Apontamentos ESEG Versao em Uso - Maio.2008

APONTAMENTOS DE DIREITO EMPRESARIAL ESEG CAETANO DE SOUSA / ISAIAS SITOI
Curso Licenciatura em Administrao e Gesto de Empresas Disciplina DIREITO EMPRESARIAL Ano 2 Semestre Carga Horria 3 Horas Carga Horria Semanal Total Precedncias Nenhuma rea Cientfica Direito Docente: Antnio Caetano de Sousa acaetanodesousa@tvcabo.co.mz; acs9901@gmail.com; 823931941;
Ano Lectivo 2009 1 48 Horas
I. TEORIA GERAL DO DIREITO DAS EMPRESAS
I.1. Introduo ao Direito Empresas I.1.1. O Direito Mercantil Moderno
As relaes econmicas decorrentes da economia de mercado so as bases do Direito Comercial Moderno. A ordem econmica e financeira tem na actividade econmica, a incluindo o trabalho humano e a livre iniciativa, os pilares da propugnada justia social. Verifica-se no art. 97 da Constituio da Repblica o enunciado normativo, que dever ser lido no sentido de que a organizao Econmica e social da Repblica de Moambique dever ser (estar) fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa dos agentes econmicos, tendo por fim (fim, delas, relaes econmicas ou actividade econmica)
APONTAMENTOS DE DIREITO EMPRESARIAL ESEG ANTONIO CAETANO DE SOUSA
assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, que consistem na criao do bem estar material, espiritual e de qualidade de vida dos cidados(al. c), art. 11 CRM). Trata-se de um ramo do direito privado, coexistindo ao lado do direito civil, no obstante receba profunda influncia do direito pblico, sobretudo no que tange a certas regras proibitivas do exerccio do comrcio( vide-se os art. 9 e ss do C.Com.) I.1.2. A Empresa como base do Direito Comercial Moderno No incio, o Direito Comercial chegou a ser considerado um direito excepcional, com normas aplicveis apenas aos comerciantes e suas relaes jurdicas. Nascido das necessidades dos comerciantes, o direito comercial conquistou seu lugar ao lado do direito civil e criou sua prpria matria, isto , o seu campo de actuao especfico. Verifica-se, uma mudana de paradigma no direito comercial cujo contedo deixa de ter uma orientao meramente subjectiva (corporativa) do comerciante da Idade Mdia, cuja evoluo histrica passa, com o cdigo comercial napolenico de 1807, a ter um sentido objectivo, extensivo a todos o exerccio dos actos de comrcio, para, hoje, se concentrar na actividade, critrio decorrente da organizao que est implcita e subjacente na prtica reiterada dos actos, tendo, portanto, como base a empresa, ou seja, a organizao dos factores de produo para um escopo lucrativo, ou seja, como enuncia o n 1 do art. 3 do C.Com, a empresa comercial toda a organizao de factores de produo para o exerccio de uma actividade econmica destinada produo,... troca sistemtica e vantajosa ....
I.1.3. Questo de Mtodo de se ponderar que o direito comercial apresenta caractersticas que o distancia do direito civil. Destinado a reger relaes econmicas decorrentes do chamado mercado, tendo um substracto econmico acentuado apresenta-se com um mtodo prprio e caracterstico, o mtodo indutivo, que parte da observao da realidade (factos econmicos), chegando aos princpios gerais. Diferentemente do mtodo do direito civil, que essencialmente dedutivo, em que se parte do geral para o particular. Da essa contraposio entre as normas do direito civil e do direito comercial; enquanto no primeiro elas so estticas e dificilmente modificveis, as do direito comercial so dinmicas, e esto sempre a sofrer as influncias da vida econmica. I.1.4. Caractersticas do Direito Comercial No despiciendo lembrar a importncia que tem a interpretao como forma criativa do direito novo, conjugando a historicidade com a evoluo, a certeza e a segurana com a efectividade. Nesse sentido pode-se concluir que inerente experincia jurdica de todos os tempos e lugares, a co-implicao de dois
elementos indispensveis, a estrutura formal (a tipologia, a que se refere Ascarelli) e a funo normativa que resulta da objectivamente do processo complexo de valorao dos factos. Dessa forma, da aproximao entre a experincia concreta e as necessidades conceptuais que se integra o Direito Comercial ao um sistema geral do Direito. Ao se colocar a empresa como epicentro do Direito Comercial (modernamente chamado de Direito Empresarial ou das Empresas) no se pode negar que a empresa seja o centro nervoso da economia moderna, podendo-se afirmar que: caso se queira indicar uma instituio social que, pela sua influncia, dinamismo e poder de transformao, sirva como elemento explicativo e definidor da civilizao contempornea, a escolha indubitvel: essa instituio a empresa. I.1.5. A noo moderna do Direito Comercial O direito comercial, como j se afirmou, transmudou-se de mero regulador dos comerciantes e dos actos de comrcio, passando a atender actividade, sob a forma de empresa, que