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CRIME DE TORTURA LEI N 9.455/97 (Doutrina, Jurisprudncia e exerccios de fixao)

VALDINEI CORDEIRO COIMBRA Mestre em Direito Penal Internacional pela Universidad Granada - Espanha Especialista em Direito Penal e Processual Penal pelo ICAT/UNIDF Especialista em Gesto Policial Judiciria APC/Fortium Professor de Preparatrios para Concursos Pblicos Coordenador do www.conteudojuridico.com.br Delegado de Polcia Civil do Distrito Federal Ex-analista judicirio do TJDF Ex-agente de polcia civil do DF Ex-agente penitencirio do DF Ex-policial militar do DF vcoimbr@yahoo.com.br
COMENTRIOS INTRODUTRIOS

Muitos anos se passaram desde a criao da Declarao Universal dos Direitos Humanos, firmada em 10.12.1948 at a Lei n 9.455, de 7 de abril de 1997, que define o crime de tortura no Brasil. Referida Declarao dos Direitos Humanos prev em seu art. V, que "ningum ser submetido tortura, nem a tratamento ou castigo cruel, desumano ou degradante", entretanto no definiu o que seria a conduta do crime de tortura. Em 1969, foi criada a Conveno Americana de Direitos Humanos, que em seu art. 5, 2, disps: "Ningum deve ser submetido a torturas, nem a penas ou tratos cruis, desumanos ou degradantes". Tambm no definiu a conduta do crime de tortura. Somente com a Conveno Contra a Tortura e outras Penas ou Tratamentos Cruis, Desumanos ou Degradantes, firmada em 10.12.1984, em Nova York, assinada pelo Brasil em 1985 e ratificada em 1991, foi definido a tortura, no seu art. 1 da seguinte forma: Para fins da presente conveno, o termo 'tortura' designa qualquer ato pelo qual dores ou sofrimentos agudos, fsicos ou mentais, so infligidos intencionalmente a uma pessoa a fim de obter, dela ou de terceira pessoa, informaes ou confisses; de castig-la por ato que ela ou uma terceira pessoa tenha cometido ou seja suspeita de ter cometido; de intimidar ou coagir esta pessoa ou outras pessoas; ou por qualquer motivo baseado em discriminao de qualquer natureza; quando tais dores ou sofrimentos so infligidos por um funcionrio pblico ou outra pessoa no exerccio de funes pblicas, ou por sua instigao, ou com o seu consentimento ou aquiescncia. No se considerar como tortura as dores ou sofrimentos que

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sejam conseqncias unicamente de sanes legtimas, ou que sejam inerentes a tais sanes ou delas decorram 1.

Observa-se que a Conveno Contra a Tortura e outras penas define a tortura como crime prprio praticado por agente pblico. Referida Conveno, em seu art. 2, estabelece que "Cada Estado Parte tomar medidas eficazes de carter legislativo, administrativo, judicial ou de outra natureza, a fim de impedir a prtica de atos de tortura em qualquer territrio sob sua jurisdio". Em 1985, surge a Conveno Interamericana para Prevenir a Tortura, que em seu artigo 1 disps: "Os Estados Partes obrigam-se a prevenir e a punir a tortura, nos termos desta Conveno", vindo tambm a definir o termo tortura, no seu art. 2, como sendo: Todo ato pelo qual so infligidos intencionalmente a uma pessoa penas ou sofrimentos fsicos ou mentais, com fins de investigao criminal, como meio de intimidao, como castigo pessoal, como medida preventiva, como pena ou com qualquer outro fim. Entender-se- tambm como tortura a aplicao, sobre uma pessoa, de mtodos tendentes a anular a personalidade da vtima, ou a diminuir sua capacidade fsica ou mental, embora no causem dor fsica ou angstia psquica. Na Europa, em 1987 surge a Conveno Europia para a preveno da tortura e das penas ou tratamentos desumanos ou degradantes, firmada em Strasbourg, criando-se um Comit Europeu com atribuio de realizar visitas nos estabelecimentos penais dos Estados membros, visando fiscalizao. Em 1989, surge a Conveno Sobre os Direitos da Criana, que tambm fez referencia ao combate tortura, determinando em seu art. 37, que "os Estados partes asseguraro que nenhuma criana seja submetida tortura nem a outros tratamentos ou penas cruis, desumanos ou degradantes". No Brasil, o legislador constituinte de 1988, seguindo os diplomas internacionais, j ratificados pelo pas, disps sobre o tema em dois dispositivos da Constituio Federal. No inciso III, do art. 5, determina que "ningum ser submetido a tortura nem a tratamento desumano ou degradante". E no inc. XLIII, estabelece que "a lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia a prtica de tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo evit-los, se omitirem", ou seja, equiparou o crime de tortura aos crimes hediondos, terrorismo e trfico de drogas. Assim, apesar de j termos a definio da tortura, nas convenes acima mencionadas, no tnhamos o crime de tortura tipificado no ordenamento jurdico brasileiro, sendo que o Cdigo Penal previa a tortura, apenas como uma circunstncia agravante (art. 61, III, "d"). No entanto a Lei n 8.069/90, Estatuto da Criana e do Adolescente - ECA, previa em seu art. 233, o crime de tortura, sem
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Ratificado pelo Brasil pelo Decreto n. 40, de 15 de fevereiro DE 1991.

defini-lo, restringindo sua punio apenas para os casos de tortura contra criana ou adolescente. A Lei n. 8.072/90, que define os crimes hediondos, equiparou o crime de tortura a hediondo, quando em seu art. 2 disps: Art. 2 Os crimes hediondos, a prtica da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins e o terrorismo so insuscetveis de: I - anistia, graa e indulto; II - fiana. 1o A pena por crime previsto neste artigo ser cumprida inicialmente em regime fechado. 2o A progresso de regime, no caso dos condenados aos crimes previstos neste artigo, dar-se- aps o cumprimento de 2/5 (dois quintos) da pena, se o apenado for primrio, e de 3/5 (trs quintos), se reincidente. 3o Em caso de sentena condenatria, o juiz decidir fundamentadamente se o ru poder apelar em liberdade. 4o A priso temporria, sobre a qual dispe a Lei no 7.960, de 21 de dezembro de 1989, nos crimes previstos neste artigo, ter o prazo de 30 (trinta) dias, prorrogvel por igual perodo em caso de extrema e comprovada necessidade. Em 07 de abril de 1997, finalmente o legislador cuidou de definir o crime de tortura atravs da Lei n. 9.455, trazendo algumas variaes da tortura, considerando ainda como um crime comum, admitindo a sua prtica por qualquer pessoa, seja particular, seja agente pblico, este ltimo sendo punido de forma mais grave, seno vejamos: LEI N 9.455, DE 7 DE ABRIL DE 1997.

