LA VIA EJECUTIVA INTRODUCCION En el siguiente trabajo vamos a ver como las providencias cautelares se diferencian de la accin preventiva definitiva

y la permanencia de sus efectos, pues stos son provisionales y depende la medida en su existencia de un acto judicial posterior, al servicio del cual se dicta. CALAMANDREI en su obra Introduccin al estudio sistemtico de las providencias cautelares, que hoy por hoy es la sistematizacin ms completa y ms profunda sobre la materia, banalizando sucesivamente los distintos criterios en base a los cuales pudiera lograrse un aislamiento y una definicin de las providencias cautelares de las otras decisiones numerosas y variadas que dicta el Juez a lo largo del proceso. Para la Doctrina, el proceso cautelar sirve de forma inmediata a la composicin procesal de la litis pues su finalidad es la garanta del desarrollo o resultado de otro proceso del cual saldr la composicin definitiva. Calamandrei sostiene que una medida preventiva es la anticipacin provisoria de los efectos de la garanta jurisdiccional, vista su instrumentalidad o preordenacin. Para Couture, la finalidad de las medidas cautelares es la de restablecer la significacin econmica del litigio con el objeto de asegurar la eficacia de la sentencia y cumplir con un orden preventivo: evitar la especulacin con la malicia LA VIA EJECUTIVA TITULO II CAPITULO I LIBRO CUARTO NATURALEZA JURIDICA La naturaleza jurdica del juicio ejecutivo es la de un proceso sumario por razones cualitativas. La palabra ejecutiva denota la idea de ejecucin. En vista de esta naturaleza del juicio ejecutivo es que se ha admitido por la Corte Suprema de Justicia que dentro de este juicio existe lo que se ha de llamar procedimiento de oficio, esto consiste en la facultad que conservan los jueces o tribunales para denegar la ejecucin aun cuando ya la hubieren admitido inicialmente, aun cuando se deduzca la oposicin pertinente los jueces y tribunales han conservado esta facultad, esta jurisdiccin para denegar la ejecucin, revocando el auto de solvendo que inicialmente dictaron o proveyeron cuando a juicio de ellos por un estudio mejor lleguen a la conclusin, a la conviccin de que le faltan al ttulo ejecutivo alguno de los requisitos de fondo o de forma, requisitos sin los cuales la ley no lo considera como ttulo ejecutivo bastante o suficiente. El ttulo ejecutivo tiene dos significados: sustancial y formal: Sustancial: Lo sustancial consiste en la declaracin en l contenida y en esa declaracin es que debemos buscar los requisitos de fondo (certeza, liquidez, exigibilidad). Formal: Los requisitos de forma se refieren al documento mismo, al ttulo, al documento que contiene esa declaracin.

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CONCEPTO La especialidad del procedimiento de la va ejecutiva consiste en el adelantamiento de los tramites de ejecucin, excepto el remate, an antes que tenga lugar el contradictorio, y ms all de esto, en la obtencin, sin prestacin de garanta alguna, de un embargo sobre bienes muebles o inmuebles indistintamente, cosa que no es posible en el ordinario o cualquier otro procedimiento. PROCESO EJECUTIVO. El juicio ejecutivo tiene asignado un procedimiento sumario es decir, procedimiento breve, y las razones que ameritan este procedimiento sumario para el juicio ejecutivo, para las pretensiones ejecutivas no son en relacin a la cuanta de la ejecucin, al fondo de la ejecucin, sino ms bien a la calidad que se funda el ttulo ejecutivo. Es decir este ttulo ejecutivo contiene un elemento productor de certezas aparentemente considerado por lo menos en el momento en que se presenta la demanda ejecutiva. El ttulo ejecutivo viene a ser la prueba plena del derecho que afirma poseer, tener el ejecutante. De modo que el conocimiento del juez se reduce en un principio a examinar este ttulo, a examinar su apariencia, a ver si est asistido de todos los requisitos de fondo y de forma para merecer la tutela privilegiada que indica la va ejecutiva. La va ejecutiva, es un procedimiento con el que se adelantas las medidas cautelares hasta que se decida el proceso ordinario, a menos que no se hubiere presentado oposicin; en cuyo caso el proceso ejecutivo culminara sin las dilaciones a que los someten el llamado juicio cognoscitivo CODIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL Artculo 630: Cuando el demandante presente instrumento pblico u otro instrumento autntico que pruebe clara y ciertamente la obligacin del demandado de pagar alguna cantidad lquida con plazo cumplido; o cuando acompae vale o instrumento privado reconocido por el deudor, el Juez examinar cuidadosamente el instrumento y si fuere de los indicados, a solicitud del acreedor acordar inmediatamente el embargo de bienes suficientes para cubrir la obligacin y las costas, prudentemente calculadas. Como lo determina el artculo 630 del CPC, una vez propuesta la demanda y consignado el documento, el juez luego de examinarlo cuidadosamente acordara inmediatamente el embargo de bienes suficientes para cubrir la obligacin y las costas; en consecuencia; es de las peculiaridades de este proceso la decisin de dictar inmediatamente el embargo ejecutivo, por lo cual esta medida se dictara inaudita parte, sin que para ello haga falta que coste la citacin del demandado y mucho menos que la demanda se hubiere contestado. Artculo 631. Para preparar la va ejecutiva puede pedir el acreedor, ante cualquier Juez del domicilio del deudor o del lugar donde se encuentre ste, el reconocimiento de su firma extendida en instrumento privado, y el Juez le ordenar que declare sobre la peticin.

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La resistencia del deudor a contestar afirmativa o negativamente dar fuerza ejecutiva al instrumento. Tambin producir el mismo efecto la falta de comparecencia del deudor a la citacin que con tal objeto se le haga; y en dicha citacin deber especificarse circunstanciadamente el instrumento sobre que verse el reconocimiento. Si el instrumento no fuere reconocido, podr el acreedor usar de su derecho en juicio. Si fuere tachado de falso, se seguir el juicio correspondiente si el Tribunal fuere competente, y de no serlo, se pasarn los autos al que lo sea. PRESCRIPCION DE LA VIA EJECUTIVA Es importante saber que aun en la va ejecutiva existe la figura de la prescripcin tal como lo establece nuestro ordenamiento jurdico civil. CODIGO CIVIL Artculo 1.977: Todas las acciones reales se prescriben por veinte aos y las personales por diez, sin que pueda oponerse a la prescripcin la falta de ttulo ni de buena fe, y salvo disposiciones contraria de la Ley. La accin que nace de una ejecutoria se prescribe a los veinte ao, y el derecho de hacer uso de la va ejecutiva se prescribe por diez aos. DEL EMBARGO EJECUTIVO CONCEPTO Podemos decir que el embargo es un acto judicial por medio del cual queda fuera del trafico comercial o social un objeto mueble previa decisin de una autoridad judicial competente, que acta a pedido de parte (Bello Lozano op, cit.). El embargo puede ser preventivo o ejecutivo, en el primero atendiendo a su propia naturaleza es temporal, decretndose con fines nicamente precautelativas a fin de asegurar el resultado en juicio de la condena del deudor, y solamente puede recaer sobre bienes muebles, en tanto que la segunda, conlleva la ejecucin de la sentencia y puede acordarse indistintamente sobre bienes muebles o inmuebles. CODIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL Articulo 632 Captulo I De la va ejecutiva Cuando los bienes embargados no estn hipotecados para el pago que se reclame, podr el acreedor pedir el embargo de otros bienes del deudor, y en este caso quedarn libres de embargo los que se hayan embargado antes, si el justiprecio de los ltimos resultare que estos son suficientes para cubrir la deuda y los gastos de la cobranza. Podr tambin pedirse el embargo de otros bienes, si el justiprecio de los embargados resultaren no ser bastantes para el pago del todo. Captulo V De la oposicin al Embargo y de su suspensin JJPD Pgina 3

Articulo .548 El ejecutante podr pedir que se traslade de unos bienes a otros el embargo hecho con el objeto de ejecucin, y que se embarguen nuevos bienes adems de los ya embargados, el juez lo decretara as, si del justiprecio que se haya efectuado, deduce que ser necesario para la eficacia de la ejecucin. En caso de hipoteca, el embargo se limitara a los bienes hipotecados y el acreedor solo podr pedir el embargo de otros bienes cuando rematados los hipotecados hayan resultado insuficientes para su pago. Con respecto a la ejecucin de los inmuebles que no le estn hipotecados tendrn los derechos de un acreedor quirografario. El Juicio Ejecutivo se divide segn los autores, en juicio ejecutivo singular, que no es el singular de nuestra legislacin y juicio ejecutivo universal. El juicio es singular cuando los bienes del deudor son bastantes para satisfacer los crditos que se le reclaman ejecutoriamente, hay bienes suficientes, no hay desequilibrio patrimonial, aun cuando se presenten varios acreedores. El juicio ejecutivo es universal porque en una demanda ejecutiva se presentan dos o ms a reclamarle ejecutivamente a una persona el pago de un deuda siempre que tengan bienes suficientes esas personas. Juicio ejecutivo universal: Es cuando hay desequilibrio patrimonial, esto es cuando los bienes del ejecutado no son suficientes, bastantes para satisfacer los crditos que se reclaman, en ese caso se necesita de una prdida proporcional en todos los acreedores porque los bienes del deudor no son suficientes, tienen que prorratearse a base de los bienes que tiene el deudor en su poder. Este juicio da lugar a un procedimiento colectivo que en el derecho se denomina juicio de concurso de acreedores o juicio de quiebra si se trata de comerciante, pero se llama juicio ejecutivo porque siempre se procede inaudita parte, adems se procede con un ttulo ejecutivo. Para pedir la declaracin de quiebra de un concurso, previa declaracin de insolvencia, se necesita el ttulo ejecutivo, as es que el juicio es ejecutivo universal, y recibe el nombre de concurso o de quiebra por el procedimiento colectivo que entraa. As mismo en el artculo 633 establece En cualquier estado de la demanda quedarn libres de embargo los bienes del deudor, si ste presentare garanta suficiente que llene los extremos del artculo 590. Ahora bien segn sentencia de SCC del 29 de Enero de 2004 del ponente Magistrado El embargo que se decreta en la va ejecutiva es ejecutivo, no preventivo, razn por la cual no procede la oposicin del deudor De igual forma este procedimiento establece que se realizara de forma ntegra toda la va ejecutiva hasta el momento del remate como queda prefijado en su artculo 634; pero a su vez en el proceso de ejecucin de las medida de embargo si el demandante dejara transcurrir ms de tres meses sin impulsar la ejecucin quedaran libres los bienes embargados. (Falta de inters, art. 547). La formalidad requerida para el procedimiento de embargo la determina el artculo 637, las diligencias de embargo de bienes y todo lo dems que sea consiguiente a este procedimiento especial no suspendern ni alterarn el curso ordinario de la causa, sino que, conforme a lo previsto para todos los juicios las partes podrn probar al mismo tiempo lo que les convenga, y sus pruebas se pondrn en el cuaderno de la demanda, observndose los mismos tramites y trminos establecidos para el procedimiento ordinario. LAS MEDIDAS PREVENTIVAS TITULO I CAPITULO I LIBRO TERCERO JJPD Pgina 4

