TRIBUNAL DE JUSTIA RGO ESPECIAL Ao Direta de Inconstitucionalidade n. 0017774-24.2012.8.19.0000 Rep.te: Exmo. Sr.

Procurador Geral de Justia do Estado do Rio de Janeiro Rep.do1: Exmo. Sr. Governador do Estado do Rio de Janeiro Rep.do2: Exmo. Sr. Presidente da Assembleia Legislativa do Estado do Rio de Janeiro Legisl.1: Lei Estadual n. 3.406, de 15/05/2000 Legisl.2: Decreto Regulamentar n. 29.774, de 11/11/2001 Relatora: Desembargadora NILZA BITAR EMENTA: REPRESENTAO POR INCONSTITUCIONALIDADE. LEI QUE CRIA ATRIBUIES A RGOS DO PODER EXECUTIVO E DISPE SOBRE A DISCIPLINA ESTATUTRIA DE SEUS SERVIDORES. VCIO FORMAL. INICIATIVA PRIVATIVA DO CHEFE DO PODER EXECUTIVO. DECLARAO DE INCONSTITUCIONALIDADE INTEGRAL DO TEXTO LEGAL. PRELIMINARES. AMICUS CURIAE. O peticionrio no possui legitimidade para atuar, na presente ao, em tal qualidade, que porque no demonstrou legtimo interesse, nem qualquer relevncia ou representatividade, quer porque no demonstrou, quanto a matria em anlise, que esta relatora ou mesmo o colegiado necessitem de um colaborador informal, at porque estamos lidando com alegao de vcio formal. Indeferimento da admisso. INPCIA DA INICIAL. De simples leitura da pea exordial possvel constatar que ela descreve, em mincias, os dispositivos da legislao atacada e esclarece o porqu, vista do Representante, eles malferiam a Carta constitucional. Rejeio da alegao.

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MRITO. Vcio formal de iniciativa. Princpio da Separao dos Poderes. Competncia privativa do Chefe do Executivo para deflagrar o processo legislativo quando se tratar da criao, estruturao e atribuies dos rgos do respectivo Poder e da disciplina estatutria de seus servidores. Inteligncia dos artigos 7 e 112, 1, inciso II, alneas b e d, da Constituio estadual. Inconstitucionalidade da Lei Estadual n. 3.406/2000, e Decreto n. 29.774/2001, que a regulamenta. Representao que se julga procedente. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos da Ao Direta de Inconstitucionalidade n 0017774-24.2012.8.19.0000, A C O R D A M os Desembargadores que compem o colendo rgo Especial do egrgio Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro em por de votos, rejeitar a preliminar, e no mrito, julgar procedente o pedido para declarar a inconstitucionalidade da Lei Estadual n. 3.406/2000 e do Decreto n. 29.774/2001, nos termos do voto da Relatora. Rio de Janeiro, de de 2012

NILZA BITAR Desembargadora Relatora

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TRIBUNAL DE JUSTIA RGO ESPECIAL Ao Direta de Inconstitucionalidade n. 0017774-24.2012.8.19.0000 Rep.te: Exmo. Sr. Procurador Geral de Justia do Estado do Rio de Janeiro Rep.do1: Exmo. Sr. Governador do Estado do Rio de Janeiro Rep.do2: Exmo. Sr. Presidente da Assembleia Legislativa do Estado do Rio de Janeiro Legisl.1: Lei Estadual n. 3.406, de 15/05/2000 Legisl.2: Decreto Regulamentar n. 29.774, de 11/11/2001 Relatora: Desembargadora NILZA BITAR VOTO

Inicialmente, cabe enfrentar o pedido da Associao Eduardo Banks para ser admitida como amicus curiae na presente Ao Direta.

Quando se fala do instituto do amicus curiae, h que se levar em conta pelo menos trs vertentes acerca da sua natureza jurdica: a) como interveno de terceiros, na modalidade de assistncia qualificada; b) como interveno atpica de terceiros; c) como auxiliar do juzo.

Na primeira acepo, deve-se entend-lo como uma forma de assistncia qualificada, devendo o Tribunal observar, naquele que pretende ingressar na ao, a presena de qualificaes necessrias para funcionar como amicus curiae.

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Vale

dizer:

se

matria

em

julgamento

possui

complexidade tcnica para merecer tal assistncia e se o pretendente possui atributos tcnicos para funcionar no processo.

Na segunda, tem-se uma interveno de terceiros atpica, pois o pretendente vem a juzo defender interesse legtimo na causa no processo objetivo de constitucionalidade.