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Define os crimes de tortura e d outras providncias.

Art. 1 Constitui crime de tortura: I - constranger algum com emprego de violncia ou grave ameaa, causando-lhe sofrimento fsico ou mental:
O fato de constranger algum pode desencadear crimes como constrangimento ilegal e abuso de autoridade conforme abaixo listado: Cdigo Penal - Constrangimento ilegal Art. 146 - Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, ou depois de lhe haver reduzido, por qualquer outro meio, a capacidade de resistncia, a no fazer o que a lei permite, ou a fazer o que ela no manda: Lei 4898/65 - Abuso de Autoridade Art. 3. Constitui abuso de autoridade qualquer atentado: I - incolumidade fsica do indivduo;

a) com o fim de obter informao, declarao ou confisso da vtima ou de terceira pessoa; (tortura prova) b) para provocar ao ou omisso de natureza criminosa; (tortura crime) c) em razo de discriminao racial ou religiosa; (tortura racismo)
Sujeito ativo - o crime pode ser praticado por qualquer pessoa, portanto trata-se de crime comum. No caso de ser praticado por agente pblico, a lei d um tratamento especial no 4, punindo com um aumento de pena de um sexto a um tero, alm de que a condenao acarretar a perda do cargo, funo ou emprego pblico e a interdio para seu exerccio pelo dobro do prazo da pena aplicada.

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II - submeter algum, sob sua guarda, poder ou autoridade, com emprego de violncia ou grave ameaa, a intenso sofrimento fsico ou mental, como forma de aplicar castigo pessoal ou medida de carter preventivo. (tortura castigo) Pena - recluso, de dois a oito anos.
A tortura-castigo crime prprio, pois o sujeito ativo somente poder ser quem possua autoridade, guarda ou poder sobre a vtima (pai, tutor, curador, diretor ou funcionrio de hospital, colgio), enquanto que a sujeito passivo, somente pode ser pessoa que esteja sob a autoridade, vigilncia, guarda ou poder do sujeito ativo (filho, tutelado, curatelado, internado) A tortura-castigo se assemelha o crime de maus-tratos, previsto no CP, art.136, o qual dispe: "expor a perigo a vida ou a sade da pessoa sob sua autoridade, guarda ou vigilncia, para fim de educao, ensino, tratamento ou custdia, quer privando de alimentao ou cuidados indispensveis, quer sujeitando-a a trabalho excessivo ou inadequado, quer abusando de meios de correo ou disciplina". Entretanto, no crime de tortura-castigo, a lei exige que a vtima seja submetida a sofrimento fsico ou mental, com intensa dor, enquanto que no cdigo penal, no h essa exigncia.

1 Na mesma pena incorre quem submete pessoa presa ou sujeita a medida de segurana a sofrimento fsico ou mental, por intermdio da prtica de ato no previsto em lei ou no resultante de medida legal (tortura-castigo).
Comentrio: aqui temos outra hiptese de tortura-castigo, praticada por agentes pblicos, pois o dispositivo fala em pessoa submetida priso ou sujeita medida de segurana, assim, trata-se de crime prprio, pois o sujeito ativo somente poder ser quem detm a custdia da vtima submetida priso ou medida de segurana. Ressalte-se que o sofrimento por si s, relacionado privao da liberdade, no constitui tortura, pois resultante da medida legal (priso ou medida de segurana). O crime em comento guarda uma semelhana com o crime tipificado na Lei n 4.898/65 (abuso de autoridade), no seu art. 4, b, que dispe: submeter pessoa sob sua guarda ou custdia a vexame ou a constrangimento no autorizado em lei, entretanto com ele no se confunde, pois na tortura, a vtima deve ser submetida a um sofrimento fsico ou mental, intensa dor, enquanto que no crime de abuso de autoridade, basta que a vtima seja exposta a vexame desnecessrio, como por exemplo, exibir presos nus apenas com o fim de humilh-los.

 2 Aquele que se omite em face dessas condutas, quando tinha o dever de evitlas ou apur-las, incorre na pena de deteno de um a quatro anos.
Comentrios: responde pelo crime de tortura as pessoas que, tendo conhecimento de sua prtica, omitirem-se, deixando de apur-los ou evit-los. Na conduta omissiva de apurao, o responsvel ser sempre uma autoridade, que seja competente para tanto. J no caso de se evitar a tortura, o sujeito ativo poder ser no s a referida autoridade, bem como qualquer outro pessoa que, de alguma maneira, teria condies de impedir a consumao do delito e que se enquadra em uma das hipteses do art. 13, 2, do CP: "o dever de agir incube a quem: a) tenha por lei obrigao de cuidado, proteo e vigilncia; b) de outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir o resultado; c) com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do resultado". Em virtude da pena cominada (deteno de um a quatro anos), o delito comporta a suspenso do processo, previsto no art. 89 da Lei n. 9.099/95, cabendo ainda a substituio da pena de priso, por restritiva de direitos, nos termos do art. 44 do Cdigo Penal, desde que o ru preencha os demais requisitos. O crime de omisso tratado no referido dispositivo ( 2 do art. 1), no pode se assemelhar a crime hediondo, pois o legislador cominou pena de deteno, a qual possui o regime semiaberto, sendo que o 7 da Lei de Tortura excepciona o crime de omisso previsto no 2 do regime inicial fechado.

