DERECHO DE ACCIN Y CONTRADICCIN Prodetti sostiene que dentro del estudio de derecho procesal

encontramos instituciones fundamentales que constituyen la triloga estructural de la ciencia procesal nos referimos a la Jurisdiccin, el Proceso y la Accin. LA ACCIN El derecho de accin no tiene una naturaleza eminentemente procesal, se trata de un derecho vinculado al sujeto de derecho, cuya naturaleza es constitucional y forma parte de los derechos humanos bsicos. Como bien lo anota Niceto Alcal de Zamora y Castillo: La jurisdiccin se sabe que es, pero no se sabe donde esta; el proceso se sabe dnde est, pero no se sabe que es; la accin no se sabe qu es ni donde esta"; la accin es uno de los conceptos ms difciles de ser definidos en el derecho contemporneo. DERECHO DE ACCION Se les reconoce a los ciudadanos la atribucin de requerir su intervencin cuando sus derechos se hallen lesionados, desconocidos, incumplidos, o cuando se presente una incertidumbre jurdica; esta facultad de las personas constituye la accin. La accin importa, ejercitndose el derecho de peticin, la afirmacin de una o ms presentaciones procesales e implica requerimiento de su tutela por parte del Estado. Segn el art. 2 del C.P.C.- por el derecho de accin todo sujeto, en ejercicio de su derecho a la tutela jurisdiccional efectiva y en forma directa o a travs de representante legal o apoderado, puede recurrir al rgano jurisdiccional pidiendo la

solucin de un conflicto de intereses intersubjetivos o solicitando la dilucidacin de una incertidumbre jurdica. Por ser titular del derecho a la tutela jurisdiccional efectiva, el emplazado en un proceso civil tiene derecho de contradiccin. El Estado mantiene el monopolio de la administracin de justicia (jurisdiccin) ya que los ciudadanos no pueden tomarla y ejercerla a su voluntad; as, es el Estado el encargado de esta funcin pblica, la cual realiza a travs o por medio del proceso, pero para que el Estado pueda ejercer su funcin mediante la tramitacin de un proceso, se requiere que el individuo solicite la tutela jurdica, ya que el proceso funcionar en la medida que la parte lo inicie, todo en funcin de los principios romanos nemo iudex sine actore y ne procedat iure ex officio, y ese ejercicio o iniciativa de reclamar el poder o la tutela jurisdiccional es denominado accin. ENRIQUE VSCOVI La accin consiste en el poder (abstracto) de reclamar determinado derecho (concreto) ante la jurisdiccin (el Poder Judicial o tribunales), y ese poder determina la obligacin del rgano jurisdiccional de atenderlo, de darle movimiento, de poner en marcha el proceso, por lo que en definitiva quien ejerce el poder tendr respuesta: la sentencia. EDUARDO J. COUTURE La accin es el poder jurdico que tiene todo sujeto de derecho, de acudir a los rganos jurisdiccionales para reclamarles la satisfaccin de una pretensin; ya no es el derecho material del actor ni su pretensin a que ese derecho sea tutelado por la jurisdiccin, sino el poder jurdico de acudir a los rganos jurisdiccionales.

RENGEL ROMBERG Define la accin como el derecho subjetivo o el poder jurdico concedido a todo ciudadano, para solicitar al juez, la composicin de la litis, mediante la actuacin de la pretensin que hace valer el demandante contra el demandado. DEVIS ECHANDA Define la accin como el derecho pblico, cvico, subjetivo, abstracto y autnomo, individual que tiene toda persona natural o jurdica, para obtener la aplicacin de la jurisdiccin del Estado a un caso concreto mediante sus sentencias, a travs de un proceso, o para pedir que se inicie la investigacin penal previa al proceso. ROCCO Es el derecho de pretender la intervencin del estado y la prestacin de actividad jurisdiccional para la declaracin de certeza o la realizacin coactiva de los intereses en abstracto por las normas de derecho objetivo. MARIO ALZAMORA VALDES En derecho la palabra accin tiene varias acepciones: a) Defensa del derecho mediante la litis b) Complejos de actos constitutivos de juicios c) Demanda o petitum d) Pretensin producida en juicio

Sin embargo en su acepcin procesal, la accin no es otra cosa que el derecho que tiene otra persona para demandar una proteccin jurdica del estado. CALAMANDREI La accin como derecho potestativo significa convergencia de dos intereses, en cuanto al particular, que busca en el proceso la satisfaccin de su inters privado, da as ocasin al estado de satisfacer, al administrar justicia, el inters colectivo.

NATURALEZA DE LA ACCIN CHOVENDA La accin es de naturaleza privada, porque la accin la dirige el agraviado contra el demandado, por lo tanto sirve para regular un inters privado, siendo por ello el inters individual o particular el dominante en la accin. CALAMANDREI La accin es de naturaleza pblica, porque la accin se dirige contra el estado, quien queda obligado a prestar la tutela jurisdiccional y por que el juez cuando administra justicia no lo hace por un inters propio sino por encargo del pblico, para cumplir con los fines esenciales del estado.

REQUISITOS DE LA ACCIN Voluntad De La Ley Dada por el derecho subjetivo de la persona, es decir, que exista una norma jurdica que ampare la pretensin del actor. Inters Para Obrar O sea ese estado de necesidad del actor, que tiene que ser actual y directa, esa necesidad real del agraviado para solicitar el amparo a su pretensin. Legitimidad Para Obrar Significaba en la titularidad del derecho del actor, es decir, que la accin solamente puede ser intentada por la persona o a nombre de la persona favorecida por la norma jurdica.

