TEORIAS DE LA INTERPRETACION: LAS POSTURAS RADICALES DE CESARE BECCARIA Y HERMANN KANTOROWICZ, UN ANALISIS

COMPARATIVO Presentado por: Melannie Romero Vega Laura Milena Arroyo Lozano Valentina Masmela Zapata Ana Mara Osorio Villanueva SUMARIO: I. Introduccin. II Contexto histrico dentro de las posturas radicales. III. Interpretacin de las leyes Beccaria. IV. El derecho libre Kantorowicz V. Angulo comparativo de las posturas radicales VI. Una postura intermedia segn las dos grandes posturas radicales I. Introduccin A lo largo de este trabajo expondremos, como a partir de las teoras de la interpretacin judicial nacieron posturas radicales; en autores tan representativos como lo son Cesare Beccaria y Hermann Kantorowicz. Teniendo en cuenta las posturas radicales, cual de las dos creemos que es la ms apropiada o la que va mas guiada hacia el mbito social en el que nos desarrollamos, podra plantearse una postura intermedia? Empezaremos en una primera parte de nuestro ensayo por aclarar he identificar el contexto histrico en el que se desarrollaron ambas posturas. Considerando pertinente destacar lo que mas resalta el postulado de cada autor: En cuanto a Beccaria que se basa en una teora deductivista-judicial, que se opone radicalmente a la interpretacin de la ley por parte del juez, y lo que

corresponde a Kantorowicz que se basa en una escuela de derecho libre y que expone como en la interpretacin de la ley siempre esta presente la voluntad. En una segunda parte de nuestro trabajo expondremos divergencias,

contradicciones y similitudes entre ambas posturas y que tanto aportaron estas a las teoras de la interpretacin jurdica Como ultima instancia desarrollaremos y propondremos una postura objetiva frente al tema, separndonos de pensamientos ideolgicos, tratando de identificar cual va mas guiada hacia la praxis judicial en nuestro tiempo. II. Contexto histrico dentro de las posturas radicales A partir de la revolucin Francesa (siglo XVIII) se dio un cambio a grandes rasgos de lo que era el Estado. Los orgenes del principio de estricta legalidad y de las penas proceden de la revolucin francesa (poca desde la cual se han incluido los derechos fundamentales en la mayora de los pases). Bsicamente inicia como una conquista democrtica contra el absolutismo, donde el poder estatal no se ejerca teniendo en cuenta normas generales prestablecidas, la justicia penal dependa del capricho de los prncipes, de los jueces dependientes de estos, a travs de procedimientos secretos e indefinidos. Es de gran importancia resaltar que las conquistas de la burguesa liberal contra el absolutismo no estn ligadas solamente a la reserva de ley formal para los delitos y las penas, los procedimientos y los jueces, sino a la claridad y precisin de las leyes penales, a la institucionalizacin de jueces independientes (frente al gobierno) e imparciales. Naci el movimiento ilumista, encabezado por J. Locke1, Jean-Jacques Rousseau2 y Montesquieu3, se presento la necesidad de una separacin de poderes ya que

Pensador ingles (Wrington, Somerset, 1632 - Oaks, Essex, 1704) Estudi en la Universidad de Oxford, en donde se doctor en 1658. John Locke fue diplomtico, telogo, economista, profesor de griego antiguo y de retrica, y alcanz renombre por sus escritos filosficos, en los que sent las bases del pensamiento poltico liberal.

en la poca, exista un absolutismo y gobierno arbitrario. Lo que se quera era ir en contra de las decisiones de este, entre ellas la pena de muerte, fue donde Cesare Beccaria, desarrollo una de sus mas grande obras titulada de los delitos y las penas (1764)4 que habla muy expresamente sobre las leyes como pactos considerado de hombres libres, que en el tiempo fueron considerados pactos causales de una necesidad pasajera; que debiendo ser dictadas por un desapasionado examinador de la naturaleza humana, se convirtieron en instrumento de las pasiones de pocos5 El propsito de Beccaria al plantear esta separacin de poderes era bsicamente, abolir la pena de muerte ya que era una decisin arbitraria para el en cuanto a que nadie poda decir sobre la vida de nadie. Teniendo en cuenta que la praxis judicial de Beccaria, se desenvolvi en un contexto histrico de carga pesada, podramos llamarla bastante fuerte el da lugar al origen de las penas en las leyes como las condiciones con que los hombres aislados e independientes se unieron en sociedad, cansados de vivir en un continuo estado de guerra, y de gozar una libertad que les era intil en la incertidumbre de conservarla. Sacrificaron por eso una parte de ella para gozar la restante, en segura tranquilidad6 Beccaria se seala como un deductivista, en tanto que acude a la lgica formal aristotlica y al silogismo como herramienta para dar respuesta a controversias del derecho.