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3 Se resulta leso corporal de natureza grave ou gravssima, a pena de recluso de quatro a dez anos; se resulta morte, a recluso de oito a dezesseis anos.
Comentrios: So os casos de tortura qualificada pelo resultado (preterdolosa). Aqui, a leso corporal e a morte so conseqncias culposas da tortura. No so desejadas pelo autor, que age com dolo no antecedente (tortura) e culpa no conseqente (leso corporal grave ou gravssima ou morte, resultados no pretendidos). Assim, ocorrendo os resultados acima descritos, faz necessrio demonstrar que o autor no quis o resultado nem assumiu o risco de produzi-lo. Caso contrrio, responder por tortura simples e leso corporal grave ou gravssima, em concurso formal, ou por homicdio qualificado pela tortura, art. 121, 2, III, do CP, conforme a hiptese. Ressalte-se que esta qualificadora no se aplica figura omissiva do 2.

4 Aumenta-se a pena de um sexto at um tero: I - se o crime cometido por agente pblico;

Comentrios: No inciso I, a Lei refere-se a "agente pblico", sem defini-lo, portanto, a melhor soluo considerar a disposio do art. 5 da lei n 4.898/65, equiparando o conceito de autoridade como agente pblico, ou seja aquele que exerce cargo, emprego ou funo pblica, de natureza civil, ou militar, ainda que transitoriamente e sem remunerao. No caso dos crimes prprios que exigem qualidade especial do sujeito ativo, como sendo agente pblico (art. 1, 1), essa causa de aumento no deve incidir, sob pena de violao ao princpio do ne bis in idem.

II se o crime cometido contra criana, gestante, portador de deficincia, adolescente ou maior de 60 (sessenta) anos; (Redao dada pela Lei n 10.741, de 2003)
No inciso II, temos uma causa de aumento de pena idntica s circunstncias agravantes, previstas no art. 61, inc. III, "h" do Cdigo Penal: contra criana, maior de 60 (sessenta) anos, enfermo ou mulher grvida. Por se tratar de norma especial, quando da fixao da pena, o juiz dever abster de considerar tais circunstncias como agravante e utiliz-las na terceira fase da dosimetria da pena como causa de aumento de pena, atendendo o comando do art. 61, caput, que dispe: so circunstncia que sempre agravam a pena, quando no constituem ou qualificam o crime.

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III - se o crime cometido mediante seqestro.

No caso do inciso III, crime cometido mediante seqestro, deve ser considerado o seqestro prolongado, uma vez que o arrebatamento da vtima por uma durao estritamente necessria para a prtica da tortura, ficar absorvida pela tortura.

5 A condenao acarretar a perda do cargo, funo ou emprego pblico e a interdio para seu exerccio pelo dobro do prazo da pena aplicada.
Comentrio: O Cdigo Penal, no seu artigo 92, prev os efeitos da condenao, entre eles, a perda do cargo, funo pblica ou mandato eletivo nos crimes praticados com abuso de poder ou violao de dever para com a Administrao Pblica, exigindo-se declarao expressa e motivada do juiz, a aplicao deste efeito. J a perda do cargo, funo ou emprego pblico, bem como a interdio para o seu exerccio pelo dobro do prazo da pena aplicada por condenao ao crime de tortura, no depende de declarao expressa, efeito automtico da condenao. O STJ neste sentido se manifestou: HC 95335 / DF 2007/0280629-7 5 T. Mini. Arnaldo Esteves Lima PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. CRIME DE TORTURA. ART. 1, 5, DA LEI 9.455/97. PERDA DA FUNO PBLICA. EFEITO OBRIGATRIO DA SENTENA. NULIDADE. NO-OCORRNCIA. ORDEM DENEGADA. 1. A perda do cargo pblico e a interdio do seu exerccio pelo dobro do prazo da pena aplicada efeito genrico, automtico e obrigatrio da condenao imposta ao paciente, sem que seja necessria fundamentao especfica para a sua aplicao (art. 1, 5, da Lei 9.455/97). STJ RESP 700.468 [...] 4. A condenao por delito previsto na Lei n 9.455/97 acarreta, como efeito extrapenal automtico da sentena condenatria, a perda do cargo, funo ou emprego pblico e a interdio para seu exerccio pelo dobro do prazo da pena aplicada. 5. Recurso conhecido, em parte, e improvido. (REsp 799.468/AP, Rel. Ministro HAMILTON CARVALHIDO, SEXTA TURMA, julgado em 21.09.2006, DJ 09.04.2007 p. 290)

6 O crime de tortura inafianvel e insuscetvel de graa ou anistia,

A anistia concedida atravs de Lei Federal, de competncia exclusiva (no delegvel) da Unio (CF, art. 21, XVII) e privativa do Congresso Nacional (art. 48, VIII da CF), com sano do Presidente da Repblica. lei penal de efeito retroativo que retira as conseqncias de alguns crimes j praticados, promovendo o seu esquecimento jurdico. Refere-se a fatos e no a pessoas, e por isso, atinge todos que tenham praticado delitos de certa natureza. Pode ocorrer antes ou depois da sentena penal condenatria (anistia prpria ou imprpria). Distingue-se da abolitio criminis (art. 2 do CP), uma vez que nesta a norma penal incriminadora deixa de existir, enquanto na anistia so alcanados apenas fatos passados, continuando a existir o tipo penal. A Lei de Tortura no admite a anistia.

Em relao Graa, a lei no a admite a sua concesso, ficando omissa em relao ao indulto, surgindo assim dvidas se o legislador quis ou no proibir a concesso de indulto. Isso porque a doutrina define graa como sendo o indulto individual, enquanto que indulto seria a graa coletiva (ou indulto coletivo). Na verdade o legislador infraconstitucional apenas acompanhou o legislador constituinte, pois a Constituio Federal, em seu art. 5, inc. XLIII, proibiu a concesso de graa e anistia, para os crimes hediondos, tortura, terrorismo e trfico de drogas, no fazendo nenhuma referncia em relao ao indulto. Graa um termo mais amplo, abrangendo indulto individual e o indulto coletivo. Assim, definimos graa como sendo um benefcio individual concedido mediante provocao da parte interessada, enquanto o indulto de carter coletivo e concedido espontaneamente. Ambos os institutos so concedidos pelo Presidente da Repblica (art. 84, XII da CF), que podem ser delegados aos ministros de Estado ou ao Procurador-geral da Repblica e Advogado-Geral da Unio (Art. 84, par. nico., CF). A CF/88, no art. 84, XII da CF, s tratou do indulto, entretanto no art. 5 XLIII, menciona a anistia e a graa, sendo que a LEP, ao tratar da graa, o faz como indulto individual (art. 188). Acompanhando os decretos presidenciais de concesso de indulto, que normalmente so publicados no ms de dezembro de cada ano, percebe-se que o Presidente no tem concedido indulto para autores de crimes hediondos, por crime de tortura, terrorismo ou trfico ilcito de drogas. Por fim a faculdade presidencial de conceder indulto pode ser limitada, no s por dispositivos constitucionais, mas tambm pela legislao ordinria.

