201

TRABALHO EDUCATIVO: INEXISTNCIA DE VNCULO EMPREGATCIO E INSERO DO ADOLESCENTE NO MERCADO DE TRABALHO Antnio Gomes de Vasconcelos* SUMRIO INTRODUO
PARTE I - A PROTEO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE SOB A TICA TRABALHISTA

1. A Organizao Internacional do Trabalho (OIT) e a proteo do trabalhador adolescente 2. A proteo da criana e do adolescente no direito positivo brasileiro
PARTE II - A INSERO DO ADOLESCENTE NO MERCADO DE TRABALHO

1. Aprendizagem 2. Trabalho educativo 3. Programas sociais de insero do adolescente carente no mercado de trabalho. A prestao de trabalho educativo em favor de terceiros: relao jurdica triangular 4. Inexistncia de vnculo empregatcio na prestao do trabalho educativo INTRODUO Neste breve e limitado estudo cuidaremos de analisar aspectos relacionados ao trabalho do menor seja enquanto empregado sujeito s normas gerais de proteo ao trabalho, seja quele trabalho desenvolvido como parte integrante de programas de formao profissional, educao, formao intelectual ou moral e/ou socializao do menor. Cada vez mais se tm incentivado e criado entidades que buscam desenvolver programas sociais voltados para a melhora das condies de vida, profissionalizao e integrao do menor vida social, com vistas eliminao da marginalizao e do abandono. Modernamente, cada vez mais a sociedade, em parceria com o poder pblico, vem colaborando decisivamente na execuco de polticas sociais, que o Estado tem se mostrado incapaz de promover de forma definitiva e satisfatria. Dentre os problemas sociais que mais sensibilizaram a sociedade a aliar-se ao Estado na busca de solues, encontra-se a questo do menor carente, ou mais

*Juiz Presidente da JCJ de Patrocnio, Diretor Cultural da Associao dos Magistrados da Justia do Trabalho de Minas Gerais - 3 Regio, prof. de Direito e Processo do Trabalho do Centro Universitrio do Tringulo - UNIT, autor dos livros Sindicatos na Administrao da Justia, Del Rey, 1995, Ncleo Intersindical de Conciliao Trabalhista, Fundamentos, princpios, criao, estrutura e funcionamento (LTr, no prelo - participao Dr. Dirceu Galdino) e Manual do Ncleo Intersindical de Conciliao Trabalhista (MTb, no prelo).

Rev. TRT - 3R. - Belo Horizonte, 28 (58): 201-214, Jan.98/Dez.98

202

precisamente, a criana e o adolescente que se encontram ou esto destinados a permanecer margem da sociedade, se inexistente uma poltica voltada para sua integrao social. Entidades governamentais ou no-governamentais concorrem para o objetivo de dar criana e ao adolescente, sem lar ou carentes, condies mnimas necessrias ao desenvolvimento fsico e da personalidade, de modo a minimizar sua condio de abandono atravs de programas sociais destinados a esta finalidade. Constitui captulo especial na poltica de proteo criana e ao adolescente aquele referente sua insero no mercado de trabalho, na qual se procura conjugar a educao e o trabalho, sendo este ltimo, nesta hiptese, apenas instrumento da primeira, de maneira a prevalecer o aspecto educativo sobre o processo laborativo. Este despretensioso estudo, aps pontuar aspectos do Direito Internacional e Nacional relativos ao trabalho do adolescente e sua qualificao jurdica, visa sustentar a tese de que, obedecidas as condies objetivas extradas da interpretao do direito positivo ptrio aqui proposta, a relao de trabalho educativo no constitui vnculo de emprego. Esta exegese estimula a criao de entidades governamentais e nogovernamentais voltadas para a proteo e formao do adolescente carente, o qual, em legio cada vez mais crescente, est solto e desamparado nas ruas, sem quaisquer perspectivas no mercado de trabalho ou de melhores condies de vida. Algo h que ser feito por todos ns, por todas as frentes possveis. PARTE I A PROTEO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE SOB A TICA TRABALHISTA 1. A Organizao Internacional do Trabalho (OIT) e a proteo do adolescente trabalhador Convenes da OIT. A OIT - Organizao Internacional do Trabalho - edita Convenes Internacionais a respeito do trabalho humano. As Convenes so Tratadoslei que formulam regras e princpios, de ordem geral, destinados a reger certas relaes internacionais; estabelecem normas gerais de ao; confirmam ou modificam costumes adotados entre as naes (H Accioly apud Sussekind, p. 162). As convenes ratificadas pelos pases-membros incorporam-se a seus direitos (OLIVEIRA, O., op. cit.)." Desse modo uma Conveno ratificada pelo Brasil passa a ser de observncia obrigatria em nosso territrio. O Brasil ratificou algumas convenes da OIT apenas, mas, em linhas gerais, o direito brasileiro adota os princpios adotados pela poltica internacional daquele rgo no tocante ao trabalho infanto-juvenil. A poltica da OIT em linhas gerais resume-se em: a) busca de proteo ao trabalho da criana e gradual eliminao do trabalho infantil, conforme a situao scioeconmica de cada pas; b) erradicao da pobreza e desigualdades sociais como meio de erradicar o trabalho infantil no seio familiar orginrio daquelas causas; c) incentivo ao ensino, formao profissional e aprendizagem; d) aumento do nmero de emprego a partir de uma poltica de desenvolvimento a longo prazo; e) edio de normas de proteo ao trabalho infantil (Trabalho Infantil: a Perspectiva da OIT, Brasil, 1993, p. 12 a 14).
Rev. TRT - 3R. - Belo Horizonte, 28 (58): 201-214, Jan.98/Dez.98