(Ginebra, Suiza, 1712-Ermenonville, Francia, 1778) Filsofo suizo. Con su obra Del contrato social (1762), Rousseau intenta articular la integracin de los individuos en la comunidad; las exigencias de libertad del ciudadano han de verse garantizadas a travs de un contrato social ideal que estipule la entrega total de cada asociado a la comunidad, de forma que su extrema dependencia respecto de la ciudad lo libere de aquella que tiene respecto de otros ciudadanos y de su egosmo particular. 3 Pensador francs (La Brde, Burdeos, 1689 - Pars, 1755). Viajo por Europa observando las instituciones y costumbres de cada pas; se sinti especialmente atrado por el modelo poltico britnico, en cuyas virtudes hall argumentos adicionales para criticar la monarqua absoluta que reinaba en la Francia de su tiempo. Montesquieu ejerci una influencia decisiva sobre los liberales que protagonizaron la Revolucin francesa de 1789 y la posterior construccin de regmenes constitucionales en toda Europa, convirtindose en un dogma del Derecho Constitucional que ha llegado hasta nuestros das 4 Cesare beccaria, De los delitos y las penas, traductor: Juan Antonio de las Casas, Alianza editorial S.A, Madrid, 1990, Pg. 35-36-37 Capitulo 4. 5 Ibd. Cesare Beccaria 6 Op.cit Cesare Beccaria

Herman Kantorowicz La nueva concepcin del derecho, constituye una resurreccin del derecho natural en forma modificada7 fue uno de los representantes mas destacados del denominado movimiento del derecho libre que se inicio a comienzos del siglo XX ao (1906), derivado del positivismo del siglo XIX. Se desarrollo de un modo especial en Alemania y Austria. Surgiendo como una superacin del derecho Natural, declarando que no existe otro derecho que el derecho reconocido por el estado. Considerando al derecho natural como un derecho rector que es independiente del derecho estatal, as nace todo derecho de esta ndole. Que denominamos DERECHO LIBRE y de ese modo se caracteriza al derecho natural entonces ya como una parte especial del derecho libre. La funcin principal del derecho libre es saciar las lagunas del derecho formal, segn kantorowicz el derecho estatal contiene innumerables lagunas que solo pueden ser eliminadas a travs del derecho libre, parte de la investigacin para resolver cualquier conflicto de inters que imperaba en la comunidad, buscando un bienestar social. Solo el derecho libre con la espontaneidad de sus decisiones y la claridad emotiva de su contenido frente al caso concreto puede colmar las lagunas8. Kantorowicz rechaza toda interpretacin racional y dogmtica de los textos y por lo tanto en su opinin la realizacin de la justicia particularmente se logra al llenar las lagunas de la ley. III. Interpretacin de las leyes Beccaria Beccaria expuso entonces una postura sobre la interpretacin de las leyes en los jueces, viendo como premisa mayor o fundamento principal a el cdigo como algo de suma importancia o a lo que Beccaria, en su tiempo llamaba Dogma sagrado el cual, no solo el juez sino quienes estn supeditados a este cdigo, es decir el
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Savigny, Kirchmann, Zitelmann, Kantorowicz, La Ciencia del derecho, Editorial Losada, S.A, Buenos Aires Argentina, 1949 8 Manuel segura ortega, Katorowicz y la renovacin jurdica, Profesor titular de filosofa del derecho, Universidad de Santiago de Chile, Vol. II No 2 (1993), Pg. 118.