CONCEPTO Al estudiar la clasificacin del proceso, se defini al proceso cautelar como aqul que tiende a impedir que el derecho cuyo reconocimiento o actuacin se pretende obtener a travs de otro proceso, pierda su virtualidad o eficacia durante el tiempo que transcurre entre la iniciacin de ese proceso y el pronunciamiento de la sentencia definitiva. Es importante sealar que para solicitar las medidas preventivas contempladas en el procedimiento cautelar se debe tener presente tres elementos principales los cuales definirn certeramente si se admite la va ejecutiva o no. Estos elementos se presentan en nuestro C.P.C

CODIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL Artculo 585: Las medidas preventivas establecidas en este ttulo las decretar el Juez, slo cuando exista riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecucin del fallo y siempre que se acompae un medio de prueba que constituya presuncin grave de esta circunstancia y del derecho que se reclama. De este artculo se desprende la obligacin del peticionante de probar: * El (fumus boni iuris) El humo del buen derecho * El (periculum in damni) * El (periculum in mora) El peligro de dao El peligro de demora

* El (fumus boni iuris) El humo del buen derecho En primer lugar, de este requisito de simple apariencia o verosimilitud del derecho (fumus boni iuris), en cuyo efecto el procedimiento probatorio es meramente informativo y sin intervencin de la persona contra la cual se pide la medida, se ha desarrollado en la doctrina toda una elaboracin por lo cual aparece como innecesaria su investigacin para el presente. Su confirmacin consiste en la existencia de apariencia de buen derecho, pues cuando se acuerda la tutela cautelar no puede prejuzgarse sobre el fondo del asunto planteado. Puede comprenderse entonces como un preventivo calculo o juicio de probabilidad o verosimilitud sobre la pretensin del demandante, correspondindole al Juez analizar los recaudos o elementos presentados junto con el escrito de la demanda, a los fines de indagar sobre la existencia del derecho que se reclama Sentencia de SCS, Sala Especial Agraria, del 04 de Junio del 2004, Ponente Conjuez Dra. Nora Vsquez de Escobar * El (periculum in damni) El peligro de dao Otro tanto podemos sealar del presupuesto que tienen todas las medidas cautelares que recaigan sobre bienes, el previo otorgamiento, por su beneficiario, de una caucin que asegure a la otra parte el resarcimiento de los daos que aqullas pueden ocasionarle en la hiptesis de haber sido pedidas indebidamente. El periculum in damni o in facti, es un "perjuicio irreparable", que se producira si no se otorga (total o parcialmente) alguna prestacin al actor o peticionario. JJPD Pgina 5

Respecto al periculum in damni, ste se constituye en el fundamento de la medida cautelar innominada para que el tribunal pueda actuar, autorizando o prohibiendo la ejecucin de determinados actos y adoptar las providencias necesarias para evitar las lesiones que una de las partes pueda ocasionar a la otra. * El (periculum in mora) El peligro de demora Ahora bien, no ocurre lo mismo cuando adems, toda medida cautelar se halla condicionada a la circunstancia de que exista un peligro en la demora (periculum in mora), es decir a la posibilidad de que, en caso de no adoptarse, sobrevenga un perjuicio o dao inminente que transformar en tardo el eventual reconocimiento del derecho invocado como fundamento de la pretensin. Corresponde destacar, asimismo, que en ese riesgo reside el inters procesal que respalda a toda pretensin cautelar. Es la imposibilidad prctica de acelerar la emanacin de la sentencia definitiva, la que hace surgir el inters en el dictado de una medida cautelar (Perrachione Mario C., K Medidas Cautelares, Ed. Mediterranea, ao 2006, pg. 16). Morello, Sosa y Berizonce expresan que el "estado de peligro en el cual se encuentra el derecho principal, y que da caractersticas propias a aqullas frente a la duracin o demora del proceso, pues la prolongacin del mismo durante un tiempo ms o menos largo crea siempre un riesgo a la justicia y si bien no es necesaria la plena acreditacin de su existencia, se requiere que resulte en forma objetiva. MEDIDA DECRETADA POR EL JUEZ CODIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL Artculo 104: El secretario actuar con el Juez y suscribir con l todos los actos, resoluciones y sentencias; es decir, que cuando un Juez decreta una medida est debe venir firmada o suscrita por el Juez del Tribunal de la causa, sin que la sola firma del secretario pueda suplir esa falta de firma por parte del Juez en el auto, pues esto hace que el referido auto sea inexistente y sin efecto en el proceso, por cuanto la firma del Juez es requerida. LIMITACION DE LAS MEDIDAS PREVENTIVAS CODIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL Artculo 586: El Juez limitar las medidas de que trata este Ttulo, a los bienes que sean estrictamente necesarios para garantizar las resultas del juicio. A tal fin, si se comprueba que los bienes afectados exceden la cantidad de la cual se decret la medida, el Juez limitar los efectos de sta a los bienes suficientes, sealndolos con toda precisin. Es decir que en estricta concordancia con el artculo 574 ejusdem una vez decretado el embargo y sentenciado la causa, se proceder al remate de bienes muebles e inmuebles hasta que fuere suficiente para satisfacer el monto de la ejecucin y se suspender en ese momento el remate quedando los dems bienes libres de embargo. De tal manera que as mismo se establece los derechos que se le otorgan al adjudicatario una vez pagado el precio del remate de los bienes conforme al artculo 572. Ahora bien cuando se est en presencia de una medida preventiva a consecuencia de una deuda liquida ya vencida de la cual existen instrumentos probatorios, estas medidas se aplicaran solo sobre los bienes propios del demandado y se crea una excepcin si la medida no fuera de embargo sino de secuestro para la cual no se exige la propiedad del bien, como se deja analizar en el artculo 587 de la Ley in comento.

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De este principio se desprende la posibilidad para terceros que se vean afectados por una decisin recada en una causa pendiente entre otras personas, de intervenir en defensa de sus derechos; tal disposicin tiene su razn de ser en el principio de la relatividad de la cosa juzgada, segn el cual lo decidido en un proceso solo es vinculante para las partes en litigio no pudiendo aprovechar ni perjudicar a terceros, salvo el caso de los llamados procesos erga omnes. Queda entendido que al recaer la condena sobre cantidad liquida, el Juez decretara el embargo sobre propiedad del deudor que no excedan el doble de la cantidad y las costa segn reza el art 527 del C.P.C; no estando liquida la deuda se proceder a condenar a pagar frutos, intereses o daos. Se debe tener en cuenta que para embargar sueldo deber hacerse dentro de lo permitido en el artculo 598 del C.P.C. TIPO DE MEDIDAS PREVENTIVAS El poder cautelar debe ejercerse con sujecin estricta a las disposiciones legales que lo confieren y la providencia cautelar slo se concede cuando se verifiquen concurrentemente los requisitos exigidos en los artculos 585 y 588 del Cdigo de Procedimiento Civil, en concordancia con lo previsto en el artculo 104 de la Ley Orgnica de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa, publicada en la Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela N 39.447 de fecha 16 de junio de 2010. Dichos requerimientos se refieren a la presuncin grave del derecho que se reclama (fumus boni iuris), el peligro grave de que resulte ilusoria la ejecucin de la decisin definitiva (periculum in mora) y en algunos casos, se impone una condicin adicional que es el fundado temor de que una de las partes pueda causar lesiones graves o de difcil reparacin a la otra (periculum in damni). El artculo 588 del cdigo de procedimiento civil estn establecidas las medidas nominadas e innominadas, las ultimas en el nico aparte del artculo, el cual expresamente dice: "Podr tambin el juez acordar cualesquiera disposiciones complementarias para asegurar la efectividad y resultado de la medida que hubiere decretado". Las medidas nominadas son: 1 El embargo de bienes muebles 2 El secuestro de bienes determinados 3 La prohibicin de enajenar y gravar Las medidas innominadas son: Las providencias cautelares DIFERENCIA ENTRE MEDIDAS CAUTELARES NOMINADAS E INNOMINADAS La diferencia fundamental que existe entre las medidas cautelares nominadas e innominadas, es que las primeras se encuentran expresamente previstas en el ordenamiento jurdico, mientras que la segundas constituyen un instrumento procesal a travs del cual el rgano jurisdiccional adopta las medidas cautelares que en su criterio resultan necesarias y pertinentes para garantizar la efectividad de la sentencia definitiva. Las medidas cautelares innominadas constituyen un tipo de medidas preventivas de carcter cautelas cuyo contenido no est expresamente determinado en la Ley sino que constituye producto de del poder cautelar general de los jueces quienes a solicitud de parte pueden decretar y ejecutar medidas adecuadas y pertinente para evitar cualquier lesin o dao que una de las partes amenace infringir en el derecho de la otra con la finalidad de garantizar tanto la eficacia como la efectividad de la sentencia definitiva y de la jurisdiccin misma y estn diseadas para evitar que la conducta de JJPD Pgina 7