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7 O condenado por crime previsto nesta Lei, salvo a hiptese do 2, iniciar o cumprimento da pena em regime fechado.
Em virtude do crime de tortura ser equiparado aos crimes hediondos, faz-se necessrio a combinao do 7 do art.1 da Lei 9.455/97, com o 2 do art. 2 da Lei N 8.072/90, para a definio do regime prisional aos condenados por crime de tortura, cujo regime inicial ser o fechado e os requisitos para progresso de regime sero os mesmos dos crimes hediondos, ou seja, aps o cumprimento de 2/5 (dois quintos) da pena, se o apenado for primrio, e de 3/5 (trs quintos), se reincidente, alm do bom comportamento carcerrio, exigido pela Lei n 7.210/84.

Art. 2 O disposto nesta Lei aplica-se ainda quando o crime no tenha sido cometido em territrio nacional, sendo a vtima brasileira ou encontrando-se o agente em local sob jurisdio brasileira.
Comentrios: Temos aqui o princpio da extraterritorialidade, tambm previsto no art. 7 do Cdigo Penal, o qual consiste na aplicao da lei brasileira aos crimes praticados fora do territrio nacional. Assim, sendo a vtima brasileira ou encontrando-se o agente em local sob jurisdio brasileira, o Brasil poder aplicar os dispositivos da Lei de Tortura. Na primeira hiptese, sendo a vtima brasileira, tem-se o princpio real, da defesa ou proteo, levando-se em conta a nacionalidade do bem violado, tratando-se ainda de uma extraterritorialidade condicionada (art. 7, II do CP), exigindo-se a ocorrncia das condies previstas 2 do art. 7 do Cdigo Penal, quais sejam: a) entrar o agente no territrio nacional; b) ser o fato punvel tambm no pas em que foi praticado; c) estar o crime includo entre aqueles pelos quais a lei brasileira autoriza a extradio; d) no ter sido o agente absolvido no estrangeiro ou no ter a cumprido a pena; e) no ter sido o agente perdoado no estrangeiro ou, por outro motivo, no estar extinta a punibilidade, segundo a lei mais favorvel. Na segunda hiptese, em que o agente encontrar-se em local sob jurisdio brasileira, aplicase o princpio da jurisdio universal ou cosmopolita, pois o crime de tortura reconhecido pela comunidade internacional, ou seja, o bem jurdico tutelado reconhecido como um bem de natureza internacional, onde os interesses nacionais cedem diante do direito universal.

Essa uma tendncia quando se trata de crimes que violam direitos humanos, sendo que a tortura encontra definio no Estatuto de Roma, como crime contra a humanidade. Ressalte-se que em 2004, atravs da Emenda Constitucional n 45, tivemos uma alterao na Constituio Federal, relacionada competncia para julgamento das causas que envolvem direitos humanos, visto que foi acrescido ao art. 109, o inciso V-A, dispondo: "as causas relativas a direitos humanos a que se refere o 5 deste artigo", so de competncia dos juzes federais (art. 109 caput). E no 5 disps: "Nas hipteses de grave violao de direitos humanos, o Procurador-Geral da Repblica, com a finalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, poder suscitar, perante o Superior Tribunal de Justia, em qualquer fase do inqurito ou processo, incidente de deslocamento de competncia para a Justia Federal". Aqui temos a Federalizao dos crimes que violam os direitos humanos, tornando a Justia Federal a competente para julgamento das causas violadoras destes direitos, sendo que o 5, foi apelidado de incidente de deslocamento de competncia, o que vem sendo questionado junto ao STF, pela Associao dos Magistrados Brasileiros - AMB, atravs da ADIn n 3486, entretanto o STF, ainda no se manifestou.

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Art. 3 Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao. Art. 4 Revoga-se o art. 233 da Lei n 8.069, de 13 de julho de 1990 - Estatuto da Criana e do Adolescente.
Comentrio: O crime de tortura praticado contra criana, com a redao da Lei 9.455/97, no foi abolido, apenas deixou de ser crime pelo Estatuto da Criana e do adolescente, pois o legislador preferiu unificar o tratamento do crime de tortura, aplicando-se a Lei de Tortura. Infelizmente, o legislador no atentou para o teor do art. 9 da Lei n 8.072/90 que pune com maior rigor os crimes hediondos praticados contra criana, ou seja, a tortura contra criana menos grave do que um crime hediondo praticado contra criana, pois no caso da tortura a Lei n 9.455/97 prev no seu art. 1, 4, um aumento de um sexto a um tero.

INVESTIGAO PELO MINISTRIO PBLICO HABEAS CORPUS. TORTURA. INVESTIGAO REALIZADA PELO MINISTRIO PBLICO, SEM PARTICIPAO DA POLCIA JUDICIRIA. POSSIBILIDADE. TRANCAMENTO DA AO PENAL POR ATIPICIDADE. CONSTRANGIMENTO ILEGAL INEXISTENTE. DELITO PRATICADO POR POLICIAIS MILITARES PARA CONTENO DE MOTIM. EXERCCIO TEMPORRIO DE FUNO ATRIBUDA POLCIA CIVIL. GUARDA, PODER E AUTORIDADE SOBRE OS DETENTOS, EM TESE, CONFIGURADA. ORDEM DENEGADA. 1. O Ministrio Pblico, por expressa previso constitucional e legal (art. 129, VI, da Constituio Federal e art. 26, I, b, da Lei 8.625/93), possui a prerrogativa de conduzir diligncias investigatrias, podendo requisitar diretamente documentos e informaes que julgar necessrios ao exerccio de suas atribuies de dominus litis. 2. O policial militar que auxilia a polcia civil na conteno de rebelio em estabelecimento prisional, durante a operao, detm, legitimamente, guarda, poder e autoridade sobre os detentos, podendo, nessa condio, ainda que momentnea, responder, em tese, pelo crime de tortura preconizado no art. 1, inciso II, da Lei 9.455/97. 3. Ordem denegada. (HC 50095/MG, Rel. Ministro ARNALDO ESTEVES LIMA, QUINTA TURMA, julgado em 06/05/2008, DJe 23/06/2008) TORTURA POR MILITAR: COMPETENCIA CC - CONSTITUCIONAL - COMPETENCIA - POLICIAL MILITAR - CRIME DE TORTURA COMPETE A JUSTIA COMUM PROCESSAR E JULGAR POLICIAL MILITAR ACUSADO DA PRATICA DE CRIME DE TORTURA. ESSA INFRAO NO ESTA DEFINIDA COMO CRIME MILITAR. (CC 14893/SP, Rel. Ministro LUIZ VICENTE CERNICCHIARO, TERCEIRA SEO, julgado em 02/02/1996, DJ 03/03/1997 p. 4564). PENAL E PROCESSUAL PENAL. CRIME DE TORTURA PRATICADO POR POLICIAL MILITAR, NO EXERCCIO DO CARGO DE DELEGADO MUNICIPAL. COMPETNCIA DA JUSTIA COMUM.