CARACTERSTICAS DE LA ACCIN Autnomo Porque no depende de la pretensin ni del proceso ya que tiene requisitos presupuestos teoras explicativas sobre su naturaleza jurdica y normas reguladoras de su ejercicio. La accin va dirigida a que nazca o se inicie el proceso, no habr este ltimo sin el ejercicio del primero. Abstracto Porque es un derecho intrnseco de cada persona, no requiere de un derecho material sustancial que lo sustente o impulse, en el sentido de que le permite recurrir al rgano jurisdiccional, con el correspondiente desarrollo del proceso y la obtencin de una sentencia, independientemente del contenido de esta ltima.

 Publico Porque la finalidad de este derecho es satisfacer el inters pblico de la sociedad, mediante la composicin de los pleitos y el mantenimiento del orden y paz social, evitando la justicia por la propia mano del hombre. Subjetivo Porque le pertenece al sujeto de derecho por la sola razn de serlo, quien en tal virtud est facultado para exigir del Estado la tutela jurisdiccional. Efmero Porque se sostiene que el derecho de accin termina cuando el Juez admite la demanda. Para Calamandrei, sin embargo, el desarrollo del proceso, con lo cual deja de ser efmero. Todos nacemos con el derecho de accin, pero solo lo ejercitamos cuando tiene la capacidad de ejercicio.

ELEMENTOS DEL DERECHO DE ACCION Son elementos de la accin los sujetos, su objeto y su causa; los sujetos de la accin son el accionante o actor, quien es el elemento activo, y el juez, quien representa al Estado como sujeto o elemento pasivo a quien va dirigida la accin (considerado as porque est en la obligacin de dar solucin al litigio o al conflicto de intereses). El objeto de la accin es el pronunciamiento de la sentencia, favorable o desfavorable, la causa de la accin est referida al inters (pblico ms que privado) que motiva el ejercicio de la accin va dirigido a la obtencin de una sentencia mediante el proceso, siendo irrelevante la correspondencia entre lo pretendido y la base legal que se precisa para exigir la titularidad del derecho.

CLASIFICACIN Las acciones se clasifican de acuerdo a los siguientes aspectos: De acuerdo a su objeto.- mobiliarias e inmobiliarias. De acuerdo a su naturaleza.- patrimoniales y no patrimoniales De acuerdo a su extensin.- principales y accesorias. De acuerdo a la transmisibilidad.- cesibles e incesibles. De acuerdo a la materia.- declarativas y constitutivas

LA PRETENSIN La pretensin en sentido genrico es el acto jurdico consistente en exigir algo- que debe tener por cierto calidad de acto justiciable, es decir, relevancia jurdica- a otro; si esta peticin se verifica antes de manera extrajudicial se denomina pretensin material, en tanto que si se exige a travs del rgano jurisdiccional estamos ante la pretensin procesal.

ELEMENTOS DE LA PRETENSIN PROCESAL

Fundamentacin jurdica y fundamentos de hecho se conoce como causa petendi, ius petitum o ius petitio, otros la denominan causa o razn de pedir

Pedido concreto, llamado petitorio, en el objeto de la pretensin.

LA ACCIN Y PRETENCION PROCESAL La pretensin procesal no es la accin, la accin es el poder jurdico que tienen las personas para hacer valer la pretensin procesal, ya que un derecho que careciera de proteccin jurdica no sera derecho.

 La accin es un derecho pblico subjetivo, mediante la cual requerimos la intervencin de rganos jurisdiccional para la proteccin de un derecho tambin subjetivo, derecho ste que, hecho valer mediante la accin, constituye lo que llamamos pretensin procesal. La pretensin procesal que se hace valer con la accin puede o no prosperar, dependiendo que ella est o no amparada por una norma sustancial y que se pruebe sus fundamentos de hechos. As se desampare la pretensin, la accin se habr ejercitado y la actividad jurisdiccional se habr puesto en movimiento. La accin tiende a la proteccin del derecho subjetivo mediante la aplicacin del derecho objetivo. El ejercicio de la accin es admisible para hacer valer algn derecho subjetivo, tutelado por el derecho objetivo.

DIFERENCIAS ENTRE ACCION Y PRETENSIN

1. La accin se dirige contra el estado a fin de obtener tutela jurdica plena en tanto que la pretensin contra el demandado. 2. La accin es un derecho inherente a todos los sujetos de derecho, su goce no se encuentra limitado por ley, por ello dentro de la doctrina ha quedado en desuso el trmino de condiciones de la accin y tenemos los presupuestos materiales, el ejercicio del derecho de accin no puede estar supeditado a

condiciones; en tanto que la pretensin posee elementos tales como causa petendi, ius petitum o ius petitio y el petitorio.

3. Con la accin se solicita al estado tutela jurdica, en tanto que la pretensin contiene un pedido concreto una conducta al demandado el demandado. 4. La accin es un derecho abstracto, no tiene un contendido propio vale por si mismo, en tanto que la pretensin tiene como sustento un derecho material por el que se exige algo al demandado, toda vez que los titulares de la relacin jurdica sustantiva participan en la relacin jurdica procesal esta identidad de denomina legitimidad para obrar.

EJERCICIO Y ALCANCES DEL DERECHO DE ACCIN

El C.P.C, como vemos, perfectamente concepta lo que la accin procesal civil, como un medio para poner en movimiento el rgano jurisdiccional para hacer valer una pretensin procesal, con la aspiracin de que ella sea amparada por el rgano judicial.

En otras palabras, el Cdigo distingue la accin como derecho procesal autnomo del derecho material y subjetivo ( pretensin procesal) que se hace valer precisamente con la accin y haciendo uso de la demanda.