o actual centro do direito comercial. A empresa pressupe uma organizao que, por meio de uma srie coordenada de actos, destina-se a um fim determinado no setor econmico(art. 3 do C.Com). Pode-se consider-la como um sistema de normas jurdicas que regulam as relaes derivadas das actividades privadas de produo e circulao de bens e servios destinados ao mercado. I.2. A Teoria Jurdica da Empresa Em decorrncia da transformao no direito comum devido chamada comercializao do Direito Privado e da propugnada concretitude das normas cuja tendncia se manifesta e se realiza na sua operabilidade que se verifica a transformao do Direito Comercial, alm dos princpios da eticidade e da socialidade. Foi da pessoa do comerciante e do acto de comrcio a base da concepo moderna da actividade que, por pressupor uma organizao para execut-la ir desbordar no conceito de empresa. Concebeu-se assim a actividade econmica como a srie de actos coordenados entre si, pelo comerciante, visando a uma finalidade comum. Melhor dizendo, o ponto de referncia do direito comercial a actividade, isto , a srie coordenada e unificada de actos em funo de um fim econmico unitrio. Numa palavra, toda a problemtica do direito comercial se centraliza na actividade. I.2.1. A empresa A matria comercial passa, assim, a ser definida pela actividade, exercida por meio de uma empresa. A teoria jurdica da empresa, fenmeno socioeconmico que , aparece como desafio na tarefa de sua transposio para o plano jurdico. A tarefa que cabe ao estudioso perante a teoria jurdica da
empresa a de reconhecendo essa importncia do fenmeno econmicosocial, captar sua essencialidade, transpondo-o para o plano jurdico, para o fim de estatuir um regime jurdico especfico voltado para fixao dos seus direitos e deveres. A empresa tem seu nascimento na poca em que o aperfeioamento da tcnica e a melhor distribuio de mercadorias permitiram o incremento da produo, transformando o arteso em capitalista. Da indstria situada no domiclio do empresrio passou-se construo de fbricas, fazendo surgir a actividade industrial em larga escala e a diviso tcnica do trabalho. O estudo deste fenmeno deu nascimento Cincia Econmica na segunda metade do sculo XVIII, a partir das obras fundamentais de Adam Smith e de Jean-Baptiste Say. I.2.1.1. O termo empresa A empresa surge com a produo voltada para o mercado. O arteso tem, quando passa a produzir para o mercado, necessidade de buscar sada para os seus produtos, mas pode no encontr-la. Aparece, ento, o elemento que faz nascer, do ofcio, a empresa: o risco para o lucro; e o fim da actividade produtiva o ganho pela especulao. A concepo da empresa moderna surgiu no comeo do sculo XIX e progrediu com o liberalismo econmico. Entre suas principais peculiaridades jurdicas esto a propriedade privada e a liberdade de contratar. I.2.1.2. Os factores de produo e a empresa A produo s pode ter lugar se para tal estiverem disponveis os recursos necessrios. Os economistas classificam os recursos como factores de produo. Os factores de produo so normalmente divididos em trs categorias principais: terra (recursos naturais), trabalho (conjunto dos recursos humanos) e capital (recursos produzidos pelo homem). Os economistas identificam um quarto factor: a empresa. No entanto deve haver algum, um indivduo ou um grupo de pessoas, que organize aqueles trs factores de modo que possa haver produo. Algum deve decidir: (a) o que produzir; (b) como produzir; (c) onde produzir. Aquele que toma as decises e assume os riscos consequentes designa-se por empresrio. O empresrio corre riscos. Executa a produo antecipando-se procura. Suporta os custos envolvidos para produzir. Tem de arcar com os custos das matrias-primas, os juros do capital, os salrios dos trabalhadores. Se a receita da venda for superior s despesas, os empresrios tm lucro, se inferior, tero que suportar o prejuzo. Organizao, administrao e assuno de riscos so as trs funes de quem empresaria. Dessa forma pode-se definir: Empresa um dos regimes de produzir, onde algum (empresrio), por via contratual, utiliza factores da produo sob sua responsabilidade (riscos), a fim de obter uma utilidade, vend-la no mercado e tirar, da diferena entre o custo da produo e o preo de venda, o maior proveito monetrio possvel . O
regime capitalista construiu a empresa sobre a propriedade e o contrato: propriedade dos bens, contrato com os trabalhadores. Porm, o que se revela, a falta de uma noo uma concepo unitria de empresa, em ntidos termos jurdicos. Para achar a empresa em nossas leis preciso procur-la nas disciplinas que escapam, por sua autonomia, s concepes tradicionais. O direito fiscal estabelece impostos sobre os seus lucros; o do trabalho mantm os contratos, no caso de cesso da empresa; o profissional as classifica e regulamenta.