APELO EM LIBERDADE. POSSIBILIDADE. "HABEAS CORPUS". RECURSO. 1. Compete Justia Comum o processo e julgamento de policial militar acusado da prtica de crime de tortura. Precedente da eg. 3 Seo. 2. A mera referncia ao carter hediondo do crime praticado, no justifica, por si s, a vedao ao apelo em liberdade. 3. A Constituio Federal, em seu art. 93, IX, exige a motivao de todas as decises judiciais, sob pena de nulidade. 4. Recurso em "Habeas Corpus" conhecido e parcialmente provido. (RHC 11532/RN, Rel. Ministro EDSON VIDIGAL, QUINTA TURMA, julgado em 21/08/2001, DJ 24/09/2001, p. 321) TORTURA CONTRA CRIANA OU ADOLESCENTE E M E N T A: TORTURA CONTRA CRIANA OU ADOLESCENTE - EXISTNCIA JURDICA DESSE CRIME NO DIREITO PENAL POSITIVO BRASILEIRO - NECESSIDADE DE SUA REPRESSO CONVENES INTERNACIONAIS SUBSCRITAS PELO BRASIL - PREVISO TPICA CONSTANTE DO ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE (LEI N 8.069/90, ART. 233) - CONFIRMAO DA CONSTITUCIONALIDADE DESSA NORMA DE TIPIFICAO PENAL - DELITO IMPUTADO A POLICIAIS MILITARES - INFRAO PENAL QUE NO SE QUALIFICA COMO CRIME MILITAR COMPETNCIA DA JUSTIA COMUM DO ESTADO-MEMBRO - PEDIDO DEFERIDO EM PARTE. PREVISO LEGAL DO CRIME DE TORTURA CONTRA CRIANA OU ADOLESCENTE OBSERVNCIA DO POSTULADO CONSTITUCIONAL DA TIPICIDADE. - O crime de tortura, desde que praticado contra criana ou adolescente, constitui entidade delituosa autnoma cuja previso tpica encontra fundamento jurdico no art. 233 da Lei n 8.069/90. Trata-se de preceito normativo que encerra tipo penal aberto suscetvel de integrao pelo magistrado, eis que o delito de tortura - por comportar formas mltiplas de execuo - caracteriza- se pela inflio de tormentos e suplcios que exasperam, na dimenso fsica, moral ou psquica em que se projetam os seus efeitos, o sofrimento da vtima por atos de desnecessria, abusiva e inaceitvel crueldade. - A norma inscrita no art. 233 da Lei n 8.069/90, ao definir o crime de tortura contra a criana e o adolescente, ajusta-se, com extrema fidelidade, ao princpio constitucional da tipicidade dos delitos (CF, art. 5, XXXIX). A TORTURA COMO PRTICA INACEITVEL DE OFENSA DIGNIDADE DA PESSOA. A simples referncia normativa tortura, constante da descrio tpica consubstanciada no art. 233 do Estatuto da Criana e do Adolescente, exterioriza um universo conceitual impregnado de noes com que o senso comum e o sentimento de decncia das pessoas identificam as condutas aviltantes que traduzem, na concreo de sua prtica, o gesto ominoso de ofensa dignidade da pessoa humana. A tortura constitui a negao arbitrria dos direitos humanos, pois reflete - enquanto prtica ilegtima, imoral e abusiva - um inaceitvel ensaio de atuao estatal tendente a asfixiar e, at mesmo, a suprimir a dignidade, a autonomia e a liberdade com que o indivduo foi dotado, de maneira indisponvel, pelo ordenamento positivo. NECESSIDADE DE REPRESSO TORTURA CONVENES INTERNACIONAIS. - O Brasil, ao tipificar o crime de tortura contra crianas ou adolescentes, revelou-se fiel aos compromissos que assumiu na ordem internacional, especialmente queles decorrentes da Conveno de Nova York sobre os Direitos da Criana (1990), da Conveno contra a Tortura adotada pela Assemblia Geral da ONU (1984), da Conveno Interamericana contra a Tortura concluda em Cartagena (1985) e da Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de So Jos da Costa Rica), formulada no mbito da OEA (1969). Mais do que isso, o legislador brasileiro, ao conferir expresso tpica a essa modalidade de infrao delituosa, deu aplicao efetiva ao texto da Constituio Federal que impe ao Poder Pblico a obrigao de proteger os menores contra toda a forma de violncia, crueldade e opresso (art. 227, caput, in fine). TORTURA CONTRA MENOR PRATICADA POR POLICIAL MILITAR - COMPETNCIA DA JUSTIA COMUM DO ESTADO-MEMBRO. - O policial militar que, a pretexto de exercer atividade de represso criminal em nome do Estado, inflige, mediante desempenho funcional abusivo, danos fsicos a menor eventualmente sujeito ao seu poder de coero, valendo-se desse meio executivo para intimid-lo e coagi-lo confisso de determinado delito, pratica, inequivocamente, o crime de tortura, tal como tipificado pelo art. 233 do Estatuto da Criana e do Adolescente, expondo-se, em funo desse comportamento arbitrrio, a todas as conseqncias jurdicas que decorrem da Lei n 8.072/90 (art. 2), editada com fundamento no art. 5, XLIII, da Constituio. - O crime de tortura contra criana ou adolescente, cuja prtica absorve o delito de leses corporais leves, submete-se competncia da Justia comum do Estado-membro, eis que esse ilcito penal, por no guardar correspondncia tpica com qualquer dos comportamentos previstos pelo Cdigo Penal Militar, refoge esfera de atribuies da Justia Militar estadual. (HC 70389, Relator(a): Min. SYDNEY SANCHES, Relator(a) p/ Acrdo: Min. CELSO DE MELLO, Tribunal Pleno, julgado em 23/06/1994, DJ 10-082001 PP-00003 EMENT VOL-02038-02 PP-00186)