Por fim, a terceira corrente entende que o amicus curiae um auxiliar do juzo, ou, nos dizeres do e. STF no Agravo Regimental na Ao Direta de Inconstitucionalidade n. 748/RS, um colaborador informal da Corte.

Ora, independente da posio a que esta relatora se filie, em nenhum dos casos, na presente hiptese, legtima a Associao peticionria a ser admitida na qualidade de amicus curiae.

Tal afirmao se faz at de modo simples, seja porque aquele que pediu a interveno no evidenciou seu legtimo interesse, nem qualquer relevncia ou representatividade, seja porque no demonstrou, quanto matria sub judice, que esta relatora ou mesmo o colegiado necessitem de um colaborador informal, at porque estamos lidando com alegao de vcio formal.

Ou seja, no estamos desafiados, nos limites da inicial, a examinar a profundidade material do direito de igualdade nas relaes

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homoafetivas em pblico, em contraponto com a Constituio estadual ou com princpios constitucionais ou supraconstitucionais, mas to-somente instados a nos manifestar acerca da forma, da iniciativa da lei, dos limites entre os Poderes, matrias que so de notrio conhecimento dos membros que compem o rgo mximo da Justia estadual.

Desse modo, indefiro o pedido de interveno nos autos do amicus curiae.

Tambm deve ser rejeitada a preliminar de inpcia da inicial suscitada pelo 2 Representado.

De simples leitura da pea exordial possvel constatar que ela descreve, em mincias, os dispositivos da legislao atacada e esclarece o porqu, vista do Representante, eles malferiam a Carta constitucional.

No mrito, tem-se que o pedido merece procedncia.

Na presente Representao, a Procuradoria-Geral de Justia sustenta a inconstitucionalidade da Lei Estadual n. 3.406, de 15/05/2000, que estabelece penalidades aos estabelecimentos que discriminem pessoas em virtude de sua orientao sexual, e, por corolrio, o Decreto n. 29.774, de 11/11/2001, que a regulamenta, em razo de flagrante vcio formal de iniciativa.

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Afirma, para tanto, que o processo legislativo da lei ora impugnada que cria atribuies e procedimentos a serem observados por rgo do Executivo estadual foi deflagrado por iniciativa de Membro do Legislativo, e no do Chefe do Executivo, como determinam os artigos 7 e 112, 1, inciso II, alneas b e d, da Constituio do Estado do Rio de Janeiro.

Confiram-se os textos atacados em sua ntegra:

Lei n. 3.406/2000: Art. 1 - Esta Lei estabelece penalidades aos estabelecimentos localizados no Estado do Rio de Janeiro que discriminem pessoas em virtude de sua orientao sexual. Art. 2 - Dentro de sua competncia, o Poder Executivo penalizar todo estabelecimento comercial, industrial, entidades, representaes, associaes, sociedades civis ou de prestaes de servios que, por atos de seus proprietrios ou prepostos, discriminem pessoas em funo de sua orientao sexual, ou contra elas adotem atos de coao ou violncia. Pargrafo nico - Entende-se por discriminao a adoo de medidas no previstas na legislao pertinente, tais como: I - Constrangimento; II - Proibio de ingresso ou permanncia; III - Preterimento quando da ocupao e/ou imposio de pagamento de mais de uma unidade, nos casos de hotis, motis e similares;

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IV - Atendimento diferenciado; V - Cobrana extra para ingresso ou permanncia. Art. 3 - No caso do infrator ser agente do Poder Pblico, o descumprimento da presente Lei ser apurado atravs de processo administrativo pelo rgo competente, independente das sanes civis e penais cabveis, definidas em normas especficas. Art. 4 - Ao infrator desta Lei ou agente do Poder Pblico que por ao ou omisso for responsvel por prticas discriminatrias, sero aplicadas as seguintes sanes: I - suspenso; II - afastamento definitivo. Art. 5 - Os estabelecimentos privados que no cumprirem o disposto na presente Lei estaro sujeitos s seguintes sanes: I - inabilitao para acesso a crditos estaduais; II - multa de 5.000 (cinco mil) a 10.000 (dez mil) UFIR's, duplicada em caso de reincidncia; III - suspenso do seu funcionamento por trinta dias; IV - interdio do estabelecimento. Art. 6 - Todos os cidados podem comunicar s autoridades as infraes presente Lei. Art. 7 - O Poder Executivo dever manter setor especializado para receber denncias relacionadas s infraes presente Lei.