203

Em 1991, foi adotado o Programa Internacional para Eliminao do Trabalho Infantil (IPEC) a partir de acordo firmado entre a Alemanha e a OIT, tendo como principal objetivo incrementar campanhas de conscientizao e combate ao trabalho infantil. Enfim, a OIT j editou cerca de 61 Convenes referentes ao trabalho infantojuvenil, dentre elas as que fixam idade para o trabalho, dizem respeito a programas de formao profissional e proteo fsica, mental e da personalidade integral. Registra-se que, embora o Brasil tenha ratificado apenas parte das Convenes da OIT pertinentes ao tema aqui estudado, o direito brasileiro adota os princpios bsicos, ditados pela poltica internacional daquele rgo, no tocante ao trabalho infanto-juvenil. No sendo propsito deste modesto trabalho, no se far anlise minudente destes aspectos. 2. A proteo da criana e do adolescente no direito positivo brasileiro a) Constituio Federal. A Lei Maior estabelece que a responsabilidade por assegurar criana e ao adolescente seus direitos da Famlia, da Sociedade e do Estado. Destacam-se os direitos vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria. Alm disto, destaca-se a proteo contra qualquer forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso (art. 227, CF/ 88). Na presente exposio dar-se- relevo aos aspectos diretamente relacionados com o trabalho e a profissionalizao do adolescente, j que criana vedado qualquer trabalho. H preocupao especial com o adolescente portador de deficincia, em relao ao qual tanto o Estado como a iniciativa privada criaro programas de preveno e atendimento especializado, mediante treinamento para o trabalho e a convivncia e facilitao do acesso a bens e servios, com eliminao de preconceitos e obstculos (art. 227, 1, II, CF/88). A Constituio devota famlia especial proteo do Estado, com destaque para o adolescente trabalhador para estabelecer, em relao ao mesmo, as seguintes condies (art. 227, 3, I): a. idade mnima de 16 anos para admisso ao trabalho, salvo como aprendiz (14 anos)1; b. garantia de acesso escola; c. garantia de direitos previdencirios e trabalhistas. vedada ao menor de 18 anos a realizao de trabalho noturno, insalubre ou perigoso (art. 7, XXXIII).

Atualizado pela EC 20, que estabeleceu como nova idade mnima para o trabalho menor, 16 anos, salvo na condio de aprendiz (14 anos).

Rev. TRT - 3R. - Belo Horizonte, 28 (58): 201-214, Jan.98/Dez.98

204

Na presente lista de proibio h de ser includo o trabalho penoso, pernicioso sade do adolescente em favor do qual a Constituio assegura o dever do Estado de promover programas de assistncia integral sade. Assim, bem fez o legislador ao inserir, expressamente, no texto da lei a proibio do trabalho penoso ao adolescente (art. 67, II, Lei 8.069/90, ECA). b) Consolidao das leis trabalhistas (Decreto-lei 5.452/43). Neste diploma legal reservou-se o Captulo IV para se cuidar DA PROTEO AO TRABALHO DO MENOR. Apesar da recente edio do Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei 8.069, 13 de julho de 1990) as normas de proteo ao trabalho do menor (entenda-se trabalho do adolescente - 14 a 18 anos) estabelecidas na CLT perduram vigendo; at por fora do estabelecido no ECA (art. 61): A proteo do trabalho dos adolescentes regulada por legislao especial, sem prejuzo do disposto nesta lei. No se aplica a CLT, portanto, somente naquilo em que o referido diploma legal for incompatvel com o ECA. No obstante se deva entender por menor a criana ou o adolescente com idade compreendida entre 0 a 18, a referncia ao menor nesta exposio subentender o conceito prescrito no art. 402/CLT que considera menor ... para efeitos desta Consolidao o trabalhador de 14 (quatorze) a 18 (dezoito) anos2 . Portanto, a proibio do trabalho da criana com idade inferior a 16 anos abre exceo para o aprendiz que, entretanto, dever ter idade sempre superior a 14 anos de idade (art. 7, XXXIII, CF/88)3. No interregno compreendido entre 14 e 16 anos, o adolescente s poder trabalhar na condio de aprendiz. Ressalte-se, desde j, que o aprendiz aquele adolescente sujeito formao profissional metdica no ofcio em que exera o seu trabalho (art. 80, CLT). Imprescindvel que a formao profissional dada guarde correlao com o ofcio (atividade) desenvolvido pelo aprendiz. No se pode admitir como aprendizado a situao em que o aprendiz realiza atividades destoantes daquelas em relao s quais se declara a aprendizagem. No referido captulo, a CLT traa normas detalhadas no campo da proteo do menor. A preocupao com a educao nota constante. Se na antiga CLT a garantia de acesso escola era prevista apenas em relao ao menor de 12 a 14 anos (art. 404/CLT), com a nova Constituio, tal garantia se estendeu a todo trabalhador adolescente (14 a 18 anos). Porm, o empregador obrigado a proporcionar ao menor o tempo necessrio freqncia s aulas (art. 427/CLT). A par das normas gerais de segurana e medicina do trabalho aplicveis a todo e qualquer trabalhador (art. 154 a 223/CLT), o trabalho do menor dever resguardar integralmente a sade deste. Assim que ao menor devero ser acometidos servios de natureza leve no nocivos sua sade e desenvolvimento normal (art. 403, b, CLT).

