AL JURADO NACIONAL DE ELECCIONES; REF. EXPEDIENTE 1454 no.

J-2012-

INTERPONE RECURSO EXTRAORDINARIO DE REVISIN DE RESOLUCIONES EXPEDIDAS POR EL PLENO DEL JNE POR AFECTACIN FORMAL DE GARANTA PROCESAL CONTRA LA RESOLUCION No. 245-2013-JNE VIA : consultas@jne.gob.pe Los suscritos, habiendo tomado conocimiento de la Resolucion de la Referencia, la impugnamos a traves del RECURSO EXTRAORDINARIO, por considerarla no arreglada a derecho. Que fundamentamos nuestra impugnacin consideraciones de hecho y de derecho: PRIMERO El JNE no ha aclarado como deber procederse a hacer la contabilidad de los votos en la revocatoria. Esto pese a que desde enero de este ao los suscritos le han solicitado en diversas ocasiones que se reglamente como se ha hecho en las revocatorias que han ocurrido en el pas. La ausencia de un reglamento implica un trato desigual y una ausencia de regulacion previa que podra afectar gravemente los derechos de los ciudadanos. SEGUNDO El JNE debe preferir en sus decisiones la Constitucion a las leyes u otras normas
de inferior jerarqua. El JNE tiene la obligacin constitucional de:

en

las

siguientes

Artculo 138 de la Constitucin Poltica del Per: En todo proceso, de existir incompatibilidad entre una norma constitucional y una norma legal, los jueces prefieren la primera.

TERCERO El JNE afirma en la resolucin impugnada que no hay caso concreto. no habr proceso de revocatoria alguna el prximo 17 de marzo de 2013? Lo que la resolucin impugnada hace es impedir que antes de realizarse el proceso quede claramente establecido como se contaran los votos para la revocatoria? El rehusarse de manrea expresa y reiterada constituye una transgresion del derecho a la peticin y del derecho a un recurso efectivo que debe proteger los derechos fundamentales, tal y como lo precisa la Convencion Americana de Derechos Humanos en su articulo Artculo 25. : Proteccin Judicial 1. Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y rpido o a cualquier otro recurso efectivo ante los jueces o tribunales competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la Constitucin, la ley o la presente Convencin, aun cuando tal violacin sea cometida por personas que acten en ejercicio de sus funciones oficiales. 2. Los Estados partes se comprometen: a. a garantizar que la autoridad competente prevista por el sistema legal del Estado decidir sobre los derechos de toda persona que interponga tal recurso; b. a desarrollar las posibilidades de recurso judicial, y c. a garantizar el cumplimiento, por las autoridades competentes, de toda decisin en que se haya estimado procedente el recurso.

CUARTO: II. FUNDAMENTOS DE DERECHO. DERECHOS FUNDAMENTALES Y CONSTITUCIONALES VIOLADOS 1.- El Artculo 23 de la Ley 26300, LEY DE LOS DERECHOS DE PARTICIPACIN Y CONTROL CIUDADANOS, cuyos efectos son objeto de la demanda, establece las circunstancias en las que

un proceso autoridad:

de

revocatoria

efectivamente

revoca

la

Artculo 23.- Para revocar a una autoridad se requiere la mitad ms uno de los votos vlidos. As, el Artculo 23 no establece mayor restriccin respecto de los resultados de los votos de la revocatoria. Para que la revocatoria se efecte, nicamente es necesaria una mayora simple. 2.- El Artculo 287 de la Ley 26859 LEY ORGNICA DE ELECCIONES demarca el concepto de Voto Vlido, nsito en el Artculo 23 de la Ley 26300: Artculo 287.- El nmero de votos vlidos se obtiene luego de deducir, del total de votos emitidos, los votos en blanco y nulos. 3.- El Artculo 31 de la Constitucin Poltica del Per establece que todos los votos son iguales. Ningn voto posee mayor valor que otro ni podr ser contabilizado de manera ponderativamente diferente: Artculo 31.- [] El voto es personal, igual, libre, secreto y obligatorio hasta los setenta aos. Es facultativo despus de esa edad. [] 4.- En virtud del principio de interpretacin del derecho que establece que la interpretacin literal de las normas es la principal citamos la definicin de la Real Academia Espaola para el concepto de Revocacin: El trmino revocar tiene su origen en el latn revocare y hace referencia al acto unilateral que emana de una voluntad que se rectifica. De acuerdo al Diccionario de la Real Academia Espaola es: dejar sin efecto una concesin, un mandato o una resolucin (Diccionario de la Lengua Espaola. Madrid 1984). Se infiere entonces que el mecanismo de Revocatoria es un mandato que deroga un mandato anterior; es decir, la figura de revocatoria no revoca (ni puede, por la naturaleza del trmino) a la autoridad en s misma, sino a la voluntad que en principio la eligi. No se revoca la gestin se revoca el acto

jurdico de otorgamiento de mandato que se produjo en la eleccin de la autoridad municipal. Entendiendo que la expresin de la voluntad popular se materializa en las elecciones, la revocatoria no constituye entonces una eleccin nueva e independiente, sino que la misma est ntimamente vinculada a una eleccin preliminar. Para derogar la voluntad previa del soberano, la expresin de la nueva voluntad debe ser igual o superior a la expresin pasible de ser revocada; esto se expresara en una cantidad de votos cuantitativamente igual o superior. 5.- En consideracin de lo expuesto, los eventuales efectos del Artculo 23 de la Ley 26300 son incompatibles con los principios previstos en la constitucin, inconstitucionales y lesivos de los derechos fundamentales inherentes a todos los ciudadanos. Si se entiende que la norma permite que la autoridad sea revocada por una mayora simple de votos vlidos, sin contemplar que la eleccin que en principio eligi la autoridad --objeto de revocacin-- pudiere haber electo a la misma por un mayor nmero, se lesiona el principio constitucional contenido en el Artculo 31 de la Constitucin que contempla que todo voto es igual. En efecto, en la igualdad de condiciones contemplada constitucionalmente, el Artculo 23 de la Ley 26300 debera restringir que la mayora de votos vlidos para revocar a la autoridad fuere, a la vez, cuantitativamente superior al nmero de votos que eligi en principio a la autoridad impugnada. En una interpretacin que integre el mandato de la igualdad del voto de la Constitucin con lo planteado por la ley 23600 solo puede declararse la revocacin valida cuando la votacin sea ms del 50% de los votos, siempre que ese nmero sea igual o mayor que los votos obtenido en la eleccin. 6.- Asimismo, la lesin al principio constitucional contenido en el Artculo 37 de la Constitucin, al adjudicar ponderativamente mayor valor a unos votos que a otros, implica tambin la violacin a los fines y principios constitucionales del sistema electoral y a los derechos

fundamentales relativos a la democrtica participacin ciudadana, todos contenidos en la Constitucin Poltica del Per de 1993: Artculo 2 Inciso 17.- Toda persona tiene derecho a [] A participar, en forma individual o asociada, en la vida poltica, econmica, social y cultural de la Nacin. Los ciudadanos tienen, conforme a la ley, los derechos de eleccin, remocin o revocacin de autoridades, de iniciativa legislativa y de referndum. Artculo 176.- El sistema electoral tiene por finalidad asegurar que las votaciones traduzcan la expresin autntica, libre y espontnea de los ciudadanos; y que los escrutinios sean reflejo exacto y oportuno de la voluntad del elector expresada en las urnas por votacin directa. [] 7.- Vista la inconstitucionalidad de los posibles efectos del Artculo 23 de la Ley 26300, los mismos debern ser inaplicados conforme al Artculo 3 del Cdigo Procesal Constitucional y en aplicacin de los principios resguardados en el Artculo 138 de la Constitucin Poltica del Per y al Artculo VI del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional. Artculo 3 del Cdigo Procesal Constitucional: Artculo 3.- Procedencia de los actos basados en normas: Cuando se invoque la amenaza o violacin de actos que tienen como sustento la aplicacin de una norma incompatible con la Constitucin, la sentencia que declare fundada la demanda dispondr, adems, la inaplicacin de citada norma. Artculo VI del Constitucional: Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal

Artculo VI.- Control difuso e interpretacin constitucional: Cuando exista incompatibilidad entre una norma constitucional y otra de inferior jerarqua, el juez debe preferir la primera []. Artculo 138 de la Constitucin Poltica del Per:

Artculo 138.[] En todo proceso, de existir incompatibilidad entre una norma constitucional y una norma legal, los jueces prefieren la primera []. 8.- Si con anterioridad no se prefiri la Constitucin a la ley eso no puede llevar a que la autoridad electoral persista en el mismo error. Los principios generales del derecho establecen que EL ERROR NO ES FUENTE DE DERECHOS. Los magistrados electorales estn obligados a acatar la supremaca de la Constitucin en todos sus actos y no los exime de esa obligacin constitucional el que otros jurados o el mismo JNE haya actuado sin respetar la supremaca de la Carta Poltica. 9.- En todos, sino la mayora de los procesos en los que se ha revocado a autoridades la revocacin ha obtenido un nmero mayor de votos que los que originalmente obtuvo el funcionario pblico para obtener el mandato popular. Justamente por las peculiaridades de Lima este sera el primer caso en el que el JNE podra supuesto negado si como pensamos gana el NOen el que el JNE dara por valido una revocatoria de autoridades sin que la revocatoria haya obtenido ms votos que los que obtuvo la misma autoridad elegida. Por lo que lo mismo JNE no puede argumentar que exista un precedente e incluso si o hubiera es evidente que sera inconstitucional y en consecuencia inaplicable. 10.- La preclusividad de las etapas de ningn proceso puede argumentarse para trasgredir la Constitucin. Sera ilgico que una instancia de justicia electoral mantuviera un error de no preferencia de la Constitucin alegando un principio constitucional. Por encima de la ley, de los principios procesales esta la Constitucin.

III. DERECHO COMPARADO

El grueso de naciones que poseen el mecanismo de democracia directa de Revocatoria de Mandato se encuentra en Amrica. En Europa, de los 27 pases pertenecientes a la Unin Europea, el nico pas que la posee parcialmente

instituida es Suiza, en la cual solo 6 estados o cantones --de los 26 que la componen permiten la revocatoria. As mismo, en Latinoamrica, de los 20 pases que suscriben democracias representativas en sus respectivos ordenamientos (es decir, todos los pases a excepcin de Cuba), nicamente 7 poseen mecanismos de Revocatoria de Mandato de alcaldes o presidentes por eleccin popular: Argentina, Bolivia, Colombia, Costa Rica, Ecuador, Per, y Venezuela. En Estados Unidos la Revocatoria de Mandato no est permitida a nivel federal. No obstante, 19 de los 50 estados americanos permiten la remocin de autoridades locales. En el estado de Idaho en especfico se seala expresamente que los votos necesarios para la revocacin (recall) deben ser iguales o mayores que los votos obtenidos por el funcionario para su ltima eleccin . En los ordenamientos jurdicos extranjeros que permiten la Revocatoria de Mandato, se pueden distinguir dos tipologas respecto de los votos necesarios para destituir a las autoridades: aquellos que requieren una mayora cualificada y aquellos que requieren una mayora simple.En Latinoamrica, nicamente 1 de los 20 pases estudiados suscriben la Revocatoria de alcaldes por consulta popular y por mayora simple; entre ellos, el Per. 1. MAYORA CUALIFICADA 1.1. Latinoamrica Argentina La Constitucin Argentina establece la figura de Revocatoria de Mandato en su Artculo 67. ARTCULO 67.- El electorado tiene derecho a requerir la revocacin del mandato de los funcionarios electivos fundndose en causas atinentes a su desempeo, impulsando una iniciativa con la firma del veinte por ciento de los inscriptos en el padrn electoral de la Ciudad o de la Comuna correspondiente. []