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Art. 8 - O Poder Executivo regulamentar a presente Lei em 60 (sessenta) dias a partir de sua publicao. Art. 9 - Esta Lei entrar em vigor na data de sua publicao, revogadas todas as disposies em contrrio. Decreto n. 29.774/2001: Art. 1 - Os estabelecimentos comerciais e industriais, as entidades civis, com ou sem fins lucrativos, representaes, associaes e as sociedades civis que, por atos de seus proprietrios ou prepostos, discriminem pessoas em funo de sua orientao sexual, ou contra elas adotem atos de coao ou violncia, sero punidos na forma prevista na Lei no. 3.406, de 15 de maio de 2000. Art. 2 - Entendem-se por discriminatrias e ofensivas ao objetivo da Lei no. 3.406 de 15 de maio de 2000, alm das previstas na Lei e no artigo as seguintes condutas, sempre que exercidas em razo da orientao sexual da pessoa: I - recusar ou impedir o acesso ou a permanncia ou negar atendimento nos locais previstos no art. 1o deste Decreto bem como impedir a hospedagem em hotel, motel, penso estalagem ou qualquer estabelecimento similar; II - impor tratamento diferenciado ou cobrar preo ou tarifa extra para ingresso ou permanncia em recinto pblico ou particular aberto ao pblico; III - impedir acesso ou recusar atendimento ou permanncia em estabelecimentos esportivos, culturais, casas de diverses, clubes sociais e associaes;

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IV - recusar, negar, impedir ou dificultar a inscrio ou ingresso de aluno em estabelecimento de ensino pblico ou privado de qualquer nvel; V - impedir, obstar ou dificultar o acesso de pessoas , devidamente habilitadas a qualquer cargo ou emprego da Administrao direta ou indireta, bem como das concessionrias e permissionrias de servios pblicos; VI - negar ou obstar emprego em empresa privada; VII - impedir o acesso ou o uso de transportes pblicos; VIII - negar o acesso, dificultar ou retroceder o atendimento em qualquer hospital, pronto socorro, ambulatrio ou em qualquer estabelecimento similar de rede pblica ou privada; IX - praticar, induzir ou incitar pelos meios de comunicao social ou de publicao de qualquer natureza, discriminao, preconceito ou prtica de atos de violncia ou coao contra qualquer pessoa em virtude de sua orientao sexual; X - obstar a visita ntima, ao preso, nacional ou estrangeiro, homem ou mulher, de cnjuge ou outro parceiro, no estabelecimento prisional onde estiver recolhido, em ambiente reservado, cuja privacidade e inviolabilidade sejam assegurados, obedecendo sempre, os parmetros legais pertinentes segurana do estabelecimento. Art. 3 - Quando o autor da violao Lei no. 3.406, de 15 de maio de 2000, for servidor pblico a sua responsabilidade ser apurada por meio de procedimento administrativo disciplinar instaurado pelo rgo competente, sem prejuzo das sanes

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civis e penais cabveis, definidas em normas especficas. Art. 4 - Caber Secretaria de Estado de Direitos Humanos e Sistema Penitencirio a aplicao das penalidades previstas na Lei no. 3406, de 15 de maio de 2000, podendo, inclusive editar os atos complementares pertinentes execuo do disposto neste Decreto. Art. 5 - Este Decreto entrar em vigor na data de sua publicao.

De fato, as normas em questo encontram-se em flagrante violao aos preceitos insculpidos nos artigos 7 e 112, 1, inciso II, alneas b e d, da Constituio estadual.

Deveras, compete privativamente ao Chefe do Executivo deflagrar o processo legislativo quando se tratar da criao, da estruturao e das atribuies dos rgos do Poder Executivo estadual e da disciplina estatutria de seus servidores.

Por conseguinte, no poderia o legislador estadual, por iniciativa prpria, dispor sobre a matria acima aludida.

H, portanto, contaminao do processo legislativo quando a Assembleia Legislativa usurpa competncia reservada ao Chefe do Executivo estadual, invadindo esfera de sua atuao discricionria, culminando com a edio da lei em tela.

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Destaque-se que, consoante entendimento assente, o fato de ter sido o projeto de lei sancionado pelo ento Governador do Estado no possui o condo de sanar o vcio de iniciativa.

No caso em tela, houve uma indevida ingerncia do Legislativo local na Administrao estadual, e, por isso, quebra do princpio da harmonia e independncia dos Poderes.

E entendo que a declarao de inconstitucionalidade deve abranger a ntegra de ambos os textos normativos.