2 Atualizado pela EC 20, que estabeleceu como nova idade mnima para o trabalho menor, 16 anos, salvo na condio de aprendiz (14 anos). 3 idem.

Rev. TRT - 3R. - Belo Horizonte, 28 (58): 201-214, Jan.98/Dez.98

205

Ressalta-se que a CLT veda ao menor o trabalho em locais ou servios prejudiciais sua moralidade (teatros de revista, cinemas, boates, casssinos, cabars, dancings e estabelecimentos anlogos; empresas circenses - acrobata, saltimbanco, ginasta e similares; produo ou venda de impressos ou objetos prejudicias sua formao moral; venda de bebidas alcolicas). Em estabelecimentos de divertimento e circo poder o menor trabalhar mediante autorizao judicial, se a representao ou pea tem fim educativo, desde que no prejudicial formao moral. Doutro lado, a exegese da norma que norma branca, permite sua adequao realidade atual e s profundas transformaes culturais verificadas nos ltimos tempos, acerca da moralidade e da liberao dos costumes. O trabalho externo (ruas, praas etc.) depende de autorizao judicial se dele depende o menor para sua sobrevivncia e de seus parentes prximos, desde que no prejudicial sua formao moral. No caso, o cuidado com a moralidade do menor chega a vedar o trabalho para a sobrevivncia, se este representa risco quela. Obviamente, os limites e extenso da norma sero definidos pelo juiz frente a cada uma das situaes em concreto. O desempenho de certas atividades, ainda que perniciosas sade e moralidade do trabalhador adolescente (art. 405, a a d, CLT), poder ser autorizado pelo Juiz da Infncia e da Juventude, atendidas as condies de necessidade e no prejudicialidade do adolescente trabalhador (art. 406, CLT). Podero, a autoridade competente ou o responsvel legal pelo menor , determinar o afastamento do adolescente ou pleitear a extino do contrato de trabalho, se o trabalho enseja-lhe prejuzos de ordem fsica ou moral. A falta de atendimento de tais condies de proteo ao menor, ensejar a resciso contratual por culpa do empregador (art. 483/CLT), por iniciativa da autoridade competente e dos responsveis legais pelo menor (arts. 407 e 424/CLT). Jornada de trabalho. Em regra, ao menor probe-se a prtica de horas extras, salvo se por duas horas, a serem compensadas em outro dia, observado o mximo de 44 horas semanais (art. 413) ou pelo mximo de 12 horas havendo motivo de fora maior, pelo qual o trabalho do menor seja imprescindvel ao funcionamento do estabelecimento. Lazer. Responde o empregador por criar condies de lazer ao trabalhador menor (colnias climticas beira-mar ou na montanha; freqncia a campos de recreio... para que possa desenvolver os hbitos de vida coletiva em ambiente saudvel para o corpo e para o esprito). Recibos. O menor pode firmar recibos de pagamento, mas, dever estar assistido no tocante ao recebimento de indenizaes (art. 439); contra ele no corre prazo prescricional (art. 440/CLT). c) Estatuto da criana e do adolescente. Aprovado atravs da Lei 8.069, de 13 de julho de 1990, o ECA dispe sobre a proteo integral criana e ao adolescente (art.1). Estabelece que, alm dos direitos fundamentais inerentes pessoa humana,
Rev. TRT - 3R. - Belo Horizonte, 28 (58): 201-214, Jan.98/Dez.98

