locao: o pagamento tem natureza de aluguel; Promessa de venda: ao arrendatrio cabe a opo entre comprar ou no. Pode pedir a renovao do contrato, devolver o bem, ou comprlo mediante o pagamento de um valor residual.
Valor residual aquele pago para se efetuar a transferncia de propriedade do bem. Difere de valor residual garantido, que uma verdadeira garantia paga ao
arrendante, geralmente no incio do contrato, para que se compensem prejuzos decorrentes de inadimplemento. como se fosse uma cauo. O valor residual garantido tambm pode ser compensado no valor residual. O valor residual garantido no pagamento. Embutido em parcelas, ou cobrado antecipadamente, descaracteriza o leasing como arrendamento mercantil e o caracteriza como uma compra e venda, pois deixa de considerar o valor residual garantido como meio assecuratrio do adimplemento futuro, admitindo-o como verdadeiro pagamento. Com efeito, em razo da edio da Smula 263 do Superior Tribunal de Justia Smula, a questo restou uniformizada de acordo com seu texto, in verbis: A cobrana antecipada do valor residual (VRG) descaracteriza o contrato de arrendamento mercantil, transformando-o em compra e venda a prestao.
1.1.2. Inadimplemento do contrato de leasing

Se o arrendatrio descumprir a obrigao de pagar as prestaes, o contrato de arrendamento se resolve, podendo o arrendante retomar o bem por meio de uma ao de reintegrao de posse. Muitos contratos acrescentam clusula que impe resoluo imediata se no houver pagamento; contudo, no Brasil no se aplica tal clusula. Caracterizada a mora, resolve-se o contrato de leasing por meio de uma interpelao judicial. Atualmente, necessrio interpelao extrajudicial. Para que o contrato se resolva, a parte inadimplente deve ser interpelada extrajudicialmente para caracterizar a mora. No subsistindo qualquer ttulo que legitime a posse, deve o arrendatrio devolver o bem, pois, se no o fizer, caracterizar-se- o esbulho, em que cabe ao de reintegrao de posse, podendo tambm ser reclamados os valores j vencidos, mas no os valores a vencer e nem as penalidades previstas no contrato. Valor residual garantido pode ser compensado com o valor a ser pago. Se remanescer crdito, esse pode ser cobrado. Caso haja sobra, dever ser devolvida ao arrendatrio.
1.2. Contrato de Factoring

O contrato de faturizao ou factoring aquele em que um comerciante cede a outro, na totalidade ou em parte, os crditos de suas vendas a terceiros, recebendo
o valor correspondente ao montante desses crditos, mediante o pagamento de uma remunerao8. contrato mercantil que se realiza entre duas empresas e cujo objeto essencialmente a compra e venda de crditos. Alm da compra e venda de crditos, h elementos secundrios, quais sejam:

administrao de crdito; seleo e cadastramento de clientes; assessoria creditcia em geral.
1.2.1. Partes do contrato de factoring

O contrato de factoring tem como elementos pessoais:
Factor (faturizador): comerciante que adquire os crditos, com ou sem adiantamento do respectivo valor, assumindo os riscos quanto ao inadimplemento do devedor. Faturizado (aderente, devedor): empresrio que cede crdito oriundo de suas relaes empresariais; Compradores do vendedor (clientes): pessoas que compram do faturizado, podendo ser pessoas fsicas ou jurdicas, comerciantes ou no.
O contrato de factoring um contrato mercantil, que se faz entre o faturizador e o faturizado ou vendedor, cujo objeto a compra e venda de faturizao. O factor uma sociedade que deve ter seus atos constitutivos arquivados na Junta Comercial.
1.2.2. Objetivo do contrato de factoring

O objetivo do contrato de factoring dar s pequenas e mdias empresas oportunidade de adquirir crdito, pois a dificuldade de capital de giro muitas vezes premente.
MARTINS, Fran. Contratos e Obrigaes Comerciais. 15. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001. p. 468.
1.2.3. Responsabilidade do faturizado pelo inadimplemento do devedor principal

O faturizador assume o crdito, juntamente com os riscos; portanto, o faturizador deve pagar ao faturizado as importncias relativas s faturas que lhe so apresentadas e assumir o risco pelo no-pagamento. Pode o faturizador escolher os crditos que quer adquirir. No caso do crdito do faturizado estar representado por um ttulo de crdito, a forma de transferncia o endosso, que transfere o ttulo sem a anuncia do devedor. Nesse caso vincula-se o endossante na qualidade de co-responsabilidade, prevalecendo o contrato de factoring. O endosso s ocorre como mero ato de transferncia, feito sob a gide do contrato de factoring. o chamado endosso sem garantia, que apenas possibilita a transferncia do crdito e no vincula, como coobrigado, o endossante faturizado ao pagamento do ttulo. O cedente do crdito faturizado pode ser responsabilizado apenas pela existncia do crdito. A garantia dada pelo cedente faturizado garantia de existncia do crdito; ele no responde pela insolvncia. Se o faturizado fosse responsabilizado pela insolvncia, o contrato seria financeiro e, no caso, seria regido pelo Banco Central. Constando tal clusula no contrato de factoring, ele ser desconsiderado como tal pela jurisprudncia.
1.2.4. Remunerao em favor do factor

Pelos servios de faturizao, a empresa poder receber comisso calculada sobre cada crdito adquirido. O faturizador poder cobrar juros, alm de comisso. A compra do crdito pode se dar vista ou a prazo:

maturity factoring: o faturizador paga apenas na data do vencimento do ttulo; conventional factoring: o faturizador paga vista. Nas duas hipteses, os riscos so do faturizador.
No conventional factoring o faturizador pode cobrar juros, que equivalem remunerao pela utilizao do dinheiro, observado o limite de 12% (doze por cento) ao ano. No h limites para a fixao da comisso. contratada entre as partes.
1.2.5. Caracterizao do factoring como operao bancria

O Banco Central, como fez ver na Circular n. 703/82, teve entendimento de que o factoring era contrato bancrio e, por tal razo, as operaes de factoring foram proibidas no pas, at serem regulamentadas pelo Conselho Monetrio Nacional. Em 1988, com a Resoluo n. 1.359/88, o factoring passou a ser considerado contrato mercantil.

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Introduo Comerciante e Empresrio