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TORTURA versus MAUS TRATOS STJ - CRIMINAL. RESP. TORTURA QUALIFICADA POR MORTE. DESCLASSIFICAO PARA CRIME DE MAUS-TRATOS QUALIFICADO PELA MORTE PROMOVIDA PELO TRIBUNAL A QUO. REVISO DA DECISO. IMPOSSIBILIDADE. INCIDNCIA DA SMULA N. 07/STJ. RECURSO NO-CONHECIDO. I. A figura do inc. II do art. 1., da Lei n. 9.455/97 implica na existncia de vontade livre e consciente do detentor da guarda, do poder ou da autoridade sobre a vtima de causar sofrimento de ordem fsica ou moral, como forma de castigo ou preveno. II. O tipo do art. 136, do Cdigo Penal, por sua vez, se aperfeioa com a simples exposio a perigo a vida ou a sade de pessoa sob sua autoridade, guarda ou vigilncia, em razo de excesso nos meios de correo ou disciplina. III. Enquanto na hiptese de maus-tratos, a finalidade da conduta a repreenso de uma indisciplina, na tortura, o propsito causar o padecimento da vtima. IV. Para a configurao da segunda figura do crime de tortura indispensvel a prova cabal da inteno deliberada de causar o sofrimento fsico ou moral, desvinculada do objetivo de educao. V. Evidenciado ter o Tribunal a quo desclassificado a conduta de tortura para a de maus tratos por entender pela inexistncia provas capazes a conduzir a certeza do propsito de causar sofrimento fsico ou moral vtima, invivel a desconstituio da deciso pela via do recurso especial. VI. Incidncia da Smula n. 07/STJ, ante a inarredvel necessidade reexame, profundo e amplo, de todo conjunto probatrio dos autos. VII. Recurso no conhecido, nos termos do voto do relator. (REsp 610395/SC, Rel. Ministro GILSON DIPP, QUINTA TURMA, julgado em 25/05/2004, DJ 02/08/2004, p. 544)

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EXERCCIO DE FIXAO
1) ESCRIVO DE POLCIA SUBSTITUTO - 2008 - PC/RN - CESPE (questo 89). Em relao aos crimes de tortura (Lei n. 9.455/1997) e ao Programa de Proteo a Vtimas e Testemunhas (Lei n. 9.807/1999), assinale a opo correta. (cd. Q25853) a) Um delegado da polcia civil que perceba que um dos custodiados do distrito onde chefe est sendo fisicamente torturado pelos colegas de cela, permanecendo indiferente ao fato, no ser responsabilizado criminalmente, pois os delitos previstos na Lei n. 9.455/1997 no podem ser praticados por omisso. b) A Lei n. 9.807/1999 no prev a concesso de perdo judicial para o acusado que tenha colaborado efetiva e voluntariamente com a investigao e o processo criminal, mas apenas a reduo de um a dois teros na pena do ru que tenha contribudo para a localizao da vtima com vida e na recuperao total ou parcial do produto da atividade criminosa. c) O programa de proteo de que trata a Lei n. 9.807/1999 exclusivo para vtimas ou testemunhas ameaadas, no podendo ser estendido aos parentes destas, sob pena de grave comprometimento dos recursos financeiros destinados a custear as despesas especficas de proteo. d) A pena para a prtica do delito de tortura deve ser majorada caso o delito seja cometido por agente pblico, ou mediante seqestro, ou ainda contra vtima maior de 60 anos de idade, criana, adolescente, gestante ou portadora de deficincia. e) Se um membro da Defensoria Pblica Estado do Rio Grande do Norte, integrante da Comisso Nacional de Direitos Humanos, for passar uma temporada de trabalho no Haiti -- pas que no pune o crime de tortura -- e l for vtima de tortura, no haver como aplicar a Lei n. 9.455/1997.

2) AGENTE DE POLCIA CIVIL - 2009 - PCES - CESPE (questo 82). Considerando que X, imputvel, motivado por discriminao quanto orientao sexual de Y, homossexual, imponha a este intenso sofrimento fsico e moral, mediante a prtica de graves ameaas e danos sua integridade fsica resultantes de choques eltricos, queimaduras de cigarros, execuo simulada e outros constrangimentos, essa conduta de X enquadrar-se- na figura tpica do crime de tortura discriminatria. (cd. Q21623) a) Verdadeiro b) Falso

3) PROMOTOR DE JUSTIA SUBSTITUTO - MPE/RR - 2008 - CESPE (Penal, Questo 43). Em cada um dos itens de 40 a 45, apresentada uma situao hipottica, seguida de uma assertiva a ser julgada, relativa a contravenes penais, crimes contra o patrimnio, f pblica, administrao pblica e tortura. 43 - Daniel, delegado de polcia, estava em sua sala, quando percebeu a chegada dos agentes de polcia Irineu e Osvaldo, acompanhados por uma pessoa que havia sido detida, sob a acusao de porte de arma e de entorpecentes. O delegado permaneceu em sua sala, elaborando um relatrio, antes de lavrar o auto de priso em flagrante. Durante esse perodo, ouviu rudos de tapas, bem como de gritos, vindos da sala onde se encontravam os agentes e a pessoa detida, percebendo que os agentes determinavam ao detido que ele confessasse quem era o verdadeiro proprietrio da droga. Quando foi lavrar a priso em flagrante, o delegado notou que o detido apresentava equimoses avermelhadas no rosto, tendo declinado que havia guardado a droga para um conhecido traficante da regio. O delegado, contudo, mesmo constatando as leses, resolveu nada fazer em relao aos seus agentes, uma vez que os considerava excelentes policiais. Nessa situao, o delegado praticou o crime de tortura, de forma que, sendo proferida sentena condenatria, ocorrer, automaticamente, a perda do cargo. (cd. Q11183) a) Verdadeiro b) Falso