las parte puede hacer inefectiva el proceso judicial y la sentencia que all se dictare. As lo ha sealado el autor Rafael Ortiz Ortiz en su libro Medidas Cautelare Innominadas. * Son aquellas medidas inherentes a la funcin de juzgar y de ejecutar lo juzgado que puede otorgar el juez en el curso del contradictorio para proteger a alguna de las partes contra una lesin a que puede estar expuesta por la prolongacin del proceso. Las providencias cautelares innominadas persiguen evitar daos mayores, que estos no se continen provocando. * Estas providencias consisten en prohibiciones o autorizaciones que no afectan directamente el patrimonio. * No admiten medida complementaria, pero si nuevas medidas, en caso de que las decretadas resulten insuficientes. * No se decreta con fianza * Las providencias innominadas pueden seguir la circunstancia que aprecie, el juez mediante la constitucin de garanta o caucin suficiente, porque son medidas destinadas a evitar que sigan lesionando. Las medidas nominadas son aquellas que aseguran la eficacia del proceso, es decir, que no se haga ilusoria la ejecucin del fallo, requieren para su procedencia el "fumus bonis iuris" y el "periculum in mora". * Estas medidas inciden directamente sobre el patrimonio del ejecutado. * Se piden medidas complementarias a fin de asegurar la eficacia de la medida cautelar * Con excepcin del secuestro, pueden ser decretadas con fianza o garanta suficiente, as lo establece el artculo 590 del cdigo de procedimiento civil * Con excepcin del secuestro, no deben decretarse o suspenderse si la parte contra quien obran constituye caucin o garanta suficiente, articulo 589 CPC. Estas medidas podrn decretarse en cualquier estado y grado de la causa LEY ORGANICA DE LA JURISDICCIN CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA Artculo 104. Requisitos de procedibilidad. A peticin de las partes, en cualquier estado y grado del procedimiento el tribunal podr acordar las medidas cautelares que estime pertinentes para resguardar la apariencia del buen derecho invocado y garantizar las resultas del juicio, ponderando los intereses pblicos generales y colectivos concretizados y ciertas gravedades en juego, siempre que dichas medidas no prejuzguen sobre la decisin definitiva. El tribunal contar con los ms amplios poderes cautelares para proteger a la Administracin Pblica, a los ciudadanos o ciudadanas, a lo intereses pblicos y para garantizar la tutela judicial efectiva y el restablecimiento de las situaciones jurdicas infringidas mientras dure el proceso. En causas de contenido patrimonial, el tribunal podr exigir garantas suficientes al solicitante. OPOSICION DE LA MEDIDA PREVENTIVA Esta se encuentra en el pargrafo segundo del artculo en discusin en el cual se establece la oposicin de las partes siendo este el deudor o un tercero afectado por la medida decretada por el Juez. JJPD Pgina 8

De ser un tercero el afectado se regir por lo establecido en el artculo 370 ordinal 1, pues este consagra la posibilidad para terceros de intervenir en la causa pendiente, por tercera, cuando haya sido dictada una medida cautelar ya sea de embargo, secuestro o prohibicin de enajenar o gravar que afecte sus intereses y su procedimiento se establece en el artculo 371 la cual ser mediante demanda de tercera dirigida contra las partes contendientes, que se propondr ante el Juez de la causa, esta se sustanciara y sentenciara segn su naturaleza y cuanta. Ahora bien acerca de la relacin entre el amparo constitucional y la tercera de domino, esta ltima constituye la va procesal idnea para que se reclame o impugne el derecho a la medida preventiva proveda sobre un bien. Sentencia de SC del 16 de febrero de 2004 ponente Magistrado Dr. Manuel delgado Ocando. LEY ORGANICA DE LA JURISDICCIN CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA Artculo 106. Oposicin a las medidas. La oposicin se regir por lo dispuesto en el Cdigo de Procedimiento Civil. RECURSO DE APELACIN A LA MEDIDA La Ley no concede el recurso de apelacin contra la medida cautelar, sino el derecho o facultad de hacer oposicin a la misma queda claro entonces que el decreto mediante el cual el Juez dicta medidas preventivas no es atacable por va de apelacin. MEDIDAS CAUTELARES EN AMPARO * Dada la urgencia del amparo constitucional * No es necesario probar la presuncin del buen derecho ni el periculum in mora Se utiliza para ello las reglas de la lgica y la mxima de experiencia. MEDIDAS PREVENTIVAS Y EJECUCIN DE SENTENCIA * En la ejecucin de sentencia no se pueden decretar medidas preventivas * Lesionara el derecho al debido proceso a la parte afectada GARANTIAS Y CONTRAGARANTIAS 1.) GARANTAS: En los primeros captulos de este trabajo hicimos una referencia crtica sobre el contenido del art. 590 del cdigo de procedimiento civil, cuando utiliza la frase, mediante el cual podr permitir que se decreten el embargo y la prohibicin de enajenar y gravar bienes inmuebles "sin estar llenos los extremos de Ley", lo que significa producir embargos y prohibiciones sin que exista constancia de un peligro en la demora o de la presuncin mnima (grave dice la norma del 585) del derecho que se reclama, es como permitir que la capacidad econmica prive sobre la justicia, es convertir al proceso en instrumento de la opcin econmica; circunstancia basada en una presuncin de fe por aquel que pueda producir las cauciones que exige el art. 590. Es soslayar la importancia que hasta ahora ha tenido el instrumento fundamental de la demanda como garanta presuntiva de una razn que motiva un juicio. Es posible que haya sido un afn repetitivo de la norma anterior, que se refera a las causales especficas de los art. 376 y 372 del derogado cdigo, que consagraba extremos distintos del periculum in mora y de la presuncin grave del derecho que se reclama. JJPD Pgina 9

No puede decretarse ninguna medida preventiva que no presente, cuando menos, signos de verosimilitud en la demanda. Tambin formulamos crtica a la disparidad y contradiccin que se presenta entre el ordinal primero del art. 590 citado y el aparte nico del mismo artculo. Por el primero se acepta la fianza principal y solidaria de los establecimientos mercantiles DE RECONOCIDA SOLVENCIA, y por las expresiones del aparte primero, del citado artculo, se requiere que se consignen en autos el ltimo balance certificado por contador pblico, la ltima declaracin del Impuesto sobre la renta y el Certificado de Solvencia. Si se habla de reconocida solvencia es porque ella se conoce y no requiere mayores abundamientos o pruebas de la misma. Creo que lo correcto hubiere sido utilizar la expresin SOLVENCIA COMPROBADA, para luego aadir, "a los efectos de la comprobacin de esta solvencia se requerir que el fiador presente..." Sin embargo, a mayor abundamiento, y para mayor seguridad la presentacin de los requisitos a que refiere el aparte nico del art. 590 del Cdigo de Procedimiento Civil, es conveniente a la seguridad jurdica y procesal. La no exigencia de consignacin de tales requisitos a las empresas de seguros y a las instituciones bancarias est fundada en una mxima de experiencia mediante el cual "LAS EMPRESAS DE SEGUROS Y LAS INSTITUCIONES BANCARIAS NO PUEDEN SER INSOLVENTES", ya que por su importancia son sometidas al ms severo proceso de supervisin y escrutinio por parte de los organismos del Estado encargado de ello, y an en situaciones de dficit financiero, en trminos que produzcan la intervencin, los fondos de garanta de dichas instituciones hacen suponer que las obligaciones de los mismos han de cumplirse. En todo caso los procesos de intervencin o liquidacin, son excepcionales y como tales debe aceptarse. Estas fianzas que prestan las compaas aseguradoras y bancarias para asegurar las resultas del juicio han sido consideradas por algunos especialistas en la materia como garantas financieras, pero otros como el recordado ERNAN JIMENEZ ANZOLA, consideraban que las mismas no participaban de esta categora, sino que eran fianzas de garanta y nada ms, en todo caso, ellas estn autorizadas por las leyes especiales que regulan dichas instituciones, requirindose los siguientes extremos para que una garanta de una institucin de las sealadas tenga eficacia: a) Debe ser una fianza o un aval, as constituido con sealamiento expreso del propsito y objeto de la misma. Hasta donde sea posible estas fianzas deben constituirse en el mismo expediente o por documento autntico. b) El objeto afianzado debe ser pagar una suma de dinero para el caso de materializarse dicha fianza, por haber resultado vencido en el juicio el litigante productor de la fianza (ya veremos si ella garantiza el juicio o solo los daos y perjuicios que la medida pueda producir) c) Debe tratarse de una fianza sin trmino fijo, cuya vigencia subsista mientras dure el juicio. Su vigencia y destino est atado a la extincin del proceso, y el siniestro surge cuando su afianzado resulta perdidoso en el pleito afianzado. Una fianza sea de banco, seguro o de establecimiento mercantil realizada a trmino fijo es ineficaz. d) Deben referirse a juicios en que se discuten obligaciones de carga econmica, porque ellas no pueden garantizar los derechos que puedan surgir en las acciones de estado. A mayor abundamiento, y como por Ley, ambas instituciones publican peridicamente sus balances y estados de ganancias y prdidas, debern acompaarse en cada caso dichos instrumentos financieros. Nuestra Ley no define lo que es una fianza, sino que seala que "quien se constituye fiador de una obligacin queda obligado para con el acreedor a cumplirla, si el deudor no la cumple" (art. 1804 del C.C.). Podemos sealar que la fianza JJPD Pgina 10