LA ACCIN EN EL DERECHO ROMANO Como se sealara, el trmino "accin" proviene del vocablo latino actio, y como expresa Enrique Vscovi, todos los autores citan al famoso texto de Celso que sirvi por siglos para definir la accin: nihil aliud est actio quam ius persequendi in iudicio quod sibi debeatuf La accin no es sino el derecho a perseguir en juicio lo que se nos debe, en otros trminos, como expresa el citado autor, quien tiene el derecho tiene la accin.

Para Celso, la accin en el perodo formulario, era el derecho concebido por el magistrado para acudir ante el juez haciendo valer su frmula, ya que era el pretor o magistrado quien redactaba la frmula ante el reclamo del interesado, por lo que siempre las acciones estaban por encima del derecho y eran las que importaban, pues stos eran definidos por aquellas. De esta manera, la accin era la frmula a travs de la cual poda el pretor o magistrado absolver o condenar a un sujeto, siendo un derecho autnomo que se originaba en la frmula, que era considerado lo principal (accin), en tanto que el derecho defendido era lo accesorio. En el derecho romano, la accin se confundi con el derecho mismo, por lo que el interrogante no consista en saber si se tena o no el derecho a una cosa, sino si se tena la accin de reclamar, todo lo cual origin, que por mucho tiempo se confundiera con el derecho subjetivo, llegndose incluso a decir, que se trataba del mismo derecho subjetivo transformado para la lucha (arme et casque en guerre), cuando era desconocido. En la ltima etapa del derecho romano, expresa Azula Camacho, denominado extraordinario, se caracteriz por la eliminacin de la frmula y elconocimiento de

toda la actuacin por el mismo sujeto o funcionario ya investido de jurisdiccin, considerndose la accin como el derecho que se haca valer en juicio.

ACCIN PENAL Y ACCIN CIVIL Mientras que la accin penal nace forzosamente del derecho que se

pretende violado, la civil es facultativa, ya que la parte fundida puede o no promoverla, y si bien en principio la accin civil pertenece al derecho privado, y la penal al publico cuando la civil nace del delito, tambin pertenece al derecho pblico, en cuyo caso hay entre ambas una gran relacin; tanto es asi que puede acumularse sentencia. Aunque se extinga la accin civil, por tal circunstancia no ocurre l mismo con la penal. Esta puede ser ejercida aun cuando halla recada sentencia absolutoria en juicio civil, ya que tal sentencia no produce cosa juzgada en lo penal, como tampoco lo produce la sentencia condenatoria. El rgano que ejerce la accin penal no lo hace facultativamente sino cumpliendo un deber, ni la dirige contra un adversario como ocurre en la accin civil. En le proceso civil se limita la jurisdiccin a los trminos que fijan la demanda y la contestacin, lo que no ocurre en el proceso penal. La accin civil que nace del delito puede tener por objeto la restitucin de la cosa que ha sido material del, la indemnizacin del perjuicio causado por aquel, y la reparacin del dao material. La accin civil puede ser ejercida en el proceso mientras est pendiente la accin penal; no obstante la absolucin del procesad no impedir al tribunal penal pronunciarse sobre la accin civil en la sentencia. ala penal y ser resuelta por el juez en lo criminal en la misma

Pero si loa accin penal no puede proseguir si es en virtud de causa legal denuncia sobreviniente, minoridad comprobada con posterioridad a la iniciacin del proceso y rebelda del imputado- la accin civil podr ser ejercida en sede civil.

TEORAS SOBRE LA ACCIN Teora Clsica O Monista Esta constituye la primera tendencia relacionada con la teora sobre la accin, la cual la identifica con el derecho sustancial mismo, siendo sta la teora unitaria de la accin y el derecho. Segn esta tendencia, la accin constituye solo un elemento del derecho sustancial, relacionndose la idea de la accin con la de lesin de un derecho sustancial, concibindosele, como expresa Echanda, como un poder inherente al derecho subjetivo de reaccionar contra la lesin. Entre los seguidores de esta doctrina encontramos a Omolombe (1806), para quien la accin no es ya lo primero y el derecho subjetivo lo segundo, por el contrario, estos factores se invierten, pasando a convertirse el derecho subjetivo en la entidad importante, donde no hay accin sin derecho. Otros seguidores de esta corriente, fueron Garconnet y Savigny, este ltimo, quien incluy un nuevo concepto de la accin, consistente en que la violacin del derecho sustancial daba origen a otro derecho que tena por contenido una obligacin del violador de cesar la violacin, dependiendo el derecho de accin, de la existencia del derecho sustancial y de su violacin. Esta novedosa concepcin sigue permaneciendo en la teora monista, puesto que el derecho como accin no fue dotado de autonoma, por el contrario, el derecho de accin para Savigny, derivaba de la violacin de otro derecho.

 Teora De La Accin Autnoma O Autonoma De La Accin En un avance notable, y tras las crticas que se formularon a la doctrina clsica o monista, dentro de las cuales se destac fundamentalmente que la actuacin de la jurisdiccin poda surtirse en su totalidad por la realizacin del proceso, y a pesar de ello, no ser reconocido el derecho reclamado por el accionante, como resultado de la sentencia adversa, se comienza a desligar conceptualmente la accin del derecho sustancial, y al efecto, se trazan dos corrientes, la primera que trata la accin como un derecho autnomo concreto, y la segunda, que la concibe como un derecho autnomo abstracto. Para el estudio de la teora de la accin como un derecho autnomo concreto, previamente debemos referimos a la polmica desatada entre Bemhard Windscheid y Theodor Mther, donde tiene su origen las teoras autnomas del derecho de accin. En este sentido, el profesor Alemn Windscheid, influenciado por sus estudios romansticos y civilsticos, en el ao de 1856 publica su obra titulada "La "actio" del derecho civil romano desde el punto de vista del derecho actual", donde expres que mientras en Roma la accin era el derecho, en Alemania, para la poca, el derecho era primero que la accin, pero adems, esa actio romana era la pretensin material, concebida como el reclamo de la prestacin debida cuando ha de trasladarse al proceso. Windscheid, sostuvo que toda violacin o desconocimiento de un derecho sustancial, produca una pretensin a favor del lesionado y en contra del violador, para obtener de esta manera, el resarcimiento del dao o la satisfaccin de la obligacin, pretensin que poda obtenerse en forma espontnea, cuando quien haba dado lugar a ella reparaba el dao o pagaba lo debido; o en caso contrario, a travs de la actuacin de la jurisdiccin, por lo que la pretensin material, se converta en accin.