Para melhor compreenso do exposto acima, no ser um desperdcio acadmico relembrarmos a evoluo do Direito comercial, tendo como ponto de partida o comrcio na Idade Mdia. Evoluo do Direito Comercial Idade mdia na idade mdia onde se d o impulso para a criao do Direito Comercial como um ramo autnomo e resultou da existncia de grmios e das corporaes que surgem nas grandes Cidades. Aliado a isto h um incremento do comrcio com as cruzadas, aumento do trfico mercantil, comrcio mais fluorescente. Assim, desenvolveram-se plos comerciais: Grandes cidades na Espanha, Itlia, Holanda e Portugal. Desenvolvem-se tambm usos e costumes para regular questes que da resultavam. Mas era um direito Consuetudinrio: eram usos e costumes mercantis que variavam de Cidade para Cidade. Com a recolha desses usos e costumes aliado a actividades dos juzes que tinham que resolver os diferendos surge o Direito Comercial. Caractersticas do Direito Comercial na Idade Mdia: Carcter costumeiro ou consuetudinrio; Carcter profissional; Carcter internacionalista: Resolviam problemas de pessoas de diferentes pases O Direito Comercial surge nesta poca como um Direito classista, na medida em que visava defender uma classe: a classe dos comerciantes. Direito Comercial e a Revoluo Francesa
No sec. XVIII, com a Revoluo Francesa Ps-se em causa esse direito classista dentro dos ideais da igualdade, liberdade e fraternidade. Foram abolidas as corporaes que tinham sido criadas para proteger uma classe. Aboliram-se todas as Leis que privilegiavam os comerciantes. Esta Revoluo veio a proclamar a liberdade do comrcio passando de direito dos comerciantes para direito dos actos do comrcio, seja comerciante ou no quem os praticasse. Nesta perspectiva temos: 1 Fase: Concepo subjectivista Direito dos comerciantes (classista); 2 Fase: Concepo objectivista Direito dos actos de comrcio. A segunda fase emergiu da Revoluo Francesa e ficou plasmada no Cdigo Francs de 1807 que influenciou todo o mundo. um Cdigo de concepo objectivista que consagra os actos do comrcio. A partir do Cdigo Francs de 1807 surge o Direito Comercial regulador dos actos de comrcio. Com Lus XIV, especialmente com o seu Ministro Colbert, criaram-se as primeiras bases das primeiras Codificaes da Idade Mdia. O poder desloca-se dos Municpios, dos representantes locais para o Rei, da a formao de normas jurdicas que so codificadas. Surgem as primeiras codificaes. Mas a Revoluo Francesa com a liberdade e igualdade dos homens que foi determinante: imps a liberdade do comrcio deixando este de ser um direito classista para ser um direito dos actos de comrcio. Direito Comercial nos tempos modernos A concepo dos actos de comrcio (objectivista) sofre algumas alteraes, ou seja, a concepo objectivista pura dos actos do comrcio comeou a ser posta
em causa, por isso, muitos pases comearam a adoptar uma concepo objectiva (dos actos do comrcio) e tambm uma concepo subjectiva (dos comerciantes) = Passou a defender uma Concepo Mista ou Ecltica. O Cdigo Portugus, que por sinal influenciou o direito Moambicano, adopta uma concepo mista. Actualmente, de h alguns anos para c, a doutrina comea a defender que o Direito Comercial no pode ser vista numa noo positiva (do Cdigo) porque h situaes ou figuras no comerciais, praticadas por civis mas regulados pelo Cdigo e actos comerciais mas que no tm cobertura positiva. Defendem que o ncleo fundamental do desenvolvimento econmico sempre representado pela empresa, que constitui a actividade econmica organizada, actividade essa que impulsionada e dirigida pelo empresrio. Da que a doutrina moderna afirma que o Direito Comercial deve ser encarado com base no ncleo fundamental da vida econmica, volta-se concepo subjectiva tradicional dado que v no empresrio o ncleo da actividade.
A empresa e o Direito das Empresas O Direito da Empresarial, segundo a viso moderna, constitui um direito ordenador e coordenador da vida econmica. Vamos desenvolver esta concepo moderna que tem como ncleo fundamental o empresrio, ou seja, concepo subjectivista ou profissional. Mas antes, h que relembrar as diferentes concepes:
1 Concepo: Direito Comercial como conjunto de normas que regulam a actividade dos comerciantes (Subjectiva); 2 Concepo: Direito Comercial como direito dos actos de comercio (objectiva); 3 Concepo: Direito Comercial como direito dos actos comerciais e dos comerciantes 4 Concepo: Subjectivista ou profissional que volta concepo subjectivista que v no empresrio/empresa o ncleo fundamental do Direito das Empresas. A empresa A corrente subjectivista profissional deixa de definir o Direito das Empresas como o direito da matria comercial. Os actos comerciais no so o fulcro do Direito das Empresas. Os autores dizem que a sua corrente: Tem base secular: baseia-se no indivduo que desenvolve o comrcio, o empresrio. Abrange diferentes actos comerciais porque se baseia no ncleo, a empresa. A nova corrente baseia-se no facto de que o comrcio sempre foi uma actividade profissional. Sendo assim, o importante ver onde assenta o ncleo fundamental da sua actividade. Esse ncleo assenta no empresrio: = ele organiza; dirige e impulsiona a empresa, ou seja, ele a pessoa que impulsiona a empresa e este o modo social de desenvolver, de agir dentro do mercado. A nova corrente doutrinal tem um aspecto positivo: = Define a empresa no sentido jurdico baseando-se em dois elementos:
1 Que a empresa supe uma actividade econmica que tem em vista a produo ou troca de bens e ou servios no mercado; 2 Que a empresa Supe uma organizao. Do exposto pode-se definir a empresa como uma actividade econmica organizada pelo empresrio para produo ou troca de bens ou servios no mercado. Distino entre Empresa e empresrio Empresa e empresrio esto interligados. No h empresrio sem empresa. So dois conceitos intimamente ligados. frequente o uso do termo empresa para significar ou indicar o empresrio. Isto est no facto de que empresa actividade. Mas quem assina os contratos, quem responde e resolve os problemas o empresrio. Assim;
Empresrio o titular dos direitos e obrigaes, ou seja, o centro

de direitos e deveres (pessoa fsica ou pessoa jurdica) e elemento fundamental na actividade econmica. Por isso mesmo a Lei fala da empresa comercial para se referir ao empresrio: pagar imposto... Empresa constitui o exerccio profissional pelo empresrio de uma actividade econmica organizada, que tem em vista a produo ou troca de bens no mercado. Empresrio organizada. Esta doutrina vem dizer o seguinte: a pessoa que exerce actividade econmica a empresa vai
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A produo ou troca de bens; a interposio entre produtor/consumidor nunca fruto de uma actividade acidental, casual. uma actividade profissional. Sendo assim, tem que ser uma actividade organizada. E essa organizao leva a que actualmente se criem organismos econmicos. Assim, ganha outro sentido. Mas empresa sempre no sentido de actividade. Se empresa uma actividade econmica organizada: = Ento, no um nico acto. Supe uma massa de actos, uma prtica reiterada de actos. Isto quer dizer que se tivssemos que definir actos de comrcio seria difcil ou impossvel faz-lo. Apenas diramos que: Acto de comrcio um conceito de direito positivo. Baseamo-nos na Lei; Mas em todos eles encontramos um elemento comum; Em todos eles h troca por meio de interposta pessoa. Mas outros acrescentam um intuito especulativo mas h reservas porque h actos de comrcio sem fins lucrativos. Tanto mais que mesmo aquelas que no assentam no lucro como as empresas pblicas sempre visam algum lucro. inconcebvel uma actividade econmica que vise o dfice. Alguns defendem que o intuito lucrativo necessrio mas a troca indispensvel. No por no haver lucro que um acto de comrcio deixa de o ser Sociedade comercial/Empresa O Cdigo Comercial fala de trs tipos de Empresrios( art 2):
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1 Pessoas singulares Quando dirigida por uma pessoa ou mais sem que seja uma pessoa jurdica. 3 Pessoas Colectivas Quando o exerccio da empresa comercial feita por uma pessoa colectiva. 2 Sociedade comercial) Quando a actividade econmica organizada dirigida por uma pessoa colectiva. Por outro lado, h quem diga que na moderna concepo apenas houve mudana de nomes: Antes comerciante, hoje empresrio Antes sociedade comercial, hoje empresa
Mas se analisarmos profundamente veremos que no h equivalncia entre aqueles termos pelo seguinte. A sociedade comercial, que pessoa jurdica, sujeito de direitos e deveres;
A empresa, entanto que actividade organizada, no sujeito de direitos
e deveres porque actividade. Por isso, ela objecto de direitos e pode, por exemplo, pode ser trespassada; Se a sociedade comercial sujeito de direitos e deveres empresrio e No primeiro caso temos uma empresa em nome individual e no segundo no empresa = o empresrio pode ser pessoa fsica ou colectiva; em nome colectivo; Podemos ter um empresrio, uma sociedade comercial e no termos
empresa se aquele empresrio no realiza qualquer actividade econmica organizada.
Em suma:
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1. 2.
Empresrio: Sujeito de direitos e deveres. Dirige e assume Empresa: Actividade. Objecto de direitos.
os riscos.
Comerciante/Empresrio
Analogia: ambos so sujeitos de direito.

A noo de empresrio mais ampla e complexa que a de comerciante. No se confundem. A noo estritamente vinculada noo de acto de comrcio, de comercialidade. A noo de empresrio mais ampla porque est ligada noo de actividade econmica que pode no ser necessariamente comercial: o caso das empresas agrcolas e de artesanato. Comerciante apenas uma pessoa que realiza profissionalmente actos de comrcio. At se concebe que ele exera um nico acto de comrcio. No caso da sociedade comercial basta que adopte a forma comercial para ser comerciante. O acto de comrcio um conceito jurdico (com efeitos jurdicos) mas no implica profissionalidade. Mesmo actos de comrcio praticados repetidamente podem no constituir actividade empresarial. Quando temos uma empresa comercial que pratique actividades previstas no C. Comercial, o titular dessa empresa identifica-se com o comerciante. Apesar dessa identificao ainda h diferenas entre empresrio e comerciante. No conceito de empresa h um elemento novo que diferencia comerciante do empresrio: Comerciante o que faz a interposio e empresrio no s intermedirio, mas tambm produz bens ou servios. Acepes da empresa no Direito Empresarial
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1.