es un contrato accesorio en virtud de la cual una persona que se denomina fiador, responde de una obligacin ajena, de su afianzado, comprometindose para con el acreedor de aquel a cumplir con las obligaciones, dentro de los lmites, sealados en el contrato de fianza. Cuando una empresa de seguros, un banco, o una compaa de reconocida solvencia es admitido como fiador a los efectos cautelares, responde, en los lmites de la fianza, por los daos y perjuicios que la medida afianzada provoquen en el demandado. He aqu una de las cuestiones ms controvertidas en esta materia y es SOBRE QUE SE CONSTITUYE LA FIANZA. Nuestro criterio es que la FIANZA se solicita o se propone PARA OBTENER UNA MEDIDA CAUTELAR y por lo tanto debe responder de los EFECTOS NEGATIVOS DE ESTA MEDIDA CAUTELAR, en el supuesto, posible, que el afianzado perdiera el pleito. La fianza para decretar una cautela, no es una CAUTION JUDICATUM SOLVI, que se exiga al transente para que respondiera de sus obligaciones principales, segn el derogado cdigo procesal, en concordancia con el art. 36 del cdigo civil vigente. No se la ha pedido el actor que para que su demanda sea admitida presente fianza suficiente, se le pide que para obtener un decreto cautelar presente una garanta sustitutiva: la fianza, responde solo del asunto para el que fue requerido. Por ello es que, a los efectos de las resultas del pleito, es posible, que el demandado ante un temor fundado de insolventacin por parte actora pueda solicitar y obtener cautela contra el mismo, siempre que conste de autos la existencia del fumus boni iuris. Por otra parte, el art. 590 del cdigo de procedimiento civil no deja lugar a dudas cuando expresa que la caucin o garanta constituida es "PARA RESPONDER A LA PARTE CONTRA QUIEN SE DIRIJA LA MEDIDA, DE LOS DAOS Y PERJUICIOS QUE ESTA PUDIERA OCASIONARLE". Lo que es vlido para la fianza es vlido para las dems garantas sustitutivas referidas. Se ha confundido las expresiones FIANZA con la expresin caucin, y ambas se encuentran relacionadas de contenido a contenido, toda fianza es una caucin, y una caucin puede ser una fianza. La caucin es cualesquiera obligacin que se contrae para la seguridad de otra obligacin propia o ajena siendo personal cuando la garanta est fundada en el patrimonio general de una persona y es real cuando est referido a bienes especficamente determinados. La caucin contiene a la fianza, en su contenido. Veamos algunas caractersticas de la fianza a que se refiere el ordinal primero del artculo. 590 del cdigo de procedimiento civil: A) Negada una fianza no se pierde el derecho a presentar otra o otras fianzas hasta que una de ellas pueda ser aceptada como garanta de la medida cautelar. B) El Juez tiene una soberana calificadora de la solvencia y las objeciones y oposiciones que la parte contra quien se dirija la medida pudiera efectuar son a ttulo ilustrativo. No existe para este caso, como si existe para el caso de la fianza para el levantamiento, opcin de incidencia, ni siquiera aplicando en criterio analgico, del art. 607 del cdigo de procedimiento civil. Cuando se consagra la fianza como instrumento para el levantamiento es claro que puede existir objecin, pero cuando se consagra la norma para el decreto cautelar con garanta sustitutiva, no se vislumbra la opcin de objeciones en contra. C) La caucin presentada para la obtencin de una medida preventiva no se extingue por la circunstancia que la contraparte levante dicha medida con otra caucin. Si no se ha ejecutado la medida y se produce el levantamiento por contragaranta, no habr daos y perjuicios ocasionados por la medida, y por lo tanto la caucin existente ser ineficaz; JJPD Pgina 11

pero no por ello su vigencia caduca. Hasta que no termine el juicio, pase con la autoridad de la cosa juzgada y se sepa si la misma caus dao, no puede declararse su extincin. Es posible que el solo decreto cause un dao. Difcil conceptuarlo, pero posible en derecho. D) Toda caucin debe ser sobre cantidad que el Juez predeterminar al momento de exigir la misma, siendo de su potestad fijar el monto, el cual puede referirse a garantas de todo cuanto conforma el petitorio del actor, a parte de ese petitorio, si la medida ha sido solicitada solo por una parte del petitorio. Seala el art. 586 que "el Juez limitar las medidas de que trata este ttulo a los bienes que sean estrictamente necesarios para garantizar las resultas del juicio" lo que debe significar QUE EL MONTO DE LA CAUCIN debe ser lo que en forma estricta garantiza las resultas del juicio, incluyendo en dicha estimacin las eventuales costas procesales. Si la caucin es dineraria, en dinero lquido la cantidad mxima es el monto de lo peticionado ms una estimacin de las costas tomando en consideracin lo dispuesto en el art. 286 ejusdem. Si la caucin es real o personal debe ser igual al doble de lo peticionado, ms el doble de la eventual estimacin de las costas, porque ha de suponerse que de llegar a remate los bienes reales de la caucin o del fiador, se sacarn a remate por la mitad de su valor. El ordinal segundo del art. 590 consagra la posibilidad de la caucin hipotecaria mediante el cual el solicitante de la medida preventiva constituye hipoteca de primer grado sobre bienes determinados, cuyo justiprecio, adems de constar a los autos, debe ser superior al doble de la suma demandada ms el doble de las eventuales costas estimadas por el tribunal. La hipoteca es un derecho real que se constituye sobre bienes especficos, fundamentalmente inmuebles, el usufructo de dichos bienes, sus accesorios, en beneficio de un tercero, para asegurar, con estos bienes el cumplimiento de las obligaciones bien del constituyente de la hipoteca o bien de un tercero, o como lo expresa el art. 1977 del cdigo civil vigente que "es un derecho real constituido sobre los bienes del deudor o de un tercero, en beneficio de un acreedor, para asegurar sobre estos bienes el cumplimiento de una obligacin. La hipoteca a que se refiere el art. 590 del cdigo de procedimiento civil no es una hipoteca legal ya que no se encuentra contenida en las opciones del art. 1885 del cdigo civil vigente, ni es tampoco una hipoteca judicial porque no encuadra dentro de las exigencias del art. 1886 del cdigo civil; por lo cual dependiendo de la voluntad del constituyente, que puede ser la parte o un tercero, podemos sealar que la hipoteca que se constituye a los efectos de obtener un decreto cautelar, es una hipoteca convencional, constituida en garanta de los eventuales daos y perjuicios que la medida cautelar pudiera causar en la persona del demandado, si fuera el caso. Se puede constituir dicha hipoteca en el propio expediente, creemos que no. En el expediente se debe ofrecer la garanta hipotecaria como garanta sustitutiva para obtener una cautela, se deben acompaar los elementos que determinen el valor o justiprecio del mismo, se puede pedirle al Juez que ordene justipreciarlo, se debe acompaar una certificacin de gravmenes data reciente, pero no se puede constituir en el propio expediente. El Juez una vez ofrecida la hipoteca y visto que estn cumplidos las exigencias referidas anteriormente la aceptar y fijar un trmino para que ella se constituya de conformidad con el art. 1879 del cdigo civil por ante el Registro Subalterno del Distrito donde se encuentre situado el inmueble que se otorga en hipoteca. Solo una vez que ella se haya constituido formalmente produce efectos en el proceso y a los efectos cautelares presentados. La ley exige que la hipoteca que se constituya SEA DE PRIMER GRADO, es decir que en graduacin hipotecaria de las garantas que el bien pueda soportar, tenga el primer nivel o grado, sin que haya otra que la comparta o que ya est registrado anteriormente. Es bien sabido que los grados de hipoteca se graduarn segn el orden de su presentacin, aunque la voluntad del constituyente podra, segn la doctrina, otorgar un grado distinto, contrariando el principio JJPD Pgina 12

anteriormente sealado. Esta exigencia tiene la justificacin en la mayor seguridad que representa para la causa que sirve de garanta el saber que ella SI ESTA EFECTIVAMENTE GARANTIZANDO UNA OBLIGACIN, sin que ardides o circunstancias documentales puedan afectarla ya que de existir la garanta real, la referencia es universal y absoluta sobre otras garantas, y ms sobre crditos quirografarios aunque tengan hipoteca judicial o sentencia condenatoria. El ordinal tercero del art. 590 del cdigo de procedimiento civil consagra la posibilidad de obtener un decreto cautelar presentado como garanta sustitutiva: PRENDA SOBRE BIENES O VALORES. La prenda, segn el artculo 1837 del cdigo civil vigente es un contrato por el cual el deudor da a hacer su acreedor una cosa mueble en seguridad del crdito, la que deber restituirse al quedar extinguida la obligacin. De lo expuesto queda claro que la prenda es una garanta real que confiere al acreedor prendario el derecho a sustraer las cosas dadas en prenda de la ley del concurso a que se refiere el art. 1864 del Cdigo Civil, porque esos bienes, dados en prenda, ya no sern PRENDA COMUN de todos los acreedores sino PRENDA ESPECIFICA del acreedor determinado. Toda prenda supone el desplazamiento de los bienes dados en prenda, salvo en las circunstancias, supuestos y condiciones de la Ley de Hipoteca Mobiliaria y Prendas sin Desplazamiento de Posesin del 21 de febrero de 1.973, publicado en la Gaceta Oficial N. 1575 del 4 de abril de 1.973, cuya legitimacin corresponde fundamentalmente, a instituciones financieras supervisadas por el Estado. (Bancos, Sociedades Financieras, Seguros, etc.). En estos casos el otorgante de la prenda, que puede ser el propio interesado en obtener el decreto cautelar o un tercero, debe ofrecer los bienes o valores para su justiprecio y mrito al Juez de la causa, y una vez que conste en el expediente el valor de los mismos y su suficiencia para garantizar los eventuales daos y perjuicios que la medida puede causar, el Juez con su potestad de suficiencia en las garantas sustitutivas ordenar la entrega de dichos bienes o valores a: a) Una depositaria judicial, si fueran bienes cuyo volumen les impida tenerlo en la propia sede del tribunal. b) Un banco, si se trataren de valores, para que se libre el certificado correspondiente a favor de la causa; o c) Sea consignado en el propio tribunal para que este los guarde en las cajas de seguridad que posea en el mismo tribunal o en un banco. Una vez cumplida la condicin de consignacin, como en el caso de la hipoteca, una vez cumplida la consignacin del documento constitutivo de hipoteca, el juez proceder a decretar la medida preventiva que se trate. La ltima caucin que consagra el art. 590 en su ordinal cuarto es la dineraria, es decir la consignacin de una suma de dinero hasta por la cantidad que seala el juez y que sea suficiente para responder de los daos y perjuicios que la medida pueda ocasionar y de eventuales costas judiciales, que a estos efectos no hemos estimado como un dao, porque son gastos y honorarios, quien triunfa no debe pagar y que constituye un dao a su patrimonio, producto de la accin y de la medida practicada. Es posible que algunos limiten el dao por este concepto por el costo real (gastos) de las conciencias de medidas preventivas y a la estimacin, tambin real, del ejercicio del abogado, durante esta incidencia. La eficacia de la consignacin dineraria debiera ser inmediata. Esta institucin que hemos denominado GARANTIAS SUSTITUTIVAS para obtener un decreto cautelar, en doctrina se denomina CONTRACAUTELA. 2.) CONTRAGARANTAS:

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El artculo 589 del Cdigo de Procedimiento Civil consagra la posibilidad de levantar una medida preventiva decretada o practicada, o, an no decretada, en los trminos siguientes: Artculo 589.- No se decretar el embargo ni la prohibicin de enajenar y gravar, o deber suspenderse si estuvieren ya decretados, si la parte contra quien se hayan pedido o decretado, diere caucin o garanta suficiente de las establecidas en el artculo siguiente. Si se objetare la eficacia o suficiencia de la garanta, se abrir una articulacin por cuatro das y se decidir en los das siguientes a esta. Por su parte el Pargrafo tercero del art. 588 luego de determinar en el acpite las medidas tpicas, en su parte nico las medidas complementarias, en el Pargrafo Primero de las Providencias conservativas en el Pargrafo Segundo de la oposicin a las medidas y providencias dictadas seala: Pargrafo Tercero: El tribunal podr, atendiendo a las circunstancias, suspender la providencia cautelar que hubiere decretado, si la parte contra quien obre diere caucin de las establecidas en el artculo 590. Si se objetare la eficacia o suficiencia de la garanta, se aplicar lo dispuesto en el aparte nico del art. 589. El demandado, o el afectado por una medida preventiva decretada, salvo el secuestro, tiene el derecho de evitar que le dicten la medida preventiva, de levantar el decreto cautelar dictado y de levantar y suspender la medida ya practicada, para lo cual deber ofrecer y otorgar las garantas suficientes a que se refiere el art. 590 del Cdigo de Procedimiento Civil, a saber: a) Que constituya fianza principal y solidaria DE EMPRESAS DE SEGUROS, INSTITUCIONES BANCARIAS O ESTABLECIMIENTOS DE RECONOCIDA SOLVENCIA. b) Que constituya hipoteca de primer grado sobre bienes cuyo justiprecio conste en los autos. c) Que constituya prenda sobre bienes o valores a satisfaccin del tribunal. d) Que consigne una suma de dinero hasta por la cantidad que seale el Juez. En el caso de tratarse de establecimientos mercantiles, ha quedado dicho se requiere que est presente una paquete probatorio de su capacidad financiera como son balances, estados de ganancias y prdidas firmados por un contador; declaracin del Impuesto Sobre la Renta y Solvencias del organismo correspondiente. Para mantener la sistemtica utilizada hasta ahora veamos las caractersticas de la institucin del levantamiento de la medida preventiva, excepcin hecha del secuestro en los trminos que seala los artculos 589, 590 y Pargrafo Tercero del art. 588 del Cdigo de Procedimiento Civil. 1.) Las nicas opciones de levantar las medidas preventivas solicitadas, decretadas o ejecutadas, son las que consagra el art. 590 del Cdigo Procesal que ya hemos transcrito, de forma que bajo ninguna otra circunstancia podr levantar la medida, por muy garantizadora que ella sea, o por muy solvente de la persona natural si fuera el caso. Solo por el cumplimiento de las condiciones referidas en el citado artculo es que puede proceder el LEVANTAMIENTO de una medida preventiva. 2.) La garanta que se constituya para levantar una cautela est objetiva: Sirve al juicio y al levantamiento de la medida, de manera que ella misma no pueda ser objeto de cautelas por personas y causas distintas, si as ocurriere, el juicio o causa en que se ha presentado tiene privilegio preferente a cualquier otra circunstancia o supuesto. JJPD Pgina 14

3.) El levantamiento de la medida preventiva corresponde solo a la PARTE ya que la ley, en cada caso a esto se refiere es enftico sealando siempre ese requerimiento. As en el Pargrafo Tercero del art. 588 del cdigo de procedimiento civil seala que si "LA PARTE contra quien obre..."; el art. 589 ejusdem, que es especfico consagra que la medida no se decretar o deber suspenderse "SI LA PARTE" con quien se haya perdido..." Para que UNA PARTE ofrezca caucin o diere garanta suficiente para el levantamiento de una medida preventiva debe SER PARTE PROCESAL, estar constituido como tal, porque para ser parte en el proceso hay que estar legitimado para ello, como qued demostrado suficientemente cuando hablamos de la oposicin de parte a que se refiere el art. 602 del Cdigo de Procedimiento Civil. 4.) El levantamiento no procede para la medida preventiva del secuestro, ni para ninguna causa en que se haya ejercido una accin real. El Secuestro procede solo cuando se ejerce una accin real, o una accin personal sobre cosa determinada (actio propter rem) pese al criterio de algunos que sealan que en los ordinales tercero y cuarto del art., 375 del cdigo derogado, ratificando por el cdigo vigente, son embargos irregulares. Estas acciones a su vez son producto de la presencia de un DERECHO SUBJETIVO ABSOLUTO que supone una relacin directa con el objeto prctico del derecho, con una cosa determinada, la que se quiere y se busca, con indiferencia del comportamiento del demandado o de la capacidad susceptiva que este tiene para mutar aquella cosa por otra igual o de similar o mayor valor. Ese derecho subjetivo absoluto le permite requerir y obtener la entrega de una cosa determinada, no una parecida, su derecho es IN REM. La relacin directa que derecho ambiente tiene con la cosa es por la existencia de un vnculo superior entre su derecho subjetivo (eventualmente controvertido) y el objeto de la accin. Por razn de buscar y conseguir una cosa, por tener un derecho subjetivo absoluto, un derecho in rem, por no querer cosa igual, parecida o mejor, si no siente la cosa buscada y, por tratarse de secuestro se dicta SOLO PARA ESTOS CASOS sostenemos que el secuestro no es levantable con caucin de ninguna especie, como no lo es tampoco la prohibicin de enajenar y gravar bienes inmuebles cuando el juicio sea reivindicatorio. 5.) El levantamiento de la medida puede producirse ANTES de que se haya decretado la medida solicitada, DURANTE la prctica de la medida decretada o, DESPUES que se hubiere practicado dicha medida. No existe momento ni oportunidad para solicitar el levantamiento ni la circunstancia que este en el "ACTO PROCESAL" (que no es) de practicar la medida impiden que la misma sea levantada, y que el TRIBUNAL, AUN EL COMISIONADO, por el ser el tribunal competente, decidan lo que conviene al respecto, menos remitir los autos al Juez de la causa para decisin. Ya los Jueces comisionados de soldadesca absoluta, no existen, el Juez del embargo, aun el comisionado, es el juez de la oposicin y el juez del levantamiento por caucin. 6.) Una vez otorgada la garanta ella queda firma y pertenece en propiedad a la causa y a los fines para lo cual fue aceptada, de forma tal que la voluntad del consignante de la caucin no puede revocarla, disminuirla o sustituirla, ni siquiera para mejorar la caucin ofrecida, al menos que la contraparte acceda a ella. Pongamos por caso que se ha levantado una medida con PRENDA sobre ciertos valores y luego la parte que ha producido dicho levantamiento propone SUSTITUIR aquella caucin por caucin dineraria, por dinero. Es nuestro criterio que la voluntad de la parte es insuficiente para modificar algo que ya pertenece al proceso, como tambin sostenemos que el Juez perdi jurisdiccin por el asunto sobre por lo cual tal sustitucin no es posible, sino, partiendo del principio dispositivo del proceso, con el consentimiento de la otra parte, la cual en el caso presentado es factible otorgue dicho consentimiento, pero habrn caso en que los niegue. 3. OBJECIN DE LA EFICACIA O SUFICIENCIA: JJPD Pgina 15

Los artculos citados, 589 y Pargrafo Tercero del art. 588 del Cdigo de Procedimiento Civil sealan que cuando "se objetare la eficacia o suficiencia de la garanta, se abrir una articulacin por cuatro das y se decidir en los dos das siguientes a esta, es decir, que cuando la parte favorecida por la medida preventiva, este contra su levantamiento por la parte demandada por considerar que la caucin ofrecida es INEFICAZ E INSUFICIENTE a los efectos de la garanta que se pretende otorgar, y, en consecuencia, la objetare", se abrir una articulacin de cuatro das, con decisin en los das siguientes. Varias interrogantes nos dejan las normas citadas, que vamos a tratar de conseguirle explicacin, ellas son: * Cul es la oportunidad para formular la objecin a la caucin o contragaranta ofrecida por el afectado por un DECRETO de medida preventiva. * La articulacin que deber "abrirse" es de pleno derecho, o, por el contrario requiere autodecisin expresa del tribunal que conoce la objecin. * Cual es el TRIBUNAL competente para resolver la incidencia que por objecin se presente, el tribunal comisionado si la comisin todava se encontrare en aquel rgano jurisdiccional, o ser siempre tribunal de la Causa? * Existen sanciones procesales o administrativas para los casos en que los jueces no resuelvan en el perodo sealado? No establecen las normas citadas oportunidad para objetar la eficacia o suficiencia de una caucin, por lo que creemos en principio, que ella debe producirse, por aplicacin analgica del art. 607 del Cdigo de Procedimiento Civil, en el mismo da con el siguiente, pero es tambin aceptable que ella pueda efectuarse en cualquier tiempo antes de la decisin del juez aceptando la caucin ofrecida, porque despus de ese momento solo cabe el Recurso de Apelacin, que siempre y en todo caso deber orse en un solo efecto: el efecto devolutivo. Hay situaciones en que el Juez podr aceptar inmediatamente la caucin o fianza, sin esperar objeciones o ejercicios de derecho de la contraparte, es el caso en que el levantamiento se produzca por consignacin de dinero igual al monto exigido para el decreto cautelar, si fuere el caso, o igual a la cantidad fijada por el propio tribunal. Aceptada la caucin, repetimos, solo procede la apelacin contra el auto de tribunal que la acepta. Cuando el legislador ha querido que las incidencias se abran de pleno derecho expresa "se entendern" o simplemente nada expresa sobre el particular, pero cuando ha querido la incidencia, sea producto de una decisin utiliza la expresin "se abrir", que siendo la expresin que se utiliza en las normas comentadas, llegamos a la conclusin que se requiere auto expreso del Juez. Si presentada una fianza de las contenidas en el art. 590 del Cdigo de Procedimiento Civil para levantar una medida decretada y eventualmente practicada, antes de que el Juez la acepte se produce una objecin a su eficacia o eficiencia no por ello queda abierta la articulacin a que se refiere el art. 589 ejusdem, sino que hace falta la decisin del tribunal que exprese "vista la objecin formulada por la parte actora contra la caucin ofrecida por la parte demandada, para levantar la medida del embargo decretada en fecha tal y practicada en fecha tal, este tribunal de conformidad con el art. 589, abre una articulacin probatoria por cuatro das para que las partes presentes prueba de alegatos con vista a los cuales se resolver en los dos das siguientes al trmino de las cuatro audiencias sealadas". Pese a la relacin creemos que en cierta circunstancia no es obligante abrir dicha articulacin como cuando la caucin es de dinero para levantar la medida, o la fianza fuere bancaria o de compaa de seguro, objetar la eficacia o suficiencia de esta garanta no tendra otro propsito que diferir una decisin de aceptacin en perjuicio del demandado como para obligarlo a buscar una transaccin.