El Tribunal Superior debe comprobar los extremos sealados y convocar a referndum de revocacin dentro de los noventa das de presentada la peticin. Es de participacin obligatoria y tiene efecto vinculante si los votos favorables a la revocacin superan el cincuenta por ciento de los inscriptos. De esta manera, el ordenamiento jurdico argentino enmarca la revocatoria como un mecanismo restricto, en el cual el Tribunal Superior deber comprobar si la fundamentacin de la revocatoria es pertinente. Adems, la misma surtir efectos nicamente si los votos favorables a la remocin superan el cincuenta por ciento de los inscriptos, es decir, si existe una mayora absoluta del total de electores. Bolivia Siendo el desarrollo jurdico de la Revocatoria de Mandato ms recientemente promulgado del universo de normas, la Constitucin boliviana del ao 2009 instituye, en su Artculo 11 el mecanismo. El mismo es desarrollado por el artculo 31 de la Ley del Rgimen Electoral, promulgada en el 2010. Artculo 31. Se producir la revocatoria de mandato si se cumplen las siguientes dos condiciones: a) El nmero de votos vlidos emitidos a favor de la revocatoria (casilla S) es superior al nmero de votos vlidos emitidos en contra (casilla NO). b) El nmero y el porcentaje de votos vlidos a favor de la revocatoria (casilla S) es superior al nmero y el porcentaje de votos vlidos con los que fue elegida la autoridad. La legislacin boliviana norma que la Revocatoria de Mandato ser efectiva si es que a la vez que los votos afirmativos son superiores a los negativos, los mismos votos a favor de revocar a la autoridad son superiores al nmero de votos con la que fue en principio electa. Colombia La Constitucin colombiana suscribe el mecanismo revocador en su Artculo 103; la ley desarrolla la figura.

Contemplando el sistema democrtico basado en el voto popular facultativo en el que se desarrolla la poltica colombiana, la ley 134 Por la cual se dictan normas sobre mecanismos de participacin ciudadana establece las circunstancias por las que la revocatoria surtir efectos. ARTCULO 68. APROBACIN DE LA REVOCATORIA. Se considerar revocado el mandato para gobernadores y alcaldes, al ser sta aprobada en la votacin respectiva por un nmero de votos no inferior al 60% de los ciudadanos que participen en la respectiva votacin, siempre que el nmero de sufragios no sea inferior al 60% de la votacin registrada el da en que se eligi al mandatario, y nicamente podrn sufragar quienes lo hayan hecho en la jornada electoral en la cual se eligi al respectivo gobernador o alcalde. As, el ordenamiento colombiano manifiesta el requisito de una mayora cualificada (60% del total de electores, ms riguroso que la modalidad basada nicamente en votos vlidos) Costa Rica El Cdigo Municipal de Costa Rica, tambin en consideracin del voto facultativo imperante en su nacin, desarrolla en su Artculo 19 la cantidad de votos necesarios para que la Revocatoria de Mandato destituya la autoridad impugnada. Artculo 19. [] Los votos necesarios para destituir al alcalde municipal, debern sumar al menos dos tercios de los emitidos en el plebiscito, el cual no podr ser inferior al diez por ciento (10%) del total de los electores inscritos en el cantn. La mayora cualificada contenida en la ley se fundamenta en la necesidad de que la cantidad de votos a favor de revocar la autoridad ha de ser igual o mayor a dos tercios del total de votos emitidos. Venezuela La Constitucin venezolana establece en su Artculo 72 la cantidad de votos necesarios para revocar una autoridad. Artculo 72.