Empresa em sentido jurdico: actividade econmica organizada,
e realizada de forma profissional, dirigida produo e troca de bens no mercado.
2. 3. 4. 5.
Empresa em sentido subjectivo: coincide com o empresrio
(sujeito de direitos) Empresa em sentido funcional: identifica-se com actividade
organizada e dirigida pelo empresrio. Empresa em sentido material ou objectivo: Identifica-se com o
estabelecimento comercial. Empresa em sentido corporativo: organizao do trabalho.
Estudo dos actos de comrcio(art. 24 C. Com) Noo de acto de comrcio Como fizemos referncia aquando da anlise da natureza jurdica da nossa cadeira, ela direito privado especial em face do direito civil comum; por isso mostra-se importante a determinao de quais so os actos e relaes jurdicas que se devem considerar como comerciais, ou seja, a delimitao das fronteiras materiais do estudo cientfico do direito comercial e a determinao dos regimes jurdicos especficos das relaes jurdicos comerciais. Para tanto, dispe se essencialmente de um preceito: o arts 4 do C.Com. A Lei Comercial no nos d um conceito material unitrio de acto de comrcio. O critrio que nos fornecido pelo art. 2 no permite formular o correspondente conceito. O art. 2 emprega a expresso acto de comrcio num plano muito amplo. Art. 4 do Cdigo Comercial
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A al.a) do art. 2 prescreve: Sero considerados actos de comrcio todos aqueles que se acharem especialmente regulados na Lei Comercial, tendo em ateno as necessidades da empresa comercial e os actos anlogos (actos objectivos). O mesmo preceito, al. b), considera como actos de natureza empresarial aqueles praticados pelo empresrio no exerccio da sua empresa comercial (actos subjectivos). Estamos perante um preceito complexo, mas de fundamental importncia para a determinao da nossa disciplina. O artigo em apresso, compreende duas partes: Na al. a) do art. 2 temos actos comerciais objectivos (os que esto na lei) e a sua comercialidade reside neles prprios, no interessando a pessoa que os pratica. Na al. b) temos os actos comerciais subjectivos (atendendo aos sujeitos que os praticam), onde se estabelece uma presuno genrica de comercialidade para os actos dos empresrios, qualquer acto de ndole patrimonial se presume mercantil, contando que tenha sido praticado por um empresrio. Mas h que ter em conta que nem todos os actos jurdicos praticados por empresrios so actos de comrcio. O facto de serem praticados por estes no conditio sine qua non que esses actos sejam considerados comerciais; necessrio que neles se verifique uma certa condio que se traduz nas seguintes frmulas: no sejam de natureza exclusivamente civil e,
- Se deles e das circunstncias que o rodearam a sua pratica no

resultar o contrrio. Do exposto resulta que temos:
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Actos objectivos que devem a sua comercialidade ao facto de se ajustarem em concreto a um dos tipos de actividade descritas na lei mercantil e,
Actos subjectivos queles que devem a sua comercialidade,

essencialmente, qualidade de empresrio do sujeito que os pratica. Dos actos objectivos: - Interpretao da 1 parte do art. 4 Na primeira parte da al. a) do art. 4 l-se que: Sero considerados actos de comrcio todos aqueles que se acharem especialmente regulados no Cdigo Comercial. - Que so actos especialmente regulados no Cdigo? Ou qual o significado da frase? Vimos em sede da natureza jurdica do Direito Comercial que ele Direito Privado Especial. O Direito Civil Comum funciona como direito subsidirio em relao ao Direito Empresarial. O princpio geral que as relaes jurdicas jurdicas de direito privado pertencem ao direito civil; s em casos especialmente definidos e regulados, que elas sero direito comercial. H, assim, que considerar: a) Os actos simultaneamente regulados na Lei Civil e na Lei Comercial, ou seja, os actos que embora estando simultaneamente regulados no Cdigo Comercial e no Cdigo Civil, renem os requisitos que a prpria Lei Comercial considera indispensveis para atribuir a certa espcie deles a qualidade mercantil e que, por isso, sujeita a regulamentao comercial. Vejam-se os seguintes exemplos: Contratos de sociedade; mandato, transporte, penhor, compra e venda, aluguer, depsito, fiana, emprstimo, etc.
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Em princpio, tais actos sero civis; sero comerciais, entretanto, quando neles se verificarem aquelas caractersticas que a prpria Lei Comercial estabelece com atributivas da comercialidade. Aqui, indiferente a qualidade de empresrio da pessoa que os pratica, o que importa analisar o destino/fim dos mesmos actos. Vejamos alguns exemplos: 1. Musongoni e Muhanti no so empresrios. Musongoni emprestou um milho de meticais a Muhanti. Em princpio um acto civil. Mas se Musongoni exara uma letra segundo a qual Muhanti se compromete a pagar, estaremos perante um acto comercial, pois letra um acto comercial.