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Quizs la objecin cuando se trata de empresas mercantiles de reconocida solvencia, o de bienes prendarios y hasta de una hipoteca cuyo justiprecio conste en autos es justificable una objecin pero los otros casos no se encuentran razn para ello, porque si se tratare de objecin a la forma de constitucin y a los aspectos formales de la misma, con la aceptacin tales irregularidades quedan sin efecto. Es el caso que el banco constituya una garanta por un ao, cuando tiene que ser definida por razn de la naturaleza del bien afianzado, tal fianza, ciertamente, es ineficaz, pero desde el momento en que se le acepta por el tribunal, en razn de la naturaleza del proceso y de las relaciones aqu expresadas se sujeta a la jurisdiccin y a las consecuencias de ella, en los trminos que son de justicia y de legalidad. El tribunal competente podr conocer de la objecin y resolver de conformidad en aquel ante el que se haya propuesto la objecin, de forma que si se propusiera ante el juez comisionado que esta por practicar o por prctico una medida preventiva pero no ha regresado la comisin, ese tribunal, comisionado, es el competente para resolver sobre la objecin, pero si la objecin se formulare ante el Juez de la causa, ser este el competente para dirigir esta incidencia. DEL EMBARGO CAPITULO III LIBRO TERCERO El Embargo Ejecutivo consiste en la aprehensin por la autoridad judicial de un bien mueble o inmueble y su puesta en manos de un depositario para su ulterior venta en remate a fin de satisfacer el pago de cantidades de dinero ordenado en la sentencia. Segn el Cdigo de Procedimiento Civil, en su artculo 534 que seala: El embargo se practicar sobre los bienes del ejecutado que indique el ejecutante. En cualquier momento en que el ejecutado ponga a disposicin del Tribunal bienes suficientes para llevar a cabo la ejecucin, el Tribunal decretar el levantamiento del embargo que se haya practicado sobre el inmueble que le sirve de morada. Un mismo bien podr ser objeto de varios embargos. Los derechos de los que los hayan hecho practicar se graduarn por su orden de antigedad. Rematado el bien, el derecho de los embargantes se trasladar sobre el precio en el mismo orden y cuanta en que hayan sido practicados los embargos. Quedan a salvo las preferencias y privilegios legales. Cmo se practica un embargo?: se debe saber cmo describir los bienes objeto del embargo, porque quien seala los bienes objeto del embargo es la parte ejecutante, a travs de su abogado. Entonces, este es el momento del levantamiento del acta del embargo, tiene que hacer una identificacin plena del bien objeto del embargo; para diferenciarlo de otros bienes del mismo gnero y de la misma especie. Se recomienda embargar los bienes que tengan mayor valor, que sean fciles de poderse expropiar, para obtener de una forma rpida y expedita un dinero, con el cual satisfacer al ejecutante. PROCEDIMIENTO: Cuando se decreta el embargo, se le pide al tribunal que fije el da y la hora para practicar el embargo ejecutivo. El tribunal se va a trasladar ese da, llega el juez, el secretario accidental, el depositario judicial, el abogado, el prctico, para que determine el valor de las cosas que van a ser embargadas. Se determina el valor de los objetos a embargar porque el decreto del embargo va a ser el doble de la ejecucin. Ejemplo, si me condenan a pagar 20 millones, el embargo es por 40 millones, ms las costas que son el 30%. Estas costas son las de ejecucin porque el ejecutado no cumpli voluntariamente. JJPD Pgina 17

Artculo 536 del CPC: Para practicar el embargo el Juez se trasladar al sitio donde est situada la cosa objeto del embargo y proceder a notificar al ejecutado o a cualquier otra persona que se encuentre en el sitio de la misin del Tribunal. Seguidamente declarar consumada la desposesin jurdica del ejecutado y entregar la cosa por inventario al Depositario que nombrar, previamente, levantando un acta que contenga la descripcin de las cosas embargadas y las dems circunstancias del acto Cuando se embargan cantidades de dinero en el embargo ejecutivo, stas van al ejecutante; a diferencia del embargo preventivo, el dinero se queda en el depsito de un banco. Alguna de las situaciones que regula el CPC son las siguientes: rtas, depsitos o recipientes, utilizando los servicios, hasta donde sea posible, de un cerrajero profesional, o de tcnico en la apertura del recipiente de que se trate nte notificacin al deudor del crdito embargado, en la morada, en la oficina o establecimiento de este; y en defecto de la presencia de este, mediante notificacin al representante legal o judicial de la persona jurdica, si este fuere el caso, por cualquiera de los directores o gerentes o por el receptor de correspondencia de la empresa, debiendo constar, en todo caso, el nombre, apellido y cdula de identidad de la persona notificada. * En materia de sueldos, salarios y remuneraciones a embargar el Cdigo de Procedimiento Civil en su Art. 598 establece una escala de acuerdo a conceptos, que en nuestro criterio son justos, a saber: * Se declara inembargables, cualesquiera que sea la causa o motivo del embargo, salvo el caso de las pensiones de alimentos, el sueldo, salarios y remuneraciones hasta por el monto del salario mnimo nacional obligatorio, que haya fijado el Ejecutivo Nacional. * Es embargable hasta la quinta parte del salario, sueldo o remuneracin de aquellos trabajadores cuya escala de percepcin salarial sea superior al sueldo mnimo nacional obligatorio, pero inferior al doble de dicho salario mnimo nacional obligatorio. * Es embargable hasta la tercera parte del salario, sueldo o remuneracin que exceda el doble del salario mnimo nacional obligatorio. * No participan de esta escala los embargos que por razn de cautelas en los juicios de divorcios, exceso en la administracin conyugal y otros comprendido dentro del concepto del patrimonio conyugal. * El sealamiento de los bienes a embargar los realizar preferentemente el propio embargado, siempre que no haya perjuicio para el embargante, conforme con el Art. 597 del CPC. Practicado el embargo ejecutivo, una de las caractersticas del procedimiento de ejecucin, es que como ha nacido un ttulo ejecutivo, que es la sentencia definitivamente firme, que se origina y nace por un proceso previo de cognicin, las defensas que puede dar el ejecutado en la fase de ejecucin de sentencias son limitadas y taxativas; en el sentido, que el ejecutado no puede tener las mismas defensas que tena en la fase de cognicin. Las defensas son taxativas porque las partes de comn acuerdo deciden suspender la ejecucin.

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La ejecucin, no solo puede suspenderse por la voluntad de las partes, sino tambin por la muerte del juez, del ejecutante o del ejecutado; en estos casos se debe notificar a los herederos, en estos casos tambin se suspende la ejecucin. Si en el proceso se practicare embargo sobre bienes que no son propiedad del ejecutado, sino de un tercero, ese tercero tiene 2 vas para atacar la prctica de ese embargo: la oposicin al embargo, y la tercera, que son la adhesiva, la excluyente o la de dominio. Tercera, que en este caso es tercera de dominio, porque se invoca la propiedad de la cosa embargada. La ejecucin no puede perjudicar ni daar a los terceros; y si los daa, la ley contempla la forma de que el tercero pueda hacer valer sus derechos, que es la oposicin al embargo. Art. 546 CPC: Si al practicar el embargo, o despus de practicado y hasta el da siguiente a la publicacin del ltimo cartel de remate, se presentare algn tercero alegando ser el tenedor legtimo de la cosa, el Juez, aunque acte por comisin, en el mismo acto, suspender el embargo si aquella se encontrare verdaderamente en su poder y presentare el opositor prueba fehaciente de la propiedad de la cosa por un acto jurdico vlido. Pero si el ejecutante o el ejecutado se opusieren a su vez a la pretensin del tercero, con otra prueba fehaciente, el Juez no suspender el embargo, y abrir una articulacin probatoria de ocho das sobre a quien debe ser atribuida la tenencia, decidiendo al noveno, sin conceder trmino de distancia. El Juez en su sentencia revocar el embargo si el tercero prueba su propiedad sobre la cosa. En caso contrario, confirmar el embargo, pero si resultare probado que el opositor slo es un poseedor precario a nombre del ejecutado, o que slo tiene un derecho exigible sobre la cosa embargada, se ratificar el embargo pero respetando el derecho del tercero. Si la cosa objeto del embargo produce frutos se declararn embargados stos y su producto se destinar a la satisfaccin de la ejecucin. En este ltimo caso la cosa podr ser objeto de remate, pero aquel a quien se le adjudique estar obligado a respetar el derecho del tercero, y para la fijacin del justiprecio de la cosa embargada se tomar en cuenta esta circunstancia. De la decisin se oir apelacin en un solo efecto, y en los casos en que conforme al artculo 312 de este Cdigo sea admisible, el recurso de casacin. Si se agotaren todos los recursos la sentencia producir cosa juzgada, pero la parte perdidosa en vez de apelar de la sentencia de primera instancia podr proponer el correspondiente juicio de tercera, si hubiere lugar a l El depositario judicial El depositario judicial es la persona que la ley le confiere la guarda, custodia y la administracin de las cosas embargadas, sobre las cuales pesa una medida cautelar, llmese innominada o nominada, en las cuales haya necesidad de transferir la posesin y que por rgano Jurisdiccional se le confiere esa posesin que es de carcter obligatorio. El depositario es un funcionario auxiliar de justicia y como tal est sujeto a recusaciones o a inhibiciones. Artculo 591. A pedido de parte, el Juez se trasladar a la morada del deudor, o a los sitios o establecimientos donde se encuentren los bienes a embargarse, para ejecutar la medida. A tal fin, podr ordenar la apertura de puertas y de cualesquiera depsitos o recipientes, y solicitar, cuando fuere necesario, el auxilio de la fuerza pblica. Artculo 592. Si se embargan cosas legalmente embargables, o prospera la oposicin prevista en los artculos 546 y 602, el solicitante de la medida sufragar los gastos y honorarios por el depsito de los bienes, as como los de traslado al sitio donde se tomaron, y los que sean necesarios para reponer las cosas al estado en que se encontraban para el momento del embargo. En estos casos no se admite el derecho de retencin en favor del depositario. Artculo 593. El embargo de crditos se efectuar mediante notificacin que har el Juez al deudor del crdito embargado, en la morada, oficina o negocio de ste. Si no se encontrare al deudor, la notificacin se har a cualquiera JJPD Pgina 19