206

a criana e o adolescente gozam da proteo integral de que trata a referida lei de todas as oportunidades e facilidades que lhes possibilite o crescimento fsico, mental, moral, espiritual e social, em condies de liberdade e de dignidade (art. 3). So direitos fundamentais da criana e do adolescente regulamentados no Estatuto: direito vida, liberdade, ao respeito, dignidade, convivncia familiar e comunitria, educao, cultura, ao esporte, ao lazer, profissionalizao, proteo no trabalho. Qualifica-se como criana o menor de idade entre zero e 14 anos incompletos e adolescente o menor de idade compreendido entre 14 e 18 anos (OLIVEIRA, Oris de, O trabalho da criana e do adolescente, LTr, 1994, p. 41). O adjetivo infantil refere-se criana; e juvenil ao adolescente4. Segundo o mesmo Estatuto, dividem a responsabilidade pela efetivao dos direitos da criana e do adolescente vida, sade, alimentao, educao, ao esporte, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, com a prpria famlia, a comunidade, a sociedade em geral e o poder pblico (art. 4). Atendendo a direito fundamental de todo cidado (art. 6, CF/88), o ECA garante criana e ao adolescente o direito educao integral, assim entendida aquela que tem em vista: a) o desenvolvimento de sua pessoa; b) preparo para o exerccio da cidadania e c) qualificao para o trabalho. Para tanto lhes so assegurados: ensino fundamental obrigatrio e gratuito, acesso a nveis superiores de ensino segundo a aptido de cada um, ensino noturno ao adolescente trabalhador, oportunidade de acesso e permanncia em escola pblica gratuita prxima sua residncia, participao no processo educativo e direito de serem respeitados por seus educadores (arts. 53 e 54, Lei 8.069/90 - ECA). No tocante profissionalizao e proteo do trabalho do menor, o ECA ratifica nalguns aspectos regras e princpios j estabelecidos na CLT ou na Constituio Federal; noutros inova ao estabelecer novas modalidades de atuao quanto ao seu desenvolvimento e preparao para o trabalho. Distinguem-se as seguintes situaes: a) o adolescente, maior de 16 anos, que simplesmente trabalha e que tem garantia de todos os direitos relativos proteo do trabalho em geral, alm do direito proteo especfica relacionada ao trabalho do menor adolescente (CF/88, CLT e ECA); b) menor aprendiz, que se sujeita formao tcnico profissional segundo as diretrizes e bases fixadas em legislao prpria (art. 62, ECA); c) e o adolescente que realiza trabalho educativo que ... a atividade laboral em que as exigncias pedaggicas relativas ao desenvolvimento pessoal e social do educando prevalecem sobre o aspecto produtivo (art. 68, 1, ECA). O aprendiz com idade entre 14 e 16 anos tem direito a uma chamada bolsa de aprendizagem, apenas; j aquele com idade superior a 16 anos faz jus a todos os

4 A citao est atualizada com a Constituio Federal, quanto idade. SMJ, conforme exegese do ECA que estabeleceu como critrio de distino entre infncia e a adolescncia a aptido para o trabalho, consideramos criana aquele menor impedido de trabalhar ainda que na condio de aprendiz e que portanto tenha idade entre 0 e 14 anos; adolescente aquele que tenha idade acima de 14.

Rev. TRT - 3R. - Belo Horizonte, 28 (58): 201-214, Jan.98/Dez.98

207

direitos trabalhistas e previdencirios como qualquer trabalhador em geral (arts. 64 e 65, ECA). Destarte, o trabalhador adolescente aprendiz maior de 16 anos tem os mesmos direitos que o trabalhador no aprendiz e mais aqueles direitos e/ou obrigaes prprias do aprendiz. Porm, em favor do menor que realiza trabalho educativo no se obriga o cumprimento de obrigaes trabalhistas e/ou previdencirias; permite-se-lhe o recebimento de remunerao pelo trabalho efetuado ou participao nas vendas de produtos de seu trabalho (art. 68 e , ECA). Em lugar de remunerao, que termo tcnico atinente ao contrato de trabalho, andaria melhor o legislador se mencionasse contraprestao ou retribuio pelo trabalho educativo realizado pelo menor, j que no se trata de relao trabalhista regida pela legislao de proteo ao trabalho em geral (CLT). A todo menor trabalhador sob qualquer dos regimes alinhados acima vedado trabalho: a) noturno (entre 22 horas de um dia e 5 do dia seguinte); b) perigoso, insalubre ou penoso; c) realizado em locais prejudiciais sua formao e ao desenvolvimento fsico, psquico, moral e social; d) realizado em condies impeditivas de freqncia escola (art. 67, ECA). Enfim, o trabalho do adolescente atender condio peculiar de pessoa em desenvolvimento e capacitao profissional adequada ao mercado de trabalho (art. 69, I,II, ECA). Lei 5.889/73. Trabalho do adolescente no meio rural. As normas de proteo ao menor nelas inseridas j foram derrogadas ou ampliadas pelos demais diplomas legais citados acima. d) Legislao especfica. Bom Menino. Estgio etc. A presente abordagem restringe-se mera contextualizao-tema (trabalho educativo) sem pretenso de aprofundamento analtico ou crtico dos diplomas legais referenciados. Decreto-lei 2.318/86. As empresas devero admitir, como assistidos, com durao de 4 (quatro) horas dirias de trabalho e sem vinculao com previdncia social, menores entre 12 (doze) e 18 (dezoito) anos de idade, que freqentem escola. (art. 4) Programa Bom Menino. Destina-se iniciao ao trabalho do menor assistido, conferindo-lhe alguns direitos de natureza no trabalhista, como frias de 30 dias, jornada reduzida, bolsa em valor no inferior a meio salrio mnimo, anotada na carteira profissional. No h vnculo de emprego (art. 13, Decreto 94.338/87). Tal programa instituiu a figura do menor assistido. O Decreto-lei 2318/86 obriga as empresas a admitir menores entre 12 e 18 anos5 de idade que freqentem escola, a ttulo de iniciao ao trabalho, com prestao de servios em jornada no superior a quatro horas sem vinculao previdenciria, mediante bolsa de iniciao ao trabalho,
5

Por fora da EC n. 20 a idade a ser considerada dever ser entre 14 e 18 anos.