2. Telela e Nkensiua no so Empresrios. Telela empresta a

Nkensiua trs milhes para que esta compre camaro, na Costa do Sol, destinado a revenda. O emprstimo tem carcter comercial por o dinheiro se destinar a um acto do comrcio. Se Telela emprestasse a Nkensiua a mesma quantia ou outra para esta adquirir uma palhota para habitao, o contrato seria civil e no comercial. b) Actos nica e exclusivamente regulados no Cdigo Comercial. Ex. Reporte art. 487; Transporte arts. 557 e ss, etc. So os se acham directa e explicitamente referidos de forma genrica na primeira parte do art. 4. Nestes casos indiferente classificao do acto como comercial serem ou no empresrias as pessoas que intervm no acto, e ter natureza comercial ou civil a operao subjacente ao mesmo. c) Actos regulados na legislao comercial extravagante. Importa fixar o critrio determinante do que sejam normas ou leis mercantis avulsas que tenham impacto mercantil. Ferrer Correia diz que: o que realmente
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interessa que o regime traado pela disposio em causa v destinado a satisfazer necessidades de comrcio, a resolver problemas especficos deste sector da vida econmica. Assim, para definir se um acto regulado numa disposio legal avulsa ao Cdigo Comercial um acto pela sua prpria natureza, de molde a caber na al. a) do art. 4, dever atender-se ao critrio das necessidades ou interesses que o legislador visou satisfazer com o regime desse acto: so actos de comrcio todos os que se acharem especialmente regulados no Cdigo em ateno a necessidades da empresa comercial ou interesses da vida comercial. a) A analogia como meio de qualificao dos actos de comrcio A ltima parte da alnea que temos vindo fazer referncia, admite o recurso a analogia como forma de qualificar os actos comerciais. Esta admisso da analogia pelo legislador Moambicano, no passado no se mostrava pacfica, seno vejamos: Um grupo de autores defendia que no possvel uma integrao analgica do comrcio. Dizem os autores que o recurso a analogia parece incompatvel com certeza jurdica que deve rodear tal qualificao. Mais ainda, os autores contrrios ao recurso a analogia, afirmam que se se admitisse a atribuio por via analgica da qualidade de actos de comrcio objectivos criar-se-ia para aqueles que os praticassem, bem como para as demais pessoas atingidas pelos efeitos desses actos, um indesejvel e pernicioso estado de incerteza acerca da prpria aquisio da qualidade de comerciante pelos respectivos autores bem como quanto ao regime jurdico desses actos e s inerentes obrigaes e direitos. Para eles, este argumento de manifesta relevncia, deve levar, em princpio rejeio da analogia como forma de classificar actos objectivamente comerciais.
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Embora possam surgir actos que, por identidade de motivos com outros considerados pela lei de natureza mercantil, devessem ser qualificados tambm de comerciais, recusa-se tal soluo por manifestamente incompatvel com a necessria salvaguarda da certeza e segurana jurdicas. Contudo, esses autores tm entendido embora com grave risco de ruptura do sistema, que a oposio quanto ao recurso a analogia, comporta algumas restries e explicaes. Vejamos: =Deve-se dar cobertura a diversas actividades novas que se enquadram no mbito do art. 230.(Entenda-se, do C. Com passado) =Por vezes, por via da interpretao extensiva da Lei Comercial que se podem integrar essas novas actividades ou renovadas. P. ex.: o n 5 do art. 230, poder abarcar a edio, publicao e venda de discos, cassetes udio e vdeo, DVDs, CDs, filmes, software para computadores; no n 2, alm de gneros, poder caber o fornecimento de bens de outra espcie; no n 7, facilmente se compreendero os transportes areos. Posio adoptada: Ferrer Correia, em contraposio daqueles autores no favorveis ao recurso da analogia em matria comercial, diz que ela pode ser aplicada tratando-se de actos praticados pelos comerciantes, na medida em que o art. 230 assim o permite, da que se admita, como actividades comerciais, P. ex. Empresas de publicidade; empresas de gesto de bens, etc. N.B. Toda esta discusso j no se justifica com a entrada em vigor do novo Cdigo Comercial.
Actos Subjectivos: - Interpretao da al. b) do art. 4
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Prescreve este preceito que so considerados actos de comrcio todos os actos praticados no exerccio de uma empresa comercial. Esses actos so comerciais no pelo factor objectivo da lei, mas sim pelo elemento subjectivo consistente em serem praticados pelos empresrios no exerccio da sua empresa; ou seja, a qualidade do sujeito que os pratica que lhes confere comercialidade. Para a Lei so actos jurdicos comerciais todos aqueles que so praticados por empresrios com fundamento na presuno de que tais actos se ligam actividade mercantil ( Vide o n 2 do mesmo articulado). A Lei parte do princpio de que sendo o empresrio um profissional do comrcio, actividade complexa que implica a montagem e orientao de uma organizao potencialmente absorvente, deve partir-se do pressuposto de que a sua actividade jurdica , em regra, inerente sua actividade econmica. Logo, at prova em contrrio, os actos dos empresrios so actos de comrcio por se presumir estarem ligadas empresa mercantil ( n 2 do art. 4). Excepes do n 2 art. 4 se deles e das circunstncias que rodearam a sua prtica no resultar o contrrio Que significa isto? Quanto frase supra, Veiga Beiro entende que significa seriam comerciais todos os actos dos empresrios que no fossem exclusivamente de natureza civil, se do prprio acto no resultasse que ele no era um acto de comrcio especialmente regulado no C. Com. Exemplificava que uma Compra e Venda(CV) mercantil se for para revenda. Todavia, como est regulado nos dois cdigos no um acto exclusivamente civil. Mas ser comercial se dela prpria resultar que no foi feita para revenda, isto , que o contrrio da CV que o C. Com. Regula.