de las personas indicadas en el artculo 220, si se tratare de personas jurdicas. Si se tratare de personas naturales, la notificacin se har en persona que est a su servicio o sea pariente del deudor, que se encuentre en su morada, oficina o negocio, dejndose constancia en el acta del nombre, apellido y cdula de identidad de la persona notificada. Si se tratare de crditos o derechos litigiosos, bastar con dejar constancia del embargo en el expediente del juicio respectivo, mediante acta que suscribirn el Juez, el Secretario y los comparecientes. Artculo 594. Al momento del embargo del crdito, o dentro de los dos das siguientes, el deudor manifestar al Tribunal el monto exacto del crdito, la fecha en que debe hacerse el pago, la existencia de cesiones o de otros embargos, indicando tambin el nombre de los cesionarios y de los otros embargantes, y las fechas de notificacin de las cesiones y embargos. Si el deudor no hace la manifestacin a que se refiere este artculo, quedar responsable por los daos y perjuicios que su omisin cause al embargante. Artculo 595. Si los bienes a embargarse estuviesen ya embargados, se aplicar lo dispuesto en el nico aparte del artculo 534. Artculo 596. Si hubiese cesiones de crdito anteriores al embargo, se practicar ste sobre el remanente del crdito, siempre que la cesin tenga fecha cierta anterior al embargo. Artculo 597. Cuando no haya perjuicio para el embargante, el embargo debe ejecutarse preferentemente sobre las cosas que indique la parte embargada. Artculo 598. Salvo en los juicios o incidentes sobre alimentos, el embargo de sueldos, salarios y remuneraciones de cualquiera especie se efectuar de acuerdo con la siguiente escala: 1. Los sueldos, salarios y remuneraciones hasta el monto del salario mnimo nacional obligatorio fijado por el Ejecutivo Nacional conforme a la Ley, son inembargables cualquiera que sea la causa. 2. La porcin comprendida entre el nivel sealado en el ordinal 1 de este artculo y el doble del salario mnimo nacional obligatorio es embargable hasta la quinta parte. 3. La porcin de los sueldos, salarios y remuneraciones que exceda del doble del salario mnimo nacional obligatorio es embargable hasta la tercera parte. Lo dispuesto en este artculo deja a salvo tambin lo previsto en los artculos 125, 171 y 191 del Cdigo Civil y en leyes especiales. DEL SECUESTRO CAPITULO III LIBRO TERCERO Cdigo Procedimiento Civil Artculo 599 Artculo 599 Se decretar el secuestro: 1 De la cosa mueble sobre la cual verse la demanda, cuando no tenga responsabilidad el demandado o se tema con fundamento que ste la oculte, enajene o deteriore. JJPD Pgina 20

2 De la cosa litigiosa, cuando sea dudosa su posesin. 3 De los bienes de la comunidad conyugal, o en su defecto del cnyuge administrador, que sean suficiente para cubrir aqullos, cuando el cnyuge administrador malgaste los bienes de la comunidad. 4 De bienes suficientes de la herencia o, en su defecto, del demandado, cuando aqul a quien se haya privado de su legtima, la reclame de quienes hubieren tomado o tengan los bienes hereditarios. 5 De la cosa que el demandado haya comprado y est gozando sin haber pagado su precio. 6 De la cosa litigiosa, cuando, dictada la sentencia definitiva contra el poseedor de ella, ste apelare sin dar fianza para responder de la misma cosa y sus frutos, aunque sea inmueble. 7 De la cosa arrendada, cuando el demandado lo fuere por falta de pago de pensiones de arrendamiento, por estar deteriorada la cosa, o por haber dejado de hacer las mejoras a que est obligado segn el Contrato. Tambin se decretar el secuestro de la cosa arrendada, por vencimiento del trmino del arrendamiento, siempre que el vencimiento de dicho trmino conste del documento pblico o privado que contenga el contrato. En este caso el propietario, as como en vendedor en el caso del Ordinal 5 podrn exigir que se acuerde el depsito en ellos mismos, quedando afecta la cosa para responder respectivamente al arrendatario o al comprador, si hubiere lugar a ello. DE LA PROHIBICIN DE ENAJENAR Y GRAVAR CAPITULO IV LIBRO TERCERO Artculo 600. Acordada la prohibicin de enajenar y gravar, el Tribunal, sin prdida de tiempo, oficiar al Registrador del lugar donde est situado el inmueble o los inmuebles, para que no protocolice ningn documento en que de alguna manera se pretenda enajenarlos o gravarlos, insertando en su oficio los datos sobre situacin y linderos que constaren en la peticin. Se considerarn radicalmente nulas y sin efecto la enajenacin o el gravamen que se hubieren protocolizado despus de decretada y comunicada al Registrador la prohibicin de enajenar y gravar. El Registrador ser responsable de los daos y perjuicios que ocasione la protocolizacin. DEL PROCEDIMIENTO DE LAS MEDIDAS PREVENTIVAS TITULO II Artculo 601. Cuando el Tribunal encontrare deficiente la prueba producida para solicitar las medidas preventivas, mandar a ampliarla sobre el punto de la insuficiencia, determinndolo. Si por el contrario hallase bastante la prueba, decretar la medida solicitada y proceder a su ejecucin. En ambos casos, dicho decreto deber dictarse en el mismo da en que se haga la solicitud, y no tendr apelacin.

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Artculo 602. Dentro del tercer da siguiente a la ejecucin de la medida preventiva, si la parte contra quien obre estuviere ya citada; o dentro del tercer da siguiente a su citacin, la parte contra quien obre la medida podr oponerse a ella, exponiendo las razones o fundamentos que tuviere que alegar. Haya habido o no oposicin, se entender abierta una articulacin de ocho das, para que los interesados promueven y hagan evacuar las pruebas que convengan a sus derechos. En los casos a que se refiere el artculo 590, no habr oposicin, ni la articulacin de que trata este artculo, pero la parte podr hacer suspender la medida, como se establece en el artculo 589. Artculo 603. Dentro de dos das, a ms tardar, de haber expirado el trmino probatorio, sentenciar el Tribunal la articulacin. De la sentencia se oir apelacin en un solo efecto. Artculo 604. Ni la articulacin sobre estas medidas, ni la que origine la reclamacin de terceros, suspendern el curso de la demanda principal, a la cual se agregar el cuaderno separado de aqullas, cuando se hayan terminado. Artculo 605. La parte en cuyo favor se haya expedido el decreto de secuestro podr hacerlo protocolizar en la Oficina de Registro respectiva, lo mismo que el del depsito de la finca vendida o arrendada, hecho en el dueo para responder al arrendatario cuando hubiere lugar, conforme al aparte final del artculo 599. Artculo 606. Si sentenciada en definitiva la causa, no se hubiere decidido todava la articulacin pendiente sobre las medidas decretadas, el Tribunal ante quien se haya promovido continuar conociendo de ella, aunque haya admitido antes apelacin en ambos efectos o recurso de casacin de la sentencia definitiva. LEY ORGANICA DE LA JURISDICCIN CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA PROCEDIMIENTO DE LAS MEDIDAS CAUTELARES Artculo 103.mbito del procedimiento. Este procedimiento regir la tramitacin de las medidas cautelares, incluyendo las solicitudes de amparo constitucional cautelar, salvo lo previsto en el artculo 69 relativo al procedimiento breve. Artculo 105.Tramitacin. Recibida la solicitud de medida cautelar, se abrir cuaderno separado para el pronunciamiento dentro de los cinco das de despacho siguientes. En los tribunales colegiados el juzgado de sustanciacin remitir inmediatamente el cuaderno separado. Recibido el cuaderno se designar ponente, de ser el caso, y se decidir sobre la medida dentro de los cinco das de despacho siguientes. Al trmite de las medidas cautelares se dar prioridad. EL CUADERNO SEPARADO EN LAS MEDIDAS PREVENTIVAS Al admitirse una demanda en la que se ha solicitado una medida cautelar, el auto de admisin ordena abrir un cuaderno separado en el que se proveer sobre el requerimiento cautelar. Sobre las razones de llevar la sustanciacin y decisiones en cuaderno separado la Casacin por sentencia de fecha 19 de diciembre de 1968 "El decreto que acuerda dichas medidas y la oposicin que eventualmente se formula contra ellas, constituiran incidencias autnomas (sic). Dicho decreto y oposicin correspondiente se sustancian y deciden en cuaderno separado; JJPD Pgina 22