O Exmo. Sr. Governador do Estado, secundado por sua d. Procuradoria, afirma haver vcio insanvel e formal de iniciativa apenas com relao aos arts. 3, caput; 4, caput e incisos; e 7, da Lei Estadual n. 3.406/2000, e aos arts. 3, do Decreto n. 29.774/2001.

Em relao aos demais dispositivos, sustenta que eles () no versam sobre o regime jurdico dos servidores pblicos, nem se imiscuem na organizao da Administrao Pblica, cuidando de disciplinar a incidncia da lei relativamente aos particulares, o que no atrs a regra da iniciativa privativa inserta no art. 112 da Constituio estadual.

Acrescenta, ainda, o Chefe do Executivo estadual, que () consubstanciam o exerccio pelo Estado da competncia que lhe outorgou o Poder Constituinte Originrio de legislar, em carter

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concorrente, sobre proteo ao consumidor (art. 24, VIII, da constituio Federal, e art. 63, da Carta Estadual).

No o que se observa, no entanto.

O caput do artigo 2 da Lei estadual, supratranscrito, diz que o Executivo penalizar, impondo, evidncia, atribuio a outro Poder.

J o art. 5 estabelece quais so as sanes cabveis, impondo aos servidores do Executivo um atuar ao arrepio da iniciativa do Chefe do Executivo para disciplinar tal matria.

Pelo exposto, julgo procedente o pedido para declarar a inconstitucionalidade total da Lei Estadual n. 3.406/2000 e do Decreto n. 29.774/2001.

como voto.

Rio de Janeiro, de

de 2012

NILZA BITAR Desembargadora Relatora

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Trata-se de Representao por Inconstitucionalidade ajuizada pelo Exmo. Sr. Procurador Geral de Justia, tendo por objeto a Lei Estadual n. 3.406, de 15/05/2000, que estabelece penalidades aos estabelecimentos que discriminem pessoas em virtude de sua orientao sexual, e o Decreto n. 29.774, de 11/11/2001, que a regulamenta.

Alega o representante, na inicial de fls. 02/10, que est presente vcio formal de iniciativa, porquanto o processo legislativo da lei ora impugnada que cria atribuies e procedimentos a serem observados por rgo do Executivo estadual foi deflagrado por iniciativa de parlamentar.

Sustenta, para tanto, que, por fora da norma extrada dos artigos 7 e 112, 1, inciso II, alneas b e d, da Constituio do

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Estado do Rio de Janeiro, a hiptese em questo reserva privativamente ao Chefe do Executivo a iniciativa do projeto de lei.

Informaes prestadas pelo Exmo. Sr. Presidente da Assembleia Legislativa do Estado do Rio de Janeiro s fls. 43/58, aduzindo, em preliminar, a inpcia da inicial, porquanto no tenha o representante impugnado especificadamente cada uma das normas da lei sob ataque, embora pea a declarao de sua

inconstitucionalidade in totum, e, no mrito, a ausncia de transgresso a qualquer comando constitucional na legislao em cotejo.

O Exmo. Sr. Governador do Estado do Rio de Janeiro manifestou-se s fls. 60/66, pela declarao de inconstitucionalidade to-somente dos arts. 3, caput; 4, caput e incisos; e 7, da Lei Estadual n. 3.406/2000, e do art. 3, do Decreto n. 29.774/2001, diante da violao iniciativa privativa do Governador para a propositura de lei que trate da organizao dos rgos do Poder Executivo estadual e da disciplina estatutria de seus servidores.

Na petio de fls. 69/78, acompanha de documentos, a Associao Eduardo Banks requer sua admisso como amicus curiae, ao argumento de que tem interesse na causa porque a presente representao teve origem de uma provocao sua ao Ministrio Pblico estadual.

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s fls. 101, a d. Procuradoria-Geral do Estado ratifica integralmente o contedo das informaes prestadas pelo 1 Representado.

Parecer conclusivo da Procuradoria-Geral de Justia s fls. 103/112, no sentido de se julgar procedente a presente representao para se declarar a inconstitucionalidade dos atos normativos objeto desta.

o relatrio.

Peo incluso do feito em pauta para julgamento.

Rio de Janeiro, 16 de agosto de 2012

NILZA BITAR Desembargadora Relatora

Certificado por DES. NILZA BITAR

A cpia impressa deste documento poder ser conferida com o original eletrnico no endereo www.tjrj.jus.br. Data: 03/10/2012 14:39:41Local: Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro - Processo: 0017774-24.2012.8.19.0000 - Tot. Pag.: 15