pueblo deben hacer estricto cumplimiento de l y el juez debe seguirlo al pie de la letra, para la toma de sus decisiones ya que se ve como el resultado de la voluntad de los hombres que el pueblo plasma a travs del legislador Cuanto mayor fuere el numero de los que entendieren y tuvieren entre las manos el sacro cdice de las leyes, tanto menos frecuentes sern los delitos; porque no hay duda que la ignorancia y la incertidumbre ayudan la elocuencia de las pasiones9 esto implica que al tener un cdigo fijo de leyes, los jueces deben conformarse a la letra es decir no tiene mas opcin que juzgar las acciones conforme al cumplimiento o no cumplimiento de la ley o la norma, para eso es necesario usar un silogismo perfecto, porque si usara mas de dos silogismos se abrira la puerta a la incertidumbre, adems en este caso el juez asumira las funciones del legislador excediendo sus funciones, generando as inestabilidad en la ley. Beccaria suma a su critica sobre la teora de la interpretacin algo que afectara la decisin judicial por parte del juez, que tiene como necesidad consultar el espritu de la ley; el espritu de la ley, no seria pues, el resultado de una buena o mala lgica de un juez, de una buena o mala digestin; dependera de la violencia de sus pasiones, de la debilidad de quien sufre, de sus relaciones con el ofendido, y de todas aquellas minsculas fuerzas que transforman las apariencias de cada objeto en el animo del hombre de este modo Beccaria afirma y entiende que teniendo en cuenta esta premisa la objetividad del derecho perdera fuerza, atentando contra la seguridad jurdica, es decir que al momento de que el juez deba tomar una decisin se vera viciado hacia los sentimientos del juez su posicin critica sobre la decisin judicial y la carga emotiva que ella confiere. Segn Beccaria es preferible un desorden que nace de la rigurosa observancia de la letra de una ley penal que solamente modifica o cuestiona el texto escrito el cdice sagrado la ley y no un desorden que nace de la interpretacin ya que esta depende de la opinin critica de cada persona, podra relacionarse con la

Op.cit Cesare Beccaria Pag.38-39

personalidad del juez, que crea un mero criterio rector algo a lo que Beccaria llamara solamente una opinin. Como conclusin se infiere que: Beccaria se apoya en una postura radical, respecto a que el juez no debe interpretar la ley, su teora fue deductivista- judicial o formalista de la interpretacin, busca crear u obtener una buena seguridad jurdica y controlar la arbitrariedad judicial, de esta manera se protegera la voluntad de la sociedad a travs del soberano representante de ella; teniendo en cuenta que es preferible el desorden que surge de la ley que de la interpretacin, ya que la ley simplemente se modifica y la modifica el legislador. Beccaria le da a la jurisprudencia entonces el valor objetivo que a ella merece ya que lo apropiado seria que la jurisprudencia estuviera libre de afectos IV. El derecho libre Kantorowicz La primera critica que dirige Kantorowicz a la concepcin tradicional, declara que la identificacin de todo el derecho con el derecho de procedencia estatal es inaceptable, ya que supone un desconocimiento del fenmeno jurdico, esto no significa la negacin de la juridicidad del derecho estatal, significa simplemente que este constituye solamente una parte del derecho y de la realidad jurdica y no la mas importante. Katorowicz fundo la importante escuela del Derecho libre solo merece reconocimiento si es positivo ningn derecho existe naturalmente sino solo y en cuanto detrs de l se encuentra un poder, una voluntad, un reconocimiento10 como concepcin de que la ley debe ser siempre interpretada por el juez creando normas jurdicas con la finalidad de realizar justicia, el mismo derecho estatal. Para Kantorowicz, todas las leyes tienen la funcin de comprobar la naturaleza de una relacin jurdica, tambin de enunciar cualquier pensamiento ya sea simple o sea compuesto que asegure a las personas, la existencia de ciertas relaciones jurdicas contra error y arbitrariedad. Para llevar a cabo este proceso es
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Op.cit, Savigny, Kirchmann, Zitelmann, Kantorowicz, Pg. 334

estrictamente necesario que quienes tengan contacto con la ley o como venimos diciendo con estas relaciones jurdicas, conciban completamente este