De esta manera, Windscheid descubre el derecho de pretensin material, la cual confundi con la accin, ya que la reclamacin de la prestacin debida, era el equivalente a la actio romana. La teora desarrollada por Mther expresa, que la accin no es un anexo del derecho originario ni un agregado a su contenido, sino que por el contrario, es un derecho singular que existe junto al otro como proteccin, por lo que, con la violacin del derecho originario, se tienen dos derechos de naturaleza pblica, como lo son: 1) El derecho del lesionado hacia el Estado para la obtencin de la tutela estatal 2) El derecho del Estado contra el autor de la lesin, para obtener la reparacin de la violacin. En este sentido, para Mther la Actio era la pretensin del titular del derecho dirigida al pretor para la expedicin de la frmula, con el fin de obtener la composicin del derecho sustancial violado, por lo que, el presupuesto del derecho a la tutela estatal, era otro derecho y la lesin del mismo. Teora Concreta De La Accin Esta teora fue expuesta por el profesor Alemn Adolf Wach, en sus obras "Manual de Derecho Procesal Civil" (1885) y "La Accin de Declaracin" (1888), y seguida por Kisch. Wach, quien tom los fundamentos de Mther, consider la accin como un derecho autnomo contra el Estado, puesto que se reclamaba la actuacin jurisdiccional para obtener la tutela del derecho invocado; y frente al demandado, dado que se persegua una decisin favorable a las pretensiones deducidas. En este sentido, como expresa Bello Lozano, para Wach la accin se presenta como un derecho subjetivo por s mismo, que tiene como sujeto activo al demandante, y al demandado como sujeto pasivo, constituyendo una relacin jurdica distinta de la privada, encuadrndose en el campo del derecho pblico.

En esta teora, como se expres, la accin es un derecho autnomo y diverso del derecho sustancial; subjetivo, dado que uno de sus sujetos pasivos es el Estado; concreto, pues se encuentre referido con un vnculo definitivo conceptual al derecho sustancial, dirigido contra el demandado, y adems porque no corresponde a cualquier persona, sino al titular del derecho sustancial controvertido, siendo el Estado el destinatario de la accin, ya que de l deriva la tutela pretendida. Como expresan Beatriz Quintero y Eugenio Prieto, que el proceso es un medio de conceder la tutela jurdica justa, o, visto subjetivamente, para satisfacer el inters legtimo de la tutela, por lo que, el derecho que no ha sido amenazado o ha sido satisfecho, no requiere tutela. Otro de militantes de esta teora, es el maestro italiano Giuseppe Chiovenda, para quien la naturaleza de la accin, como lo expuso en su discurso pronunciado en la Universidad de Bologna en el ao de 1903, es de carcter privado, ya que no vincula al Estado, de donde se deriva, que la accin es el poder jurdico de dar vida a la condicin para actuaciones de la voluntad de la Ley. Para el maestro italiano, la accin sigue siendo de ndole procesal, pero de carcter privado, pues se dirige contra el obligado y la intervencin del Estado en nada afecta su naturaleza. Chiovenda concluye expresando que no existe un derecho de accionar independiente de un efectivo derecho privado o de un inters que pueda conducir a una sentencia favorable, ya que la accin, a su decir y apoyado en el concepto de Wach, es el derecho a la sentencia favorable, que se tiene contra el adversario, por el titular efectivo del derecho sustancial.

 Teora Intermedia De La Accin Esta teora es sostenida por scar Von Blow, quien en su obra titulada "La Teora de las Excepciones Procesales y los Presupuestos Procesales", publicada en el ao de 1.868, concibe la accin como un derecho a obtener una sentencia justa, convirtindose de esta manera en una teora intermedia, donde se considera a la accin como un derecho concreto a la obtencin de una sentencia favorable, y abstracto, que solo ve en ella una simple facultad jurdica. La tesis sostenida por Von Blow, junto con los trabajos de Dgenkolb (1877), Plosz (1.880), se considera como los antecedentes o precursores de la teora abstracta de la accin, la cual realmente puede apreciarse del ltimo trabajo de Windscheid, para quien la accin es algo ms que el derecho que triunfa, es un derecho abstracto de obrar, desvinculado de todo fundamento positivo que legitimen las pretensiones de quienes lo ejercen.

Teora Abstracta De La Accin En esta teora supera la escuela que pregona la tesis de la accin como derecho concreto, y concibe la accin como un derecho totalmente autnomo e independiente del derecho sustancial, tiene como finalidad, la obtencin de una sentencia, sea esta o no favorable al demandante, por lo que existe un distanciamiento del resultado del proceso, estructurndose como un derecho abstracto, genrico, universal, siempre el mismo, cualquier que sea la relacin sustancial que origina el proceso. De esta manera, bajo esta nueva concepcin, se dota de autonoma propia a la institucin de la pretensin procesal, la cual es concebida como aquel derecho concreto que se dirige contra el demandado, el cual variar, segn el derecho sustancial debatido.