Rev. TRT - 3R. - Belo Horizonte, 28 (58): 201-214, Jan.98/Dez.98

208

com direito a trinta dias de ausncia s atividades (SIC frias). Tal espcie da prestao de servios em jornada reduzida e condicionada freqncia comprovada s aulas, do ponto de vista jurdico, foi o embrio do que o Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA) tratou de maneira mais ampla e designou por trabalho educativo. Chama-se a ateno para o fato de que tal espcie de relao de trabalho no se tipifica como vnculo de emprego, como nos precedentes jurisprudenciais aqui colacionados: O Decreto-lei 2.318/86 regulamentado pelo Decreto 94.338/87, que instituiu o Programa Bom Menino, destinado iniciao ao trabalho do menor assistido, no gera vnculo empregatcio (art. 13, do Decreto 94.338/87), embora lhe assegure alguns institutos jurdicos de cunho trabalhista, como frias de 30 dias, jornada reduzida, bolsa em valor no inferior metade do salrio mnimo anotada na carteira profissional." (TRT-RO-12536/92 - 2 T. R. Juza Alice Monteiro de Barros - MG - 25.06.93 - Rev. TRT 3 Regio, BH, 23 (52):233-349, jul.92/jun.93) O desvirtuamento do programa para alm dos requisitos e condies estabelecidos em lei obviamente configura a fraude trabalhista (art. 9, CLT) e implica o reconhecimento de vnculo empregatcio relativamente aos servios prestados indevidamente sob o manto do Programa Bom Menino. RELAO DE EMPREGO - PROGRAMA BOM MENINO: Se a empresa beneficiria dos servios prestados por bolsista admitido com base no Programa Bom Menino (Decreto n. 94.338/87) passa a exigir-lhe jornada de 8 horas, descaracterizase a bolsa e cria-se o vnculo empregatcio." (TRT-RO-12979/92 - 4 T. R. Juiz Orestes Campos - MG - 05.06.93, idem) Lei 6.494/77. Dispe sobre o estgio de estudantes de estabelecimentos de ensino superior e de 2 grau regular e supletivo, nos limites que especifica, e d outras providncias. O estgio verificar-se- em unidades que tenham condies de proporcionar experincia prtica a estudante em condies de estagiar, segundo seu currculo escolar. O estgio deve propiciar complementao curricular do aluno e ser planejado, executado, acompanhado e avaliado em conformidade com os currculos e programas escolares. Esta espcie de relao de trabalho no cria vnculo empregatcio, mas, proporciona ao estagiando bolsa ou outra retribuio combinada, alm de direitos previdencirios. A desvirtuao das finalidades previstas em tais hipteses de prestao de trabalho, sem vinculao empregatcia, cede espao aplicao da legislao de proteo ao trabalho em geral, em lugar da aplicao dos diplomas excepcionais que foram acima mencionados. PARTE II - A INSERO DO ADOLESCENTE NO MERCADO DE TRABALHO 1. Aprendizagem A legislao vigente define em mais de uma ocasio oportunidades e circunstncias em que o adolescente poder submeter-se a processos de aprendizagem
Rev. TRT - 3R. - Belo Horizonte, 28 (58): 201-214, Jan.98/Dez.98