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4) INVESTIGADOR POLICIAL - PCRJ - 2006 - CESGRANRIO (legislao Especial, questo 35). O Delegado de Polcia responsvel por uma delegacia surpreende outros policiais, seus subordinados, praticando crime de tortura contra um preso. A respeito da situao narrada, assinale a afirmao INCORRETA. (cd. Q05316) a) O crime de tortura inafianvel e insuscetvel de graa ou anistia. b) Os autores do tipo penal esto sujeitos perda do cargo e interdio para o seu exerccio pelo dobro do prazo da pena aplicada. c) Se o Delegado se omitir, todos os envolvidos, inclusive ele, estaro sujeitos mesma pena privativa de liberdade cujo cumprimento se iniciar em regime fechado. d) Se a Autoridade Policial se omitir, estar sujeita pena de deteno por perodo inferior pena dos autores do fato. e) Se o preso torturado for maior de 60 (sessenta) anos, deficiente fsico ou mulher gestante, ser caso de aumento de pena.

5) AGENTE DE POLCIA CIVIL - 2009 - PCES - CESPE (questo 84). O crime de tortura crime comum, podendo ser praticado por qualquer pessoa, no sendo prprio de agente pblico, circunstncia esta que, acaso demonstrada, determinar a incidncia de aumento da pena. (cd. Q21625) a) Verdadeiro b) Falso

6) PROMOTOR DE JUSTIA SUBSTITUTO - MPRO - 2006 - PRPRIA (Legislao Especial, questo 09). Sob o enfoque da Lei 9.455/97, no crime de tortura: (cd. Q09234) a) o cumprimento da pena sempre se iniciar no regime fechado; b) a reprimenda sempre implica em recluso; c) a condenao pode acarretar a interdio para o exerccio do cargo ou funo pblica pelo dobro da pena aplicada; d) no h estipulao de qualificadoras; e) o mvel do agente sempre ser a obteno de informao ou confisso da vtima.

7) ANALISTA JUDICIRIO - REA JUDICIRIA - STJ - 2008 - CESPE (Penal, questo 78). O condenado pela prtica de crime de tortura, por expressa previso legal, no poder ser beneficiado por livramento condicional, se for reincidente especfico em crimes dessa natureza. (cd. Q14534) a) Verdadeiro b) Falso

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8) Defensor Pblico do Estado de So Paulo - SP - 2009 - FCC (Penal, questo 21). Em relao ao crime de tortura possvel afirmar: (cd. Q20632) a) Passou a ser previsto como crime autnomo a partir da entrada em vigor da Constituio Federal de 1988 que, no art. 5o , inciso III afirma que ningum ser submetido a tortura, nem a tratamento desu- mano e degradante e que a prtica de tortura ser considerada crime inafianvel e insuscetvel de graa ou anistia. b) praticado por qualquer pessoa que causa constrangimento fsico ou mental pessoa presa ou em medida de segurana, pelo uso de instrumentos cortantes, perfurantes, queimantes ou que produzam stress, angstia, como priso em cela escura, solitria, submisso a regime de fome etc. c) cometido por quem constrange outrem, por meio de violncia fsica, com o fim de obter informao ou confisso da vtima ou de terceira pessoa, desde que do emprego da violncia resulte leso corporal. d) Os bens jurdicos protegidos pela 'tortura discriminatria' so a dignidade da pessoa humana, a igualdade, a liberdade poltica e de crena. e) praticado por quem se omite diante do dever de evitar a ocorrncia ou continuidade da ao ou de apurar a responsabilidade do torturador pelas condutas de constrangimento ou submisso levadas a efeito mediante violncia ou grave ameaa.

9) 1 EXAME OAB2009 MG - OABMG (Penal e Proc. Penal, questo 81). A Lei de tortura tem tipos penais descritos que visam proteger o seguinte objeto jurdico: (cd. Q22446) a) o estado, devido aos abusos dos direitos constitucionais, principalmente os previstos no artigo 5 da Constituio da Repblica. b) a administrao pblica, considerando que tal lei revogou os crimes de abuso de autoridade. c) a vida, sendo inclusive, julgados pelo Tribunal do Jri. d) os direitos integridade fsica, psicolgica e de cidadania da pessoa, inclusive a prpria dignidade.

10) AGENTE DE POLCIA CIVIL - 2009 - PCES - CESPE (questo 83). Se um policial civil, para obter a confisso de suposto autor de crime de roubo, impuser a este intenso sofrimento, mediante a promessa de mal injusto e grave dirigido sua esposa e filhos e, mesmo diante das graves ameaas, a vtima do constrangimento no confessar a prtica do delito, negando a sua autoria, no se consumar o delito de tortura, mas crime comum do Cdigo Penal, pois a confisso do fato delituoso no foi obtida. (cd. Q21624) a) Verdadeiro b) Falso

11) DOUTRINA EM GERAL (Penal extravagante). Analise as afirmaes abaixo e escolha a resposta correta: I - Aplicar-se- o disposto na Lei 9.455/97 (Lei da Tortura) ainda que o crime no tenha sido cometido em territrio nacional, sendo a vtima brasileira ou encontrando-se o agente em local sob jurisdio brasileira. II - Se o crime de tortura for praticado por agente pblico, sua condenao acarretar a perda do cargo, funo ou emprego pblico e a interdio para seu exerccio pelo dobro do prazo da pena aplicada.

III - O resultado leso ou morte deve ser a ttulo de dolo para que fique configurado o crime de prtica de tortura qualificado. (cd. Q25720) a) As afirmaes I e II esto corretas. b) As afirmaes II e III esto corretas. c) As afirmaes I e III esto corretas. d) Todas as afirmaes esto corretas.

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12) PERITO - TO - 2008 - CESPE (questo 89). Quanto ao direito penal e s leis penais extravagantes, julgue os itens que se seguem.