Como expresa Couture, la accin se realiza por medio del proceso, sin tener en cuenta la razn o sin razn del pedimento del demandante. Para el maestro italiano Francesco Camelutti, la accin constituye un derecho subjetivo procesal abstracto y pblico para el cumplimiento del proceso. Afirma que la accin constituye un derecho subjetivo procesal autnomo anterior al proceso, es decir, que para el momento de trabar el proceso, ya el conflicto existe (litigio), supuesto que si bien la ley impone, entre otras, la carga de la demanda, de la cual depende no solo la existencia del poder del juez, sino tambin la existencia de su deber, la proposicin de la misma constituye simultneamente el cumplimiento de una carga y ejercicio de un derecho subjetivo procesal. Observa el maestro italiano, que la manera de solucionar el litigio es a travs del proceso, por lo que, ste es el instrumento del litigio, el cual adems viene a ser su contenido. Se expresa afirmando que la accin es un derecho subjetivo que tiene el individuo como ciudadano para obtener del Estado la composicin del Litigio; es el derecho subjetivo procesal de las partes, ya que el derecho subjetivo es un inters debidamente protegido mediante una obligacin, cuyo cumplimiento depende de un acto de voluntad del titular, dado que el proceso no se inicio de oficio por el juez, sino que acta previa peticin de parte, siendo ese acto conocido como demanda, la que origina para el funcionario, la obligacin de proveer. De esta manera, para que el particular tenga accin, ha de gozar de una determinada idoneidad, o sea, una especial situacin respecto al litigio, en otras palabras, tener un inters en la composicin del litigio, an cuando no sea titular del derecho material subjetivo, por lo que puede concebirse la titularidad de la accin con la titularidad del derecho subjetivo material. Concluye Carnelutti expresando que la abstraccin del instituto de la accin, consiste en su independencia respecto del derecho sustancial que se invoque, porque la accin tiende a un pronunciamiento judicial para la justa composicin del

litigio, con autonoma plena, por lo que la accin no se muta cualquiera que sea el derecho sustancial que se debata en el proceso, favorezca o no la sentencia a quien lo acciona, accdase o no al reclamo que se formula. Resumiendo proposiciones: La accin constituye un derecho autnomo anterior al proceso, pero de carcter subjetivo, procesal y abstracto

la

teora

de

Camelutti,

podra

sintetizarse

las

siguientes

La accin es un derecho anterior al proceso; La accin es un derecho subjetivo; La accin es un derecho subjetivo procesal; La accin es un derecho pblico; La accin es un derecho autnomo; y La accin es de carcter abstracto.

Por su parte, Alfredo Rocco perfecciona el concepto de Camelutti, al sealar que la accin es un derecho subjetivo pblico frente al Estado, frente a los rganos de la funcin jurisdiccional, y solo frente a ellos, no contra el adversario, siendo su contenido de inters abstracto en lo que se refiere a la intervencin del Estado, para el logro de la aplicacin de la norma sustancial al caso concreto, con miras a la realizacin de los intereses tutelados.

Teora De La Accin Como Facultad O Poder Esta teora concibe la accin como un poder o facultad que tiene todo sujeto de derecho, de solicitar del Estado su poder de jurisdiccin.

Entre los doctrinantes que sostienen esta teora, encontramos a Khler, Nicol Coviello y Eduardo J. Couture, entre otros Para Khler, el sujeto, mas que el derecho de trabar un proceso, se encuentra investido de la facultad de entablar el mismo, ya que ello es una emanacin de su personalidad jurdica, convirtindose en consecuencia la accin en un poder o mera facultad de pedir jurisdiccin, fundado en el derecho de la libertad. Por su parte Coviello concibi la accin desde dos sentidos a saber: material, segn la cual la accin es la facultad de invocar la autoridad del Estado para la defensa del derecho; y formal o procesal, entendida como un mero hecho, equivalente a la instancia procesal, no siendo ni un derecho ni un elemento de ste. El maestro Uruguayo Eduardo J. Couture, al referirse a la accin expresa, que en el Estado de derecho la violacin privada se transforma en peticin ante la autoridad; esa peticin constituye el poder jurdico del individuo de acudir ante la autoridad que no puede serIe quitado a nadie, porque, prohibida la justicia por mano propia, ese poder es el medio necesario para obtener la prestacin de la jurisdiccin a fin de conseguir la justicia por medio de la autoridad, y privarlo de una y otra, sera negarle la justicia.

Teora De La Accin Como Derecho Subjetivo Pblico Conforme esta teora, la accin representa un derecho subjetivo publico dirigido a la obtencin de proteccin del estado mediante una sentencia ventajosa. Considera la accin comn derecho autnomo y que procede al proceso. Sin embargo por estimas que la accin configura un derecho concreto cuyo objetivo es alcanzar un fallo favorable, pierde su sustento debido a la existencia de situaciones en las cuales a la parte no le asiste fundamento legal a su pretensin.