209

com vistas sua preparao para o exerccio de uma profisso. Relembre-se que criana (at 14 anos) vedado qualquer trabalho ainda que a ttulo de aprendizado. Entre 14 e 16 anos, o adolescente (16 a 18 anos) somente pode trabalhar na condio de aprendiz. Considera-se aprendizagem a formao tcnico-profissional, ministrada segundo as diretrizes e bases de legislao de educao em vigor. (art. 62, ECA) A primeira colocao que se impe a de que se a atividade incumbida ao menor no exige capacitao tcnico-profissional, nem lhe proporciona tal aprendizado, no poder ele ser contratado na condio de aprendiz. Descaracteriza-se a aprendizagem em relao ao adolescente de 14 a 16 anos, para imiscuir seu labor no terreno das atividades proibidas ou ilegais; em relao ao adolescente de idade superior, para se transformar a aprendizagem em relao de trabalho suficiente para configurao do vnculo de emprego, conforme legislao comum de proteo ao trabalho. Sem embargo de a aprendizagem constituir fenmeno contnuo na vida humana, em sentido legal o instituto traduz a ... formao inicial [...] que conduz ao exerccio de uma profisso. (OLIVEIRA, Oris de, Op. cit.) Das vrias espcies de aprendizagem, seguindo classificao de eminente professor: a) Aprendizagem escolar. Trata-se de estgio profissionalizante proporcionado por estabelecimentos de ensino. Reservado ao adolescente em idade entre 14 e 16 anos (art. 65, ECA) que somente pode trabalhar na condio de aprendiz estagirio, como etapa de uma aprendizagem escolar, fora, portanto, de um contrato de emprego. Aqui h relao escola-aluno. E no seu cumprimento, atendidas as normas de proteo ao trabalho do adolescente (art. 63, ECA), no se vislumbra vinculao empregatcia. Trata-se de preparao pr-profissional, j que nesta idade o adolescente no est em condies de submeter-se a preparao profissional propriamente dita. Insere-se ainda nesta modalidade o j mencionado estgio profissionalizante regido pela Lei 6.494/77, realizado tambm como fase da aprendizagem escolar, mas, reservado a estudantes de cursos de nvel superior e de 2 grau regular e supletivo. Tal espcie de estgio complemento do currculo escolar e dever ser acompanhado pelo estabelecimento de ensino segundo as condies previstas na lei. b) Aprendizagem empresarial. Decorre da celebrao de contrato de trabalho com o adolescente maior de 16 anos com clusula de aprendizagem, garantindo-selhe todos os direitos trabalhistas e previdencirios. Tal espcie de contrato cria obrigaes especiais para o empregador e para o trabalhador adolescente, como exemplo, para o primeiro, a obrigao de proporcionar aprendizado ao adolescente em atividade tcnico-profissional correlata sua atuao na empresa; para o segundo, a obrigao de freqentar curso de apredizagem com aproveitamento. Somente atividades que requeiram formao metdica so suscetves aprendizagem empresarial. Tal aprendizagem poder ocorrer atravs de entidades com tais objetivos (SENAI, SENAC, SENAR, SENAT etc.) ou atravs de Aprendizagem Metdica no Prprio Emprego, supervisionada por aquelas entidades de Servio.
Rev. TRT - 3R. - Belo Horizonte, 28 (58): 201-214, Jan.98/Dez.98

210

Nesta hiptese a aprendizagem s poder ocorrer no bojo de contrato de emprego, uma vez que, Ao menor adolescente aprendiz, maior de 14 (quatorze) anos6, so assegurados os direitos trabalhistas e previdencirios. (art. 65, ECA) 2. Trabalho educativo O trabalho educativo, por seus meios e fins, distingue-se substancialmente da aprendizagem, at porque se desvincula da relao aluno-escola ou aprendiz-empresa. Em primeiro lugar decorrente de programas sociais ... sob responsabilidade de entidade governamental ou no-governamental sem fins lucrativos. Essa modalidade de trabalho h de ter como objetivo assegurar ao adolescente (16 a 18 anos): - aptido para integrar-se no mercado de trabalho; - atividade pedaggica cujo desenvolvimento pessoal e social do educando prevaleam sobre o aspecto produtivo. Tal modalidade de trabalho perfeitamente adequada a integrar programas de atendimento a adolescentes, sobremodo aqueles que, dada sua condio social, de outro modo dificilmente alcanariam oportunidade no mercado de trabalho, e que tenham como preocupao absorver meninos de rua e prepar-los para o mercado de trabalho. Trata-se de verdadeira promoo da cidadania (OLIVEIRA, Oris de, Op. cit.). O mercado de trabalho exige de qualquer trabalho condies mnimas de preparo, seja qual for a ocupao, seja de natureza tcnico-profissional ou no, qualificada ou no: disciplina, aparncia, certo grau de aptido para a comunicao, hbitos sociais adequados, higiene etc. educao para assimilao destas condies mnimas que se adequa o trabalho educativo. H no chamado trabalho educativo duplo aspecto a ser observado: a) educao para o trabalho (preparao, treinamento etc.) e educao pelo trabalho (vivncia e experincia angariadas pelo adolescente, mediante acompanhamento e orientao da entidade responsvel, no curso do desempenho do trabalho). O prprio trabalho confirma a preparao recebida e proporciona novas experincias e vivncias. O menor de 14 a 16 anos no poder submeter-se ao trabalho educativo, eis que a este somente se permite desempenho de trabalho na condio de aprendiz. A aprendizagem requer exerccio de trabalho para o qual se requeira formao profissional metdica; j o trabalho educativo que visa, preponderantemente, a formao pessoal e a integrao social do adolescente poder ocorrer em relao a qualquer atividade compatvel com as normas de proteo ao trabalho do menor, exija ela formao profissional metdica ou no. Assim, o trabalho de office boy, interno ou externo, contnuo, auxiliar de escritrio, de almoxarifado, empacotador, controladores de trnsito etc., no se adequa relao de aprendizagem (qualquer delas), uma vez que tais atividades no requerem formao profissional metdica, mas, so perfeitamente
6

Por fora da EC n. 20 a idade a ser considerada dever ser entre 16 anos.