89 Considere que trs policiais militares, denunciados por um cidado por corrupo ativa, sejam excludos da corporao, aps o devido processo legal. Revoltados com a denncia, seqestrem o denunciante e, durante um breve espao de tempo, imponham-lhe intenso sofrimento fsico e mental, com a finalidade de vingana. Nessa situao, a conduta dos trs agentes caracterizar o crime de tortura, com aumento de pena decorrente da privao da liberdade da vtima. (cd. Q24352) a) Verdadeiro b) Falso

13) DOUTRINA EM GERAL. O condenado a pena de deteno por crime previsto na Lei de Tortura (Lei n 9.455/97): (cd. Q25680) a) no ter direito ao livramento condicional. b) dever cumpri-la inicialmente no regime fechado. c) no ter direito ao sistema progressivo de cumprimento. d) poder cumpri-la inicialmente no regime aberto

14) DOUTRINA EM GERAL (Penal extravagante). Sobre o crime de Tortura, INCORRETO dizer: (cd. Q25714) a) O bem jurdico tutelado a integridade e liberdade fsica e psquica da pessoa humana. b) Caracterizar o crime de tortura o constrangimento, atravs do emprego fsico, de algum para obter informaes, declaraes ou confisses. c) O crime de tortura essencialmente doloso, no comportando a figura culposa. d) No se admite a prtica de tortura por omisso.

15) PROMOTOR DE JUSTIA SUBSTITUTO - MPE/PR -2008 - PRPRIA (Penal, Questo 10). Analise as proposies seguintes e, na seqncia, assinale a opo correta: I - Constranger algum com emprego de violncia ou grave ameaa, causando-lhe sofrimento fsico ou mental, em razo de discriminao racial ou religiosa, configura crime de tortura, delito esse equiparado a hediondo. II - Submeter algum, sob sua guarda, poder ou autoridade, com emprego de violncia ou grave ameaa, a sofrimento fsico ou mental, como forma de aplicar castigo pessoal ou medida de carter preventivo, configura crime de tortura, delito esse que admite a progresso de regime de cumprimento de pena. III - Nos crimes de tortura incide causa de aumento de pena quando o crime cometido por agente pblico.

IV - Aquele que se omite em face das condutas tipificadas como tortura, quando tinha o dever de evit-las ou apur-las, incide nas mesmas penas a ele cominadas. V - Nos crimes de tortura incide exceo ao princpio-regra da territorialidade, pois a Lei Federal n 9.455/97 expressamente determinou a aplicao de suas disposies mesmo quando o crime no tenha sido cometido em territrio nacional, sendo a vtima brasileira ou encontrando-se o agente em local sob jurisdio brasileira. (cd. Q11400) a) todas as afirmativas esto corretas. b) as afirmativas I, II, III e V esto corretas. c) as afirmativas I, III e V esto corretas. d) as afirmativas II, III e V esto corretas. e) as afirmativas II, III e IV esto corretas.

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16) AGENTE DE POLICIA - PCPE - 2006 - IPAD (Legislaao Especial, questo 42). Aps diligncias policiais, foi descoberto que Srgio, junto com trs comparsas, eram os principais suspeitos de fazerem parte de uma quadrilha de roubo de carros que andava circulando pelo bairro de Santo Amaro. Preso, provisoriamente, ao chegar Delegacia, Srgio foi colocado em um pau-de-arara, levou choque eltrico para que revelasse o nome dos demais integrantes da quadrilha. Dada a hiptese acima narrada, assinale a alternativa correta: (cd. Q05391) a) Os agentes da polcia civil praticaram crime de tortura contra Srgio, no sendo um dos efeitos da condenao a perda do cargo pblico de policial. b) certo que roubo de carro crime agravado por si s. c) Apesar de os agentes terem causado intenso sofrimento fsico a Srgio, aqueles no praticaram o crime de tortura porque Srgio efetivamente veio a confessar o nome dos demais integrantes da quadrilha. Ou seja, o corretivo dado foi necessrio e se mostrou eficaz. d) Independente de qualquer delito que Srgio e seus comparsas tenham cometido, os agentes da polcia civil cometeram crime de tortura. e) O crime de tortura inafianvel, porm suscetvel de graa, anistia e indulto.

17) AGENTE DE POLCIA - TIPO A - 2009 - PCDF - FUNIVERSA (questo 76). De acordo a Lei n. 9.455, de 1997, que define os crimes de tortura, assinale a alternativa correta. (cd. Q21805) a) A condenao de agente pblico no crime de tortura no acarretar a perda do cargo, funo ou emprego pblico nem a interdio para seu exerccio. b) O crime de tortura inafianvel e insuscetvel de graa, mas pode ser anistiado. c) Se a vtima for brasileira, o disposto nessa lei aplica-se ainda quando o crime tenha sido cometido fora do territrio nacional. d) A pena do crime de tortura no aumenta quando cometido contra criana, gestante, portador de deficincia, adolescente ou maior de sessenta anos de idade. e) No considerado crime de tortura submeter algum, sob sua guarda, poder ou autoridade, com emprego de violncia ou grave ameaa, a intenso sofrimento fsico ou mental como forma de aplicar castigo pessoal.

Gabarito

1) R: Alternativa D 2) R: Falso

3) R: Verdadeiro 4) R: Alternativa C 5) R: Verdadeiro 6) R: Alternativa C 7) R: Verdadeiro 8) R: Alternativa E 9) R: Alternativa D 10) R: Falso 11) R: Alternativa A 12) R: Falso 13) R: Alternativa D 14) R: Alternativa D 15) R: Alternativa C 16) R: Alternativa D 17) R: Alternativa C

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Bibliografia: ANDREUCCI, Ricardo Antonio. Legislao penal especial. So Paulo: Saraiva, 2010. BECHARA, Fabio Ramazzini. Legislao penal especial (Coleo curso & concurso/coordenador Edlson Mougenot Bonfim). So Paulo: Saraiva, 2005. CAPEZ, Fernando. Curso de direito penal, Legislao Especial, v.7. So Paulo: Saraiva, 2012. FRANCO, Alberto Silva; STOCO, Rui. Leis penais especiais e sua interpretao jurisprudencial. So Paulo: Editora RT, 2002. LAZARINE NETO, Pedro. Cdigo Penal Comentado e Leis Penais Especiais Comentadas. So Paulo: Primeira impresso, 2007.