CESIN Y EXTINCIN DE ACCIONES La accin no puede ser seguida. Ms bien resulta objeto de cesin el derecho sustancial subjetivo, de tal manera que el cesionario instaura procesa con miras a alcanzar la finalidad que espera de dicho derecho ejercitando su propia accin. Sobre la permisibilidad de la cesin de derechos controvertidos resulta claro los dispuesto por el artculo 1208 del cdigo civil a saber: pueden cederse derechos que sean materia de controversia judicial, arbitral o administrativa. Ejercitada la accin e iniciado el proceso su destino normal es la expedicin de la sentencia, pero adems de extinguirse aquella con la indicada resolucin (que deber ser firme) puede ocurrir lo propio si se dan las siguientes circunstancias: a) Renuncia al derecho b) Desistimiento e la pretensin c) Prescripcin instintiva d) Caducidad e) Muerte de la parte (tratndose de derechos personalsimos)

DERECHO DE CONTRADICCIN El derecho de contradiccin es aquel que pertenece a todo sujeto, bien sea persona natural o jurdica, por el simple hecho de ser accionado o demandado, o bien por el hecho de ser imputado o sindicato por la comisin de un hecho punible, mediante el cual, se defiende de las pretensiones o imputaciones (excepcin). Este derecho es una emanacin del derecho constitucional de la defensa que debe reinar en todo proceso legal. De esta manera, el derecho de contradiccin al igual que el derecho de accin, se fundamenta en un inters general, dado que no mira en especfico la defensa del demandado o imputado, sino el inters pblico del respeto a los principios

constitucionales de no poder ser juzgado sin antes ser odo, sin darle los medios adecuados para su defensa, en el plano de igualdad de oportunidades y derechos, y el que niega el derecho de hacer justicia por su propia mano. la demanda es el medio procesal por la cual se acciona. El emplazado con la demanda, por ser titular tambin de la tutela jurisdiccional efectiva, tiene derecho a la contradiccin; En otros trminos, tiene derecho tambin a la tutela jurisdiccional para hacer valer igualmente su pretensin procesal, que podra ser, por ejemplo la aspiracin a la desestimacin de la pretensin procesal planteada por el actor en su demanda; sin embargo, esta posibilidad de contradecir debemos entenderla en sentido extensivo, comprendiendo el derecho de defenderse, la negacin de la demanda, la contradiccin a ella, la reconvencin, la deduccin de medios de defensa, etc. Es que as como Estado presta tutela jurisdiccional efectiva al accionante, como un derecho individual, protege igualmente al demandado. Segn: UGO ROCCO Existe, pues siempre un inters abstracto y secundario del demandado en que se concede la prestacin jurisdiccional, mediante declaracin de certeza, y por ello es necesario que dicho inters, al igual que el actor, sea tutelado por las normas jurdicas procesales frente al Estado. MARCO G. MONRROY C. el demandado tiene derecho a pretender, y el Estado, mediante el rgano jurisdiccional, a conceder la prestacin jurisdiccional. El derecho de contradiccin no es sino una modalidad del derecho de accin y se le otorga al demandado para que mediante el proceso y por una sentencia se le decida su pretensin. Frente a la pretensin del demandante existe la oposicin del demandado.

HERNANDO DEVIS ECHANDIA Menciona que: el derecho de contradiccin, lo mismo que el de accin, pertenece a toda persona natural o jurdica, y tanto su causa como su fin estn constituidos por un inters pblico, que consiste en el derecho de obtener la decisin del conflicto que se le plantea al demandado mediante la sentencia que el rgano jurisdiccional debe dictar.

MARIO ALZAMORA VALDEZ Derecho pblico subjetivo que, en los procesos contenciosos corresponde al demandado, y que tiene su origen en otro fundamental: El derecho de defensa del que nadie puede ser privado.

OBJETO DEL DERECHO DE CONTRADICCIN En cuanto al objeto de este derecho de contradiccin, encontramos que el mismo no es perseguir una tutela concreta mediante una sentencia favorable al demandado o imputado (excepcin), sino la tutela abstracta por una sentencia justa y legal, cualquiera que sea, y la oportunidad de ser odo en el proceso para el ejercicio del derecho a la defensa en igualdad de condiciones, facultades y cargas (accin en sentido negativo).

FINALIDAD DEL DERECHO DE CONTRADICCIN En cuanto al fin, persigue por una parte la satisfaccin del inters pblico en la buena justicia; y por la otra, la tutela del derecho constitucional de la defensa y libertad individual.

SUJETOS DEL DERECHO DE CONTRADICCIN. El demandado y el imputado o procesado son sujetos pasivos de la pretensin, pero tambin son sujetos activos de su derecho de contradiccin (cuyo sujeto pasivo es el Estado, representado por el juez, como sucede en el derecho de accin) y son sujetos de la relacin jurdica procesal al lado del demandante en lo civil, laboral y contencioso-administrativo y en materia penal, del ministerio pblico o fiscal que segn disponga la respectiva ley procesal penal deban ser partes tanto en el sumario y la investigacin previa, como en el verdadero proceso o juicio, y tambin de la llamada "parte civil" cuando se la permita concurrir en ambas etapas para colaborar en la acusacin y obtener la indemnizacin de los perjuicios sufridos con el delito si se pronuncia sentencia condenatoria, por el Cdigo de 1981 (*); relacin jurdica procesal de la cual tambin es sujeto el Estado, representado por el funcionario judicial instructor y por el juez de la causa. La oposicin e incompatibilidad que algunos autores creen ver entre accin y contradiccin, existe nicamente entre la pretensin del demandante y la excepcin del demandado, e igualmente entre las imputaciones penales y las pretensiones de la parte civil por un lado, y la oposicin del sindicado o imputado, sea que sta consista en la simple resistencia negativa a aqulla o en una conducta activa por la formulacin de alegaciones y hechos que traten de desvirtuarla y la peticin de pruebas favorables. El derecho de contradiccin existir, aunque el demandado o imputado acepte la pretensin o imputacin.