pensamiento, a este efecto se le llama ms explcitamente el papel del legislador, que engendra o crea la ley de nuevo en su pensamiento. Esto a lo que Kantorowicz llama la actividad de la interpretacin, que infiriendo de lo anterior puede ser considerada como la reconstruccin del pensamiento por instinto de la ley, solo llevando a cabo este proceso se puede obtener una inteligencia o en este caso una creacin segura y completa del contenido de la ley, y solo as se puede lograr el fin de la misma que como dijimos anteriormente es; impartir justicia. El derecho tiende a admitir, que los conflictos se resuelvan de manera distinta teniendo en cuenta que el juez debe juzgar conforme a su prudente arbitrio, aqu lo que se impone no es la voluntad plasmada en la ley, sino la libre voluntad del juez. Kantorowicz le da a la jurisprudencia el valor subjetivo que a ella merece ya que lo apropiado seria que estuviera siempre ligada a los afectos del juez porque siempre se ve inmerso en una carga subjetiva a la cual no esta supeditado pero si es difcil que se aparte de ella, el autor afirma que el resultado seria que en el alma del juez pese a todos los esfuerzos jurdicos que los exteriores le hagan a este, nunca podr apartarse del sentimiento jurdico, de la carga emotiva que le competen; si fuera mas objetivo y ligado a la ley la decisin depender de normas de otras clases o de la arbitrariedad, puesto que no hay mas remedio que el dictar una resolucin. En cuanto a lo que se confiere como lagunas de la ley hace referencia a un caso difcil o complicado el juez se encontrara inmerso en una confusin, confusin que al legislar le dar espacio a la ley para estar vaca, es decir para encontrar lagunas en donde tendr que llevar a cabo esta premisa La ciencia debe apartar las partes marchitas de la ley, y tiene que hacer madurar las partes florecientes
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dejando una opinin libre del juez, que no sea arbitraria y que cumpla con los
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Op.cit, Savigny, Kirchmann, Zitelmann, Kantorowicz, Pg. 342

parmetros de omnipotencia e imparcialidad que no solo la ley sino tambin la sociedad les confiere. Concluyendo as que la sentencia debera entonces no ser previsible, ser subjetiva en virtud de la regla por lo tanto el juez debe actuar de forma prudente no pudindose apartar de sus afectos y de imprimir su personalidad lo que le da cabida a lo que llamamos Derecho libre. V. Angulo comparativo de las posturas radicales Ya conociendo ambos postulados en Beccaria y kantorowicz se puede inferir que, ambos representantes tienen como punto de partida la ley, difiriendo en que Beccaria ve a la ley como un dogma sagrado lo que hace que el juez este supeditado a el ordenamiento y lo que el dicta no le da cabida a la interpretacin de la ley, por parte del juez ya que estara sumergindose en un grado de espiritualidad, dndole un valor subjetivo poco racional, confirindole el poder de crear norma cosa que no seria apropiada dentro del ordenamiento. A su vez Kantorowciz contra pone esta postura afirmando que el juez debe tener la posibilidad de interpretar la norma, ya que es difcil que pueda apartarse de su valor espiritual o sustancial, considerando a la ley solamente como una pauta para guiar al juez en sus decisiones, esto conforme a su interpretacin y su voluntad. En cuanto a los silogismos como modo de aplicacin del derecho, Beccaria afirma que no se puede dar ms de un silogismo perfecto, influenciado por ley, hecho y sentencia, en la aplicacin rgida de la ley en oposicin kantorowicz propone un modelo que supera al silogismo judicial porque el juez al momento de tomar decisin excluye deducciones y mtodos de tipo racional y adems de esto no se limita a la ley en lo absoluto La conciencia de la propia responsabilidad del juez al momento de aplicar el derecho12. Otra postura sumamente importante es lo que compete a Beccaria en cuanto afirma que en la ley, no existen lagunas ya que el ordenamiento jurdico debe ser y
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Rodrigo Umprimny Yepes y Andrs Abel Rodrguez Villabona, Interpretacin Judicial modulo de autoformacin, Consejo superior de la Judicatura, Escuela judicial Rodrigo Lara Bonilla, Ao 2006. Pg. 75