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Crticas: -As consequncias da tese acima so to desrazovel, o que conduz ao seu afastamento; -Atendendo ao exemplo da CV seriam excludas da comercialidade todas as compras feitas pelos comerciantes de mquinas, equipamentos e artigos de consumo para uso nos escritrios ou fbricas; e no seriam actos de comrcio s por no se dirigirem revenda, o que claramente secundrio. Posio adoptada: -A exegese que prevalece adoptada por Ferrer Correia( inspirada no Cdigo Com. Italiano): os actos dos comerciantes que no forem de natureza exclusivamente civil sero comerciais, se deles mesmos no resultar que no tm relao com o exerccio do comrcio do comerciante que os pratica. - Os actos dos comerciantes sero considerados comerciais se deles no resultar o contrrio, isto , que no so actos de comrcio, por no terem relao alguma com o comrcio de quem os praticou, ou seja, que no tm natureza nem causa mercantil. - a interpretao que atende razo de ser da norma: presuno de que os actos jurdicos praticados pelos comerciantes o so no exerccio do comrcio. Logo, quando do prprio acto resultar que ele no tem qualquer ligao ou pertinncia ao comrcio de quem o praticou, conclui-se que ele no um acto de comrcio. A expresso do prprio acto, no permite que tal demonstrao fique sujeito a plena liberdade de prova: podem imaginar-se os abusos a que poderia dar origem a prova testemunhal (por exemplo) de que um determinado acto, embora nada nos seus termos o revelasse, no fora praticado no mbito da actividade do comerciante que o praticou. = Para que o acto fique excludo do regime especfico dos actos de comrcio, necessrio ser que das circunstncias do prprio acto conhecidas ou
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cognoscveis pela contraparte resulte que ele no se integra na actividade mercantil do seu autor. So aqui absolutamente adequadas as consideraes que justificam aquela doutrina no mbito do direito civil: os interesses gerais da contratao e a proteco da boa f do declaratrio. *Em suma, o n 2 do art. 4 abrange como actos de comrcio: -Os que estiverem regulados no C.Com. e em outras leis, em razo dos interesses do comrcio actos objectivos. - e os que forem praticados por comerciantes actos subjectivos , presumindose que o so no exerccio ou em ligao com o seu comrcio; presuno essa que ser ilidvel pela demonstrao: ou de que o acto de natureza exclusivamente civil, por no poder ser praticado em relao com o comrcio, ou de que do prprio acto resulta que ele alheio actividade comercial de quem o praticou.
Classificao dos actos de comrcio 1- Actos de comrcio objectivos e subjectivos Os objectivos so os regulados na Lei Comercial em razo do seu contudo ou circunstncias ou, so sempre comerciais independentemente da qualidade de comerciante de quem os pratica. Exemplos de alguns actos que a lei comercial regula expressamente e outros previstos em legislao avulsa ou na lei civil: = Contrato de sociedade: aquele em duas ou mais pessoas (salvo quando exija nmero superior n 1 do art.91 do C. Com) se obrigam a contribuir com bens ou servios para o exerccio em comum de certa actividade econmica, que no seja de mera fruio, a fim de repartirem os lucros resultantes dessa actividade (art. 980 cc). = Contrato de associao em participao (art. 600 e ss).
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=Mandato: d-se quando alguma pessoa se encarrega de praticar um ou mais actos de comrcio por conta e mandado de outrem (arts. 1157 e ss do c.c.). = Comisso: o mandato comercial em que o mandatrio transacciona por conta do mandante, mas em seu prprio nome (arts. 1157 e ss. C.C.). = Letra: o ttulo a ordem, sujeito a certas formalidades, pelo qual uma pessoa (sacador) ordena a uma outra (sacado) que pague, a si ou a terceira pessoa( tomador), determinada importncia(arts. 704 e ss. Lei Uniforme relativa s letras e Livranas). = Livranas: o ttulo a ordem, sujeito a certas formalidades, pelo qual uma pessoa se compromete para com outra a pagar-lhe determinada importncia, em certa data (art.778 e ss. da Lei Uniforme). =Extracto de factura: o ttulo ordem, sujeito a certas formalidades, que representa o crdito proveniente duma venda mercantil, a prazo, realizada entre comerciantes, e obrigatoriamente emitido sempre que esta transaco no seja representada por meio de letra. =Cheque: o ttulo a ordem, sujeito a certas formalidades, pelo qual uma pessoa, que tem qualquer importncia disponvel num estabelecimento bancrio ou caixa automtica, dispe dela total ou parcialmente (art. 782 e ss, Lei Uniforme relativa ao cheque). =Conta corrente: d-se quando duas pessoas, tendo de entregar valores a outra, se obrigam a transformar os seus crditos em artigos de deve e haver, de sorte que s o saldo final seja exigvel. =Transporte: d-se quando uma empresa se obriga a conduzir pessoas ou coisas, dum local para outro, mediante certa retribuio (arts 557 e ss C.Com.). =Penhor: d-se sempre que a divida que se cauciona proceda de acto comercial (arts. 666 e ss C.C.).