DERECHOS QUE EMANAN DE LA CONTRADICCIN Del derecho de contradiccin, emanan ciertos derechos que ostenta el demandado, es decir, puede asumir con respecto a la pretensin del accionante varias posiciones que pueden concretarse en las siguientes: Pasiva El demandado se limita a recibir la citacin, " notificacin o intimacin y espera el resultado del proceso sin tomar ninguna defensa. Oposicin Aquella que ejerce el demandado con el objeto de dejar sin efecto la pretensin del accionante, y puede tomar la forma de objecin u excepcin. En la primera, el demandado se limita a contradecir las pretensiones en que se fundamenta la demanda del accionante; en tanto que en la segunda, es decir, en la excepcin, el demandado invoca otros hechos distintos en los que se fundamenta la pretensin del accionante, para fundamentar su , defensa. Allanamiento Se produce cuando el demandado conviene o acepta toda la pretensin del accionante, tanto en los hechos como en el derecho invocado. Impedimentos procesales Consiste en que el demandado opone defensas tendientes a depurar el proceso o impedir su continuacin, tal como lo son las cuestiones previas a que se refiere el artculo 346 del Cdigo de Procedimiento Civil. La excepcin o defensa Es aquella que puede formular el demandado a la pretensin del accionante, mediante la cual le solicita al juez desestime o declare la

improcedencia de la reclamacin del accionante; es el derecho de contradiccin en especfico. No puede confundirse el derecho de contradiccin (la causa) con la defensa o excepcin (el efecto), ya que aquel existe siempre aun cuando ste no se formule. La excepcin es la pretensin en negativo.

CLASIFICACIN DE LAS EXCEPCIONES Las excepciones, segn nuestro Cdigo de Procedimiento Civil, pueden clasificarse de la siguiente manera: Previas o dilatorias Son aquellas tendientes a limpiar o depurar el proceso de defectos o vicios que puedan entorpecer su ulterior desarrollo, tales como las cuestiones previas a que se refieren los ordinales 1, 2, 3, 4, 5 y 6 del artculo 346 del Cdigo de Procedimiento Civil. De inadmisibilidad Son aquellas que rechazan al procedimiento e impiden que se forme el juicio o se le de entrada, sirven para destruir la accin, tales como las cuestiones previas a que se refiere los ordinales 9, 10 y 11 del Artculo 346 del Cdigo de Procedimiento Civil. Perentorias o definitivas Son aquellas que sirven para destruir la pretensin, para evitar que sta se reconozca en la sentencia, fundamentada en circunstancias de hecho y de derecho. Estas excepciones presentan tres modalidades:

Impeditivas o invalidativas

Que son aquellas dirigidas a desconocer la existencia del derecho material por hechos que ataen el nacimiento de ste, como el caso de contratos suscritos por menores de edad o incapacitados; Modificativas

Que son aquellas que le atribuyen al derecho o relacin jurdica una modalidad distinta a la otorgada por el accionante, como es el caso de que la parte reclame la existencia de un contrato de arrendamiento y el demandado opone que lo que existe es un comodato; o bien, el demandante reclame una cantidad dineraria y el demandado opone que dicha cantidad fue donada; y Extintiva

Aquella que se presenta cuando reconociendo el demandado la obligacin, alega un hecho que implica su extincin, tal como es el caso del pago, la compensacin, la prescripcin, la confusin, entre otros.

NATURALEZA DEL DERECHO DE CONTRADICCIN. El derecho de contradiccin existe desde el momento en que es admitida por el juez la demanda contenciosa, independientemente no slo de la razn o sinrazn que acompae la pretensin del demandante, sino de que el demandado se oponga o no a aqulla y proponga o no excepciones y de la seriedad de stas, o desde el momento en que contra una persona surge en la investigacin penal sumaria o previa una imputacin, fundada o infundada. El derecho de contradiccin no se modifica por la circunstancia de que el demandado carezca de razn para oponerse a la pretensin del demandante o el imputado para negar la imputacin penal que se le hace, ni se dirige contra ellas (como s lo hace la excepcin, con la cual no se debe confundir), precisamente

porque es el derecho abstracto a obtener la sentencia justa que resuelva el litigio planteado, luego de disponer de la oportunidad de ser odo. El demandado puede hacerse or y disfrutar de la oportunidad para su defensa, aun cuando no disponga de ninguna excepcin concreta (siempre tendr la defensa de negar el derecho del demandante y los hechos en que se fundamenta); e igualmente el sindicado o impugnado tiene el derecho a hacerse or y a defenderse, aunque no disponga de ninguna defensa concreta que presentar, y siempre podr negar los hechos que se le imputan. De lo contrario no se explicara la existencia del derecho de contradiccin cuando la sentencia resulta adversa al demandado o sindicado, o habra que admitir que en tal caso resultara lesionado por sta, a pesar de su justicia y su legalidad, y de haber dispuesto de oportunidad para su defensa, lo cual sera absurdo. El derecho de contradiccin tiene, pues, un origen claramente constitucional y se basa en varios de los principios fundamentales del derecho procesal: el de la igualdad de las partes en el proceso; el de la necesidad de or a la persona contra la cual se va a surtir la decisin; el de la imparcialidad de los funcionarios judiciales; el de la contradiccin o audiencia bilateral; el de la impugnacin y el del respeto a la libertad individual. Ni siquiera la ley puede desconocer este derecho, sin incurrir en

inconstitucionalidad. Pero tener el derecho de contradiccin no significa que necesariamente el demandado o imputado intervenga efectivamente en el proceso para controvertir las pretensiones del demandante o las imputaciones penales, o sea para oponerse a ellas, y menos aun que necesariamente formule excepciones o alegue hechos contra ellas, para paralizarlas o desvirtuarlas. Basta tener la oportunidad de ser odo en el proceso, si se tiene la voluntad de hacerse or, para poder defenderse, alegar, pedir y hacer practicar pruebas, interponer los recursos que la ley procesal consagre y obtener mediante el proceso la sentencia que resuelva favorable o desfavorablemente su situacin, pero justa y legalmente.