Todos los cargos y magistraturas de eleccin popular son revocables.[] Cuando igual o mayor nmero de electores y electoras que eligieron al funcionario o funcionaria hubieren votado a favor de la revocatoria, siempre que haya concurrido al referendo un nmero de electores o electoras igual o superior al veinticinco por ciento de los electores o electoras inscritos, se considerar revocado su mandato y se proceder de inmediato a cubrir la falta absoluta conforme a lo dispuesto en esta Constitucin y la ley.[] Al igual que la normativa boliviana, las leyes venezolanas optan por considerar que el nmero de electores a favor de revocar la autoridad ha de ser superior al nmero de electores que la eligi. En los ejemplos anteriores hemos atestiguado cmo es que los ordenamientos jurdicos latinoamericanos, que regulan realidades y sociedades tan similares a la peruana, persiguen preservar el espritu constitucional visiblemente comn a nivel continental, contenido en el Artculo 176 de la Constitucin peruana, que expresa que el sistema electoral tiene por finalidad asegurar que los escrutinios sean reflejo exacto y oportuno de la voluntad del elector. Esta visible mayora de ordenamientos ha tenido por denominador comn de percibir a las mayoras calificadas cmo expresin indubitable de la voluntad del pueblo.

2. MAYORA SIMPLE El nico pas latinoamericano cuya legislacin establece como requisito para la revocatoria de alcaldes o presidentes una mayora simple es Ecuador. ESTO LO ESTABLECE EXPRESAMENTE EN SU CONSTITUCION PORQUE SINO VIOLARIA EL PRINCIPIO DE IGUALDAD DEL VOTO QUE LA MISMA CONSTITUCION DE ECUADOR SEALA. Esto es importante porque la nica forma en que el JNE aplicara la regla de la mayora simple solo sera posible si esta norma estuviera presente en la Constitucin del Per, lo que no ocurre, por lo que debe ir por la integracin de la Constitucin y la ley. SOLO PUEDE DECLARARCE LA REVOCACIONVALIDA

CUANDO SEA MAS DEL 50% DE LOS VOTOS, SIEMPRE QUE ESE NUMERO SEA IGUAL O MAYOR QUE LOS VOTOS OBTENIDOE EN LA ELECCION.

Ecuador

La Constitucin de Ecuador establece en el Artculo 106 la cantidad de votos necesarios para revocar el mandato de autoridades.

Artculo 106.- Para la aprobacin de un asunto propuesto a referndum, consulta popular o revocatoria del mandato, se requerir la mayora absoluta de los votos vlidos, salvo la revocatoria de la Presidenta o Presidente de la Repblica en cuyo caso se requerir la mayora absoluta de los sufragantes.

La normativa ecuatoriana establece entonces una mayora simple (mayora absoluta de votos vlidos) como requisito para la procedencia de la Revocatoria de Mandato. A la vez, la norma ecuatoriana plantea una inexplicable distincin entre las revocatorias locales y las presidenciales, para las cuales s opta por una mayora cualificada como requisito.

IV. Cuadro Pases No poseen el mecanismo de revocatoria de alcaldes por consulta popular S poseen el mecanismo de revocatoria de alcaldes por consulta popular y por mayora cualificada S poseen el mecanismo de revocatoria de alcaldes por consulta popular y por mayora simple Argentina X

Bolivia Brasil Chile Colombia Costa Rica Ecuador El Salvador Guatemala Hait X X X

X X X X X

Honduras X Mxico X X

Nicaragua Panam X

Paraguay X Repblica Dominicana Uruguay X Venezuela X X

V.- LA REVOCACION EN LA CIUDAD DE LIMA El Artculo 23 de la Ley 26300 est diseado para circunscripciones electorales reducidas. Es por ello que ha surtido efecto poco polmico en las provincias. No obstante, la realidad limea es diferente; la circunscripcin electoral limea es mucho mayor. La norma pretende ser aplicada a una realidad diferente a aquella para la que fue creada. La autoridad de la Municipalidad Metropolitana de Lima no puede removida por una menor cantidad de electores a aquella que la eligi.