Rev. TRT - 3R. - Belo Horizonte, 28 (58): 201-214, Jan.98/Dez.98

211

compatveis com o chamado trabalho educativo. A garantia de escolaridade ao lado de outros direitos do educando, a observncia das normas de proteo ao trabalho do menor, jornada reduzida (quatro horas a referncia que se importa do diploma instituidor do Programa Bom Menino), retribuio ao trabalho prestado, sob a forma de bolsa, e desenvolvimento fsico, mental, moral, espiritual e social do adolescente, so aspectos da complementao da formao do educando a serem proporcionados pela entidade responsvel pelo programa que dever incluir nele os meios para alcan-la. Assim, alinham-se como requisitos essenciais da relao de trabalho educativo: Ingresso do menor em uma entidade governamental ou no, sem fins lucrativos, cujo objetivo seja o atendimento ao adolescente carente. Prestao de servios inserida em um programa, destinado pessoal e socialmente ao educando, com avaliao e acompanhamento da entidade assistencial. Prevalncia das exigncias pedaggicas sobre o aspecto produtivo. Jornada de trabalho no superior a quatro horas e compatvel com as atividades escolares. Freqncia escolar obrigatria, ao lado das demais atividades de formao do adolescente. So direitos do Educando: Percepo de contraprestao no salarial pela prestao do trabalho discente (bolsa de iniciao ao trabalho). Trinta dias de ausncia s atividades (SIC frias). O trabalho educativo , portanto, uma forma de que atravs do trabalho programado e inserido em um programa geral de formao do menor, seja instrumento de socializao e preparao do menor para lidar, futuramente, no mundo do trabalho. Experincia concreta interessante vem do PROMAM (Patos de Minas/MG) e CONBEM (Patrocnio/MG), ambas entidades assistencias destinadas ao amparo do adolescente carente. H casos em que, segundo narram alguns dos responsveis, o menor chega entidade sem qualquer hbito social e at mesmo de higiene pessoal etc. E, nesse caso, o menor recebe orientao no sentido de cuidar da aparncia e higiene pessoal, de relacionar-se com os outros, transmitir mensagens etc., praticando tais orientaes atravs da execuo de trabalho educativo (compatvel com suas possibilidades e realidade), mediante acompanhamento da entidade assistencial e, sendo o caso, da empresa partcipe do programa. Note-se que a empresa que recebe o menor para execuo do trabalho educativo no tem autonomia para dar-lhe qualquer trabalho, ou exercer seu poder diretivo sobre a fora de trabalho do adolescente. Mas, cumprir o programa de formao do mesmo elaborado pela entidade assistencial. Observe-se ainda que, muitas vezes, esse menor carente no teria outro meio de ingressar nas portas do mercado de trabalho, futuramente, caso no adquirisse
Rev. TRT - 3R. - Belo Horizonte, 28 (58): 201-214, Jan.98/Dez.98

212

hbitos e aptides mnimas exigidas, por exemplo, no comrcio, onde a aparncia e desempenho pessoal so decisivos para que as empresas decidam pela contratao do empregado. Refira-se que importante atentar para o fato de que se trata de preparao do menor com vistas sua insero no mercado de trabalho. No caso, no mercado local que dever ser analisado, avaliado pela entidade responsvel, juntamente com as empresas partcipes do programa, de modo que, ato contnuo, o desligamento do adolescente do programa enseje sua imediata insero no mercado de trabalho, tanto quanto possvel. Aspecto notvel tambm o relativo durao do trabalho educativo que, em tese, poder ocorrer enquanto o adolescente esteja em idade entre 16 e 18 anos; entretanto, dever ele estar em contnuo processo de educao; da porque o programa dever prever rotatividade de atividades e de locais de trabalho, alm de elaborar plano escalonado e adequado cada faixa etria at que o menor alcance lugar definitivo no mercado de trabalho, desligando-se do programa. 3. Programas sociais de insero da criana e do adolescente carentes no mercado de trabalho. A prestao de trabalho educativo em favor de terceiros: relao jurdica triangular J se disse e no custa refrisar que o trabalho educativo haver de dar prevalncia ao desenvolvimento pessoal e social do educando em relao ao aspecto produtivo. Mas, o aspecto produtivo no deixa de ser importante, porque no seu desempenho que o adolescente ir praticar parte dos ensinamentos e orientaes recebidas da entidade responsvel, no tocante sua preparao para insero no mercado de trabalho. Em nosso modesto entendimento, o proporcionamento de oportunidade de prestao de servios integrante de trabalho educativo, pela entidade responsvel, mediante celebrao de convnio com rgos ou empresas interessadas e integradas em programas desta natureza, no descaracteriza esta espcie de trabalho (educativo). Antes, ao contrrio, se a entidade responsvel no tem meios para propiciar experincia e treinamento variado ao educando, rgos e empresas atuantes nas mais variadas reas de atividade produtiva podero ensejar ao educando rico contudo educativo. Mas, o terceiro tomador dos servios no responder pela educao do menor; no mximo participar de processos avaliativos para fornecer entidade responsvel feed back do desempenho do educando. Neste sentido diz-se que h relao triangular na execuo de programas de trabalho educativo, da qual participam o educando, a entidade responsvel pelo programa de insero do menor no mercado de trabalho e o rgo ou empresa tomadora de servios do educando. Note-se que a lei (ECA) apenas definiu que o trabalho educativo dever ser desempenhado sob responsabilidade de entidades de assistncia ao adolescente, no excluda a possibilidade da prestao de tal espcie de trabalho a outras entidades ou empresas sob intermediao e superviso das primeiras. O trabalho educativo, portanto, far parte de um programa social e ser desenvolvido sob responsabilidade da referida entidade assistencial, independentemente de quem seja o tomador dos
Rev. TRT - 3R. - Belo Horizonte, 28 (58): 201-214, Jan.98/Dez.98