DIFERENCIAS ENTRE DERECHO DE CONTRADICCIN, OPOSICIN Y EXCEPCIN. La defensa y excepciones que puede formular el demandado son manifestaciones de su peticin de una sentencia favorable, y puede formular ambas gracias a su derecho de contradiccin, sin que ello signifique que se identifiquen con ste. Lo mismo ocurre en el proceso penal con las defensas del imputado y del procesado. No hay que confundir el derecho de contradiccin (la causa) con la oposicin y las excepciones (el efecto). Aqul existe siempre, aunque no se formulen stas (6). La oposicin a la demanda o la imputacin penal es concreta y persigue que sta sea desestimada, como es obvio y busca, por lo tanto, una sentencia favorable. El derecho de contradiccin persigue el ser odo y gozar de oportunidades de defensa, para obtener la sentencia que resuelva en el sentido legal lo que corresponda a ese litigio. La oposicin es una de las maneras como puede el demandado ejercitar su derecho de contradiccin, porque bien puede abstenerse de toda oposicin, sea guardando silencio o aceptando la demanda. Y la excepcin es a su vez una de las maneras como puede ser formulada la oposicin.

DIVERSAS MANERAS DE EJERCITAR EL DERECHO DE CONTRADICCIN. De lo expuesto hasta aqu se deduce que el derecho de contradiccin se satisface plenamente desde el momento en que al demandado o imputado se le cita al proceso o al sumario y an antes, desde que surja la imputacin penal, y se le da oportunidad de defenderse, aunque para ello no es necesario que asuma una actitud de resistencia u oposicin a la demanda o imputacin, ni que concurra a hacer valer sus defensas y excepciones, porque esto mira ya a las diversas maneras como ese derecho puede ser ejercitado.

En efecto, el demandado y el imputado pueden asumir diversas actitudes en el ejercicio de su derecho de contradiccin, a saber: a) Una meramente negativa, de espectador del proceso, sin comparecer ni contestar la demanda o sin rendir indagatoria ni designar apoderado que lo defienda, no obstante habrsele citado o emplazado en debida forma (en lo penal es el caso del imputado que huye sin dejar apoderado). b) Otra pasiva, cuando el demandado interviene en el proceso y contesta la demanda pero sin asumir una actitud en favor ni en contra de las pretensiones del demandante (como cuando manifiesta que se atiende a lo que en el proceso se pruebe y la ley determine, sin plantear defensas ni alegar pruebas) y cuando el imputado rinde indagatoria, no niega los hechos, pero nada alega en su favor y tampoco confiesa, y se abstiene de toda actividad probatoria (pero el defensor de oficio debe ejercitar su defensa). c) Una de expresa aceptacin de las pretensiones del actor, o sea de allanamiento a la demanda al contestarla, lo que puede ocurrir cuando el efecto jurdico-material perseguido por el demandante no se puede conseguir por un acto de voluntad del demandado, razn por la cual el proceso es necesario, no obstante la ausencia de oposicin, como en los casos de estado civil de las personas, y cuando opuso resistencia al derecho de aqul haciendo necesaria la demanda, pero en vista de sta resuelve aceptarlo para evitar una condena en perjuicio; en lo penal es el caso del imputado que confiesa ser el autor del delito y no alega hecho exculpativo ni atenuante alguno. d) Una de oposicin y defensa relativa, como cuando el demandado interviene y contesta la demanda para negar el derecho material del actor y los hechos en donde pretende deducirlo o exigirle su prueba, o para negarle su legitimacin en causa o su inters sustancial o cuando posteriormente asume esta conducta si se abstuvo de contestarla, y solicita pruebas con ese fin, pero sin oponerle otros hechos que conduzcan a paralizar o destruir la pretensin, en cuyo caso hay defensa y oposicin, pero no propone

excepciones; en lo penal es el caso del imputado que niega ser el autor del delito e) Una ms activa de oposicin positiva, que se presenta cuando el demandado no se limita a esas negociaciones, sino que lleva el debate a un terreno distinto mediante la alegacin y prueba de otros hechos que conducen a desvirtuar la pretensin del demandante, sea temporalmente o para ese proceso (sin que impidan plantearla en otro posteriormente, por no conducir a sentencia con valor de cosa juzgada) o bien de manera definitiva, total o parcialmente, en forma que la sentencia produzca efectos de cosa juzgada (excepciones definitivas de fondo y propiamente perentorias); en lo penal existe una situacin anloga, pero no igual porque no se trata de verdaderas excepciones, cuando el imputado o sindicado alega hechos exculpativos como la defensa propia o de un tercero. f) Una similar a la anterior, de positiva defensa pero enderezada a atacar el procedimiento por vicios de forma para suspenderlo o mejorarlo, como cuando alega la falta de algn presupuesto procesal (competencia, capacidad, etc.), sea proponiendo excepciones previas en el proceso civil, o reclamando la nulidad de lo actuado (en el proceso penal no existen excepciones de mrito o fondo propiamente dichas, pero pueden autorizarse por la ley procesal algunas procesales de previa sustanciacin, como las de cosa juzgada y extincin de la accin penal). g) Contrademandado mediante reconvencin, para formular pretensiones propias contra el demandante, relacionadas con las de ste o con las excepciones que le opone (en los procesos civiles y laborales). Como puede verse, es posible disponer del derecho de contradiccin y no comparecer al proceso o hacerlo sin formular oposicin ni excepciones como ocurre en los tres primeros casos, o por el contrario, ejercitarlo activamente. Tngase en cuenta que cada demandado o imputado tiene su propio derecho de contradiccin y puede ejercerlo por separado.