Lima es tan peculiar que la ley pretendi darle esa peculiaridad al reducir los requisitos para la convocatoria a la revocacin. Ese mismo artculo podra haber sido objeto de revisin constitucional por parte del JNE. La democracia representativa se funda en la representacin delegada por parte de una cantidad de ciudadanos a una autoridad. Los representantes cargan con el deber de manifestar las voluntades de una cantidad de ciudadanos. Entonces, Es posible que un sistema democrtico permita la remocin de una autoridad por un nmero de electores menor que el nmero de ciudadanos que ha delegado su voluntad a la misma? No es posible. La autoridad electoralno puede permitir que prospere una aplicacin no democrtica de un derecho constitucional como es el de la Revocacin.

VI.- LA COMPETENCIA DEL JNE.-

El jurado es competente de acuerdo al artculo 178 para administrar justicia electoral. En este caso la solicitud de informacin al JNE respecto a loa aplicacin de la Constitucin en el derecho a la Revocatoria tiene efectos sobre todos los procesos de Revocatoria que se llevan a cabo en el pas, por lo que el mbito de dicho pedido escapa a los jurados electorales especiales y es de naturaleza nacional. La solicitud implica el que el JNE de cuenta de una aplicacin constitucional que afecta a todos los procesos de consulta popular, es nacional. Por ello el jurado debe dar cuenta de esta solicitud. Esto sin dejar de reconocer como dice el JNE en la resolucin impugnada que los afectados pudieran interponer los respectivos recursos ante los jurados electorales especiales o de primera instancia, para cada caso particular. VII.- NO ES ADELANTO DE OPINION EL ESTABLECER LA REGLA GENERAL DE APLICACIN El JNE al establecer una regla general abstracta aplicable a todos los casos y es respecto a cmo aplicara la Constitucin no adelanta opinin sobre ningn proceso electoral especifico ni que fuera a ocurrir. Establece una disposicin de carcter

general y abstracto que deber aplicar cada jurado especial. Es misin constitucional del JNE velar por el cumplimiento de la Constitucin al sealar el artculo 178 que debe Fiscalizar la legalidad de los procesos electorales de consulta popular. Solo puede realizar esa labor de fiscalizacin estableciendo criterios claros, generales y abstractos de la aplicacin de la Constitucin por parte de todos los Jurados de primera instancia, sobre todo cuando se puede interpretar que una norma legal predomina contra la propia Constitucin. Sera ms bien un incumplimiento de sus deberes de fiscalizacin y administracin de justicia electoral el no precisar, a peticin de los ciudadanos, la aplicacin de la Constitucin. POR LO EXPUESTO: A Uds. Solicitamos tomar en consideracin el presente RECURSO EXTRORDINARIO contra la Resolucion No. 2452013-JNE. OTRO SI DIGO: Que solicito el uso de la palabra para el Dr. Carlos Chipoco Caceda Cal 9847, designndose fecha y hora para el ejercicio de ese derecho constitucional. 2do OTRO SI DIGO: Que dado que se nos ha notificado esta resolucin impugnada a las 5.20 pm del dia viernes 15 de marzo, usamos la via de la internet para dirigirle la presente comunicacin, razn por la cual usamos la via mas rpida para poner en su conocimiento el presente recurso. 3ero OTRO SI DIGO: Que solicitamos la excepcin de la tasa respectiva dado que se nos ha notificado la resolucin cuando ya las ventanillas del Banco de la Nacion haban cerrado. Acompaaremos dicha tasa el primer dia til siguiente. Lima, 15 de marzo de 2013 CARLOS CHIPOCO CACEDA ABOGADO DNI 07812880 CAL 9847 ALBERTO VALENZUELA SOTO Regidor de la MML