213

servios (a prpria entidade assistencial, empresa ou entidade vinculadas ao programa mediante convnio), resultantes do trabalho educativo desempenhado pelo adolescente. Do contrrio no teria sentido a norma indigitada (art. 68, ECA). s entidades pblicas, privadas ou mistas, criadoras e executoras de programas de assistncia ao menor, incumbe proporcionar trabalho educativo ao adolescente carente. Tais entidades, voltadas para programas de proteo integral criana e ao adolescente, tm responsabilidade legal por velar pelos direitos fundamentais destes, luz dos princpios e normas do Estatuto da Criana e do Adolescente. Alis, entendemos somente ser possvel a realizao de trabalho educativo, no sentido acima exposto, por via de entidades desta natureza e com tais finalidades, eis que tais entidades cuidaro dos demais aspectos da formao do educando, que no se restringe simples execuo de qualquer trabalho e reclama o cumprimento de exigncias pedaggicas relativas ao desenvolvimento pessoal e social do educando. Nada obsta, entretanto, que tais entidades instituam subprogramas de insero do adolescente em atividades produtivas, colocando-o em empresas e/ou entidades tomadoras de servios, mediante convnio, como parte da execuo do programa atinente ao trabalho educativo proporcionado ao menor. Importa que as regras para a caracterizao do trabalho educativo sejam observadas na relao triangular, de modo que as exigncias pedaggicas relativas ao desenvolvimento pessoal e social do educando prevaleam sobre o aspecto produtivo. 4. Inexistncia de vnculo empregatcio na prestao do Trabalho Educativo Obedecidas as condies necessrias configurao do trabalho educativo, o vnculo de emprego inexistente. Assim, a prestao de trabalho educativo configurar um contrato atpico, em que seu objeto ser a formao do carter e da personalidade do adolescente atrvs de atividade laborativa cujas caractersticas se prestem a este escopo. Neste caso, ... a remunerao que o adolescente recebe pelo trabalho efetuado ou a participao na venda dos produtos de seu trabalho no desfigura o carter educativo. (art. 68, ECA) O que se deve depreender do dispositivo legal que o carter educativo do trabalho realizado est fora do alcance do vnculo de emprego calcado na legislao protetora do trabalho comum. Caso contrrio seria desnecessria a distino preconizada pelo texto legal entre a remunerao prpria do contrato de trabalho educativo e a dos contratos de emprego. Bastaria instituir clusula contratual qualificando determinada relao empregatcia, como contemplativa de trabalho educativo; e, neste sentido, desnecessrio se preocupar com a forma de remunerao que seria aquela prpria de qualquer contrato de trabalho. Muito menos haveria de se atribuir a entidade governamental ou no, sem fins lucrativos, a responsabilidade pela oferta do trabalho pedaggico ou educativo. Indubitavelmente, o legislador, ao discriminar estas situaes, teve como objetivo afastar esta espcie de relao laborativa do sistema de proteo legal relao empregatcia (CLT). Assim, estamos em perfeita sintonia com o pensamento do j multicitado professor Oris de Oliveira, no que assevera que ... relevante salientar que o 'trabalho educativo' no est vinculado a uma determinada relao jurdica laboral, por exemplo, a de
Rev. TRT - 3R. - Belo Horizonte, 28 (58): 201-214, Jan.98/Dez.98

214

emprego, a escolar, a autnoma. (op. cit., p. 179) certo que toda fraude a tais princpios ensejar a nulidade da relao de "trabalho educativo" que ser substituda pela relao de trabalho subordinado suficiente para o reconhecimento da existncia de vnculo de emprego entre o adolescente e o tomador dos servios. Havendo desvirtuamento dos procedimentos e das finalidades acima expostas, descaracteriza-se o trabalho educativo, que cede lugar prestao de trabalho, caracterstica do vnculo empregatcio, suscetvel, portanto, de aplicao das normas consolidadas de proteo ao trabalho subordinado (CLT). A desfigurao do instituto, na prtica, enseja a ocorrncia de fraude trabalhista (art. 9/CLT) e o conseqente reconhecimento do vnculo de emprego diretamente com o tomador dos servios do adolescente educando. Os programas de trabalho educativo devero estar voltados para o desenvolvimento pessoal e social do educando, alm de garantir-lhe todos os direitos assegurados ao adolescente pelo ECA, e formao escolar regular, relembrando que a prestao, pelo adolescente educando, de trabalho educativo a terceiros, fator irrelevante na desqualificao jurdica do trabalho educativo.

Rev. TRT - 3R. - Belo Horizonte, 28 (58): 201-214, Jan.98/Dez.98