no suspenden el curso de la causa principal y la articulacin sobre dichas medidas, no influye tampoco, sobre la cuestin de fondo a decidir, ya que all lo discutido es una materia diferente a la del juicio principal....". Y ms adelante agrega que: "...las sentencias dictadas en las oposiciones u otras incidencias sobre medidas preventivas, son interlocutorias que tienen claramente fuerza de sentencias definitivas, en cuanto al fundamento de la oposicin misma...". La misma casacin en sentencia de fecha 29 de marzo de 1984, expres: "La tramitacin en cuaderno separado de las medidas preventivas es, conforme al artculo 383 del Cdigo de Procedimiento Civil (hoy 604), de imperiosa necesidad, pues si se le junta al juicio principal y se declara con lugar el recurso de casacin contra la sentencia incidental, la definitiva que se mantenga se vendra ilgicamente abajo, por efecto del principio de la casacin total". Otra sentencia de Casacin de fecha 11 de agosto de 1994, luego de reafirmar los criterios ya sealados, cita a Ricardo Henrquez La Roche, quien expresa: "Existe una completa independencia en la relacin de los respectivos procesos de las medidas preventivas y del juicio principal, hasta el punto de que los actos, sucesos y eventualidades que ocurren en uno, no influyen para nada en el otro, salvo, por supuesto, como sabemos, aquellos actos que ponen fin a la causa principal (desistimiento, conciliacin, perencin, sentencia definitivamente firme, etc.) cuyas trascendentes consecuencias interesan el fin asegurativo de la medida, y los que, a travs de las previsibles necesidades futuras de la ejecucin forzosa (cosa juzgada formal de la jurisdiccin cautelar), modifican el decreto primitivo"... "Lo hace ver a clara luz el artculo 604 CPC que dice: "Ni la articulacin sobre estas medidas, ni la que origine la reclamacin de tercero, suspendern el curso de la demanda principal, a la cual se agregar el cuaderno separado de aquellas, cuando se hayan terminado. La existencia de sendos cuadernos, principal y de medida, y su independiente substanciacin, tiene su origen en el inters de la ley porque se lleve ordenadamente el desarrollo de ambos juicios en tal forma que las actas del juicio preventivo no se encuentren intercaladas y diseminadas en el expediente principal. No obstante, la razn de fondo de esa mutua independencia consiste en el hecho de que la naturaleza y esencia, el procedimiento y efectos as como las finalidades de ambos procesos son considerablemente diferentes. La solicitud de medida preventiva supone la subsecuente substanciacin de un verdadero juicio, en el cual existe una parte demandante, una demanda y una pretensin; un demandado, un juicio, un objeto, una causa petendi y un thema decidendum distinto, o ms exactamente diramos diverso, al del juicio principal. La pretensin del solicitante es el aseguramiento del resultado prctico de la ejecucin forzosa, el objeto del juicio son los bienes a afectar o afectados por la medida y la causa de la pretensin est representada por el peligro en la mora; por manera que el tema a decidir, no es que sea contrario o ajeno al del juicio principal, sino que se halla en una dimensin a la de ste. Ciertamente, el proceso preventivo es esencialmente un juicio ejecutivo en cuanto slo lo refiramos a la aprehensin de bienes, un juicio que est seguido de una declaracin (sentencia de convalidacin). En cambio, el juicio principal es un proceso de conocimiento en el cual slo se persigue la formacin del mandato contenido en la sentencia pasada a la autoridad de cosa juzgada; la finalidad de la medida preventiva no es, pues, la declaracin; es el aseguramiento material y efectivo de esa declaracin. Tales disparidades dejan ver la necesidad de una plena autonoma de substanciacin" (pg. 171). El llamado cuaderno principal solo debe contener la documentacin atinente a lo principal del pleito, al asunto debatido o thema decidendum, de forma que para el mejor manejo, comprensin, asimilacin y conclusin de los alegatos,

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pruebas y posturas de las partes, en ese cuaderno principal no deben llevarse incidencias que no afectan ni influyen en el asunto debatido. Otros asuntos que se llevan en cuaderno separado tienen similares propsitos pero distintos objetivos, como son la tercera, o la tacha, etc. El cuaderno de medidas debe contener la sustanciacin toda de la cautela solicitada y decretada, en su procedimiento y en sus consecuencias, dentro de los trminos que consagra el artculo 604 del cdigo de procedimiento civil. Toda medida preventiva configura un incidente dentro de un juicio principal. AMPARO CONTRA DECRETOS CAUTELARES Y DECISIONES JUDICIALES Si bien la doctrina admite que el recurso de amparo es admisible contra decisiones judiciales, ella procede slo en casos extremos, como bien lo seal la Sala Poltico Administrativa en sentencia del 05 de junio de 1986, en la que seala: "...Tal cuando un Tribunal incurriere en usurpacin de autoridad (artculo 119 de la Constitucin), dictando algn acto de naturaleza administrativa o legislativa en perjuicio de los derechos o garantas constitucionales de una persona... Pudiere ser que se vulnere un derecho constitucional, aun cuando dentro de la esfera de la competencia natural de un Tribunal, como sera el caso de dictar sentencia con pena de muerte de un reo, cuando en Venezuela tal pena est prohibida (artculo 58 de la Constitucin). No es aceptable la tesis del amparo constitucional contra cualquier decisin judicial, ni siquiera contra errores jurisdiccionales de un Juez, como sera mala interpretacin de una norma, incorrecta aplicacin de la Ley o una incompetencia territorial, formal, etc., porque tal conducta abrira la compuerta hacia la inseguridad jurdica y tal yerro procesal del Juez tiene su recurso ordinario. cualquier Juez de la Repblica, puede errar en la interpretacin de una norma, puede aplicar equivocadamente el dispositivo de ella, puede olvidar defensas, equivocar la institucin jurdica aplicable, o no ejercer la soberana que tiene para actuar de oficio en ciertas circunstancias, ms por ello su conducta puede ser subsumida en la de usurpacin de funciones o de autoridad. La solicitud de amparo constitucional no puede ser sustitutiva de los medios ordinarios y extraordinarios de revisin de decisiones o actos judiciales, que establece la Ley. El decreto cautelar impugnado debe afectar en forma concreta y directamente preceptos constitucionales garantizadores de un derecho inherente a la persona, que no puedan resolverse de forma distinta en los grados e instancias ordinarias o extraordinarias del proceso o de un proceso singular, en que el Juez o Tribunal al decretar la cautela o loa Resolucin, lo hizo sin autoridad para ello, usurpando funciones. Para el amparo existe una relacin indisoluble, vinculante y efectiva sobre un hecho determinado y una norma constitucional violada, donde la simple ilegalidad no tiene tutela dentro de la Ley de Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales, si ella no concurre, concordada vitalmente, a una norma constitucional. La accin de amparo constitucional es una accin extraordinaria prevista para supuestos determinados y limitada a sus especficos propsitos y requerimientos legales, consagrado en la ley especial.- La Sala Poltico Administrativa de la Corte Suprema de Justicia en doctrina compartida por la Sala de Casacin Civil, ha sealado que la accin de amparo es un remedio extraordinario que solo procede cuando se hayan agotado, no existan o sean inoperantes otras vas procesales que permitan la reparacin del dao. El amparo como toda accin de rango constitucional, ha de entenderse que el hecho, abstencin u omisin proveniente de la persona que se alega la produjo, constituyendo lesin o amenaza de violacin directa o inmediata de la Constitucin, nunca de un texto subalterno, de rango legal o sublegal. Para que cumpla un papel racional dentro del sistema legal venezolano ha de tener como finalidad; a) suplir algn silencio o JJPD Pgina 24

deficiencia de una Ley preexistente; b) eliminar alguna contradiccin, oscuridad o ambigedad de ella; c) derogar alguna disposicin legal vigente. Los fundamentos legales del amparo vienen consagrados en los artculos 49 y 50 de la Constitucin Nacional, el primero al expresar "Los Tribunales ampararn a todo habitante de la Repblica en el goce y ejercicio de los derechos y garantas que la Constitucin establece en conformidad con la Ley"; y, el segundo al extender la proteccin a los derechos fundamentales de la persona humana. Los derechos y garantas a que se contrae el artculo 49 de la Constitucin Nacional, son aquellos que en el Ttulo III de ella, estn clasificados en generales, individuales, sociales, econmicos y polticos; de ellos, la Ley Orgnica de Amparo sobre esos derechos y garantas, slo se ocupa en particular de la libertad y seguridad personales reproduciendo en su Ttulo V las normas establecidas en las Disposiciones Transitorias Quinta y Sexta de la propia Constitucin Nacional.CONCLUSION Finalmente podemos afirmar que las medidas cautelares son actos procesales del rgano jurisdiccional adoptados en el curso de un proceso de cualquier tipo o previamente a l, a pedido de interesados o de oficio, para asegurar bienes o pruebas, o mantener situaciones de hecho, o para seguridad de personas, o satisfaccin de necesidades urgentes; como un anticipo, que puede o no ser definitivo, de la garanta jurisdiccional de la defensa de la persona o de los bienes y para hacer eficaces las sentencia de los jueces". Igualmente, el rgano jurisdiccional tiene la facultad para dictar medidas que aseguren la eficacia de lo que pudiera ser sentenciado en definitiva y en consecuencia entramos en la definicin de Medidas Cautelares, que no son ms que los medios de que dispone quien se afirma titular de un derecho, para asegurar su ejercicio, cuando carece de un titulo ejecutivo que le permita adelantar la ejecucin de ese derecho. Es importante sealar que una vez agotado el contradictorio no hay posibilidad de solicitar o decretar por el Juez medidas preventivas sino procedimientos ejecutivos. Con estas breves consideraciones creemos haber aclarado que la Tutela Cautelar, siendo una especie dentro del gnero de la Tutela Preventiva, tiene una particular relevancia. Es, por as decirlo una de las especies ms genuina. As, pues lo genuino de la tutela cautelar preventiva, unida a su bien determinadas caractersticas, y principalmente a su finalidad de asegurar la ejecucin de un posible derecho; si su preordinacin a la emanacin de una providencia definitiva, el resultado prctico de la cual asegura preventivamente, nos muestra a la justicia cautelar, a pesar de su situacin de dependencia instrumental son una autonoma propia. No hay duda, entonces, que existe un poder para que el Juez pueda decretar medidas innominadas, atpicas o innovativas, estas ltimas dentro de ese poder de creacin cautelar, distintas a las cautelas especficamente establecidas en la Ley procesal, y que, desde luego, el artculo 588 del Cdigo de Procedimiento Civil seala como Embargo de Bienes Muebles, el Secuestro de Bienes Determinados, y la Prohibicin de Enajenar y Gravar Bienes Inmuebles.

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