de hecho es pleno, de lo contrario el juez actuaria como un interventor para resolver las dudas al respecto y Kantorowicz lo contrapone afirmando que las razones que tiene el juez y los afectos que tiene en cuenta para la toma de una decisin, compete a resolver los vacos que se pueden encontrar inmersos en la ley no por falta de competencia y falta de jurisdiccin sino, porque en ocasiones un caso difcil puede tener complicaciones y por ende generar vacos, respecto al tema. Concluyendo como premisa mayor que la diferencia mas importante entre ambos postulados compete a la previsibilidad de la decisin judicial en Beccaria en cuanto a que depende de que se acoja en estricto sentido a la voz constante y fija de la ley y en Kantorowicz que radicalmente contrapone, afirmando que la sentencia no podr ser previsible ya que si lo fuera no seria posible, llevar a cabo un proceso y de esta manera mucho menos dictar una sentencia. VI. Una postura intermedia segn las dos grandes posturas radicales Partiendo del concepto Posturas radicales como lo dice el titulo de nuestro ensayo, podemos inferir que ambas posturas son completamente opuestas y por lo mismo separadas, como Beccaria enuncia se apega completamente al contenido de la ley contrario a Kantorowicz que no solo le da cabida a la interpretacin jurdica del juez sino tambin a su carga emotiva y su opinin frente a la misma. Frente a esto a nosotros no nos queda mas que realizar un concepto propio dirigindolo hacia un punto en donde las dos teoras se complementan debido a que parten de un eje central a lo que actualmente llamamos constitucin, guindolo un poco hacia una concepcin probablemente mas adecuada hacia lo que ocurre actualmente con nuestra sociedad y en nuestro tiempo. No es separarnos completamente de ambas posturas, es ponderar su peso no apegndonos completamente a una sola sino hacer tiles a las dos. Se concibe la interpretacin como una herramienta inherente al ser humano, y a los sistemas

jurdicos modernos; Tomando como principio bsico como dijimos anteriormente la constitucin que como dice Beccaria es perfecta el juez esta supeditado a juzgar

bajo sus parmetros y a cumplirla estrictamente como lo establece el principio de legalidad en el derecho penal pero esto la hace limitada, bajo este parmetro, podramos decir que Kantorowicz plantea un argumento complementando esta teora, dndole cabida a la interpretacin para sanear los vacos que presente la norma al momento de solucionar un caso, que no sea del todo explicito ni del todo claro, adems porque el juez no solamente es un elemento de la ley o del gobierno, es un ser humano que esta determinado por sus pasiones, por sus acciones y por sus determinaciones. Lo que le da espacio a la interpretacin como un elemento principal al momento de aplicar estrictamente la norma ya que no solo en nuestro tiempo, ni solamente en nuestro pas, la norma se considera como un acuerdo de voluntades, que se establece para regular las problemticas, sociales, polticas y culturales. Que promueven el desarrollo ms en el mbito que nos interesa, la fundamentacin en la Justicia y en la libertad de actuar tanto para las partes como para la persona que juzga dichas acciones. Bajo esta premisa no se concluye que la interpretacin sea valida en todos los casos, es valido aclarar que se utiliza, solamente en los momentos en que la ley se quede corta o vaca en argumentos para dictar determinada sentencia, de no ser as estaramos nuevamente obligados a cumplirla tal cual esta escrita, claro esta que desconociendo su resultado, considerndolo el mas justo o el mas apropiado. Para concluir, es acertado aclarar que no es fcil dar una concepcin explicita o establecer una postura estrictamente intermedia entre ambos autores, ya que los dos no solo tienen concepciones distintas sino que adems se desenvolvieron en pocas jurdicas distintas. Guindonos del Doctor Jess Orlando Quijano, En su trabajo del concepto de derecho, donde expresa que no existe una adecuada definicin, del concepto jurdico del derecho debe relacionar de manera optima desde una perspectiva jurdica, los elementos de la determinacin autoritaria, de la efectividad social y de

la rectitud material de una norma o un sistema de normas13. Creando un concepto donde la norma es el principio rector de todo sistema jurdico y el juez que la interpreta juega un papel importante, saneando vacos con la interpretacin en la praxis judicial. BIBLIOGRAFIA Cesare beccaria, De los delitos y las penas, traductor: Juan Antonio de las Casas, Alianza editorial S.A, Madrid, 1990, Pg. 35-36-37 Capitulo 4. Juan Fernando Carrasquilla, Principios y normas rectoras del derecho penal, Parte II - De los principios en particular , Captulo 2 - Principios de Legalidad (Pgs. 115-162) Manuel segura ortega, Katorowicz y la renovacin jurdica , Profesor titular de filosofa del derecho, Universidad de Santiago de Chile , Vol. II No 2 (1993) La ciencia del derecho , Savigny, Kirchmann, Zitelmann, Kantorowicz, Editorial Losada, S.A. Buenos aires (1949) Jess Orlando Quijano Gmez. El Concepto Del Derecho, en Dos Mil Tres Mil, Revista del Programa de Derecho, Corporacin Universitaria de Ibagu, N 7, 2003.

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Jess Orlando Quijano Gmez. El Concepto Del Derecho, en Dos Mil Tres Mil, Revista del Programa de Derecho, Corporacin Universitaria de Ibagu, N 7, 2003.