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=Depsito: diz-se mercantil quando algum se obriga, para com outrem, a guardar e a restituir quando lhe seja exigido, gneros ou mercadorias destinados a actos de comrcio (art. 1185 e ss C.C.). Depsito de gneros e mercadorias nos armazns gerais (ver arts. 408 e ss C. Com.). =Escambo ou troca: o contrato pelo qual se d uma coisa por outra, sempre que a coisa se destine a revenda ou tenha sido adquirida com esse fim (art. 496 do C. Com.). =Aluguer: o contrato pelo qual algum cede a outrem, por certo tempo e mediante certa retribuio, o uso e fruio de coisa mvel que adquiriu com esse fim (arts. 1022, 1023 e ss. C.C.).
Os subjectivos, so actos comerciais em ateno qualidade de

empresrio de quem os pratica ou, so aqueles que a Lei atribui comercialidade pela circunstncia de serem praticados por empresrios, com base na presuno de serem tais actos conexos com a actividade comercial dos seus autores. Estes actos pressupem a qualidade de empresrio art. 4 al. b) e n 2 do mesmo artigo.
Actos absolutos e por conexo ou acessrios
Absolutos: so os que em si mesmo tm natureza comercial intrnseca. So comerciais tanto em razo da sua forma, tanto pelo seu objecto e por integrarem actividades mercantis. =Forma: letra, livrana e cheques (devem a sua comercialidade sua forma; =Objecto: os que tem natureza comercial em funo do seu objecto Ex: Trespasse, Cesso de explorao, participao social (aces e quotas); =Por integrarem actividades mercantis: a sua identificao pressupe o das actividades que formam o corpo material do Direito mercantil, ou seja, as
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actividades comerciais (referidas no art. 3 e em outras normas delimitadoras da matria comercial. Actos por conexo ou acessrios: so comerciais apenas em virtude da sua especial ligao a um acto de comrcio absoluto ou a uma actividade qualificada de comercial. Abrange todos os actos de comrcio subjectivos (conexo subjectiva), mas tambm abrange diversos actos objectivos (fiana, o mandato, o penhor, o emprstimo, o depsito) Conexo objectiva. Teoria do acessrio So actos de comrcio acessrios os actos praticados por um comerciante (individual ou sociedade) no exerccio do seu comrcio e, alm disso, os actos ligados a um acto de comrcio absoluto. Para esta teoria h duas categorias de actos: -os actos que esto ligados actividade comercial de um comerciante; -e, os actos que adquirem comercialidade por terem relao com o de um acto de comrcio por natureza. Actos substancialmente e formalmente comercial Os actos substancialmente: so os que tm comercialidade em razo da sua prpria natureza, ou seja, por representarem, em si mesmos, actos prprios de actividades materialmente mercantis. Os actos formalmente: os que so regulados na Lei Comercial como um esquema formal, que permanece aberto para dar cobertura a um qualquer contedo, mas abstraem no seu regime do objecto (cheque, livrana e letra).
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Actos bilateralmente comerciais ou puros; actos unilateralmente comerciais ou mistos. Actos bilaterais ou puros: so os que tem carcter comercial em relao s duas partes. P. Ex. Um empresrio que vai adquirir mercadorias num fornecedor para o seu estabelecimento. Neste caso, temos acto comercial tanto para o fornecedor como para o adquirente. Actos unilaterais ou mistos: so os que apenas so comerciais em relao a uma das partes e civis em relao a outra. Formulemos uma hiptese corrente, para melhor compreenso: a venda que o merceeiro nos faz quotidianamente dos gneros que adquirimos para o nosso consumo. Este acto objectivamente comercial em relao ao merceeiro, por virtude da disposio do art. 477 e, civil em relao ao comprador por ser uma compra de coisas para o consumo.
Dos Empresrios Comerciais Importncia da distino entre Empresrio e no Empresrio sobremaneira importante determinar quem pode exercer o comrcio, ou seja, definir a qualidade de comerciante. Justifica-se tal importncia, pois se recorrermos al. a) do art. 4 da Lei Comercial vertemos que para os actos objectivos, o legislador considerou tambm os actos subjectivos, aqueles que so relativos ao seu comrcio. A ajuntar a isso, a mesma al. a), do art. 4, com acento tnico objectivista, faz cair na alada do Direito comercial actos e relaes que tenham como sujeitos empresrios e no empresrios.
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Por tudo isso, repute-se de grande relevncia a determinao da qualidade de empresrio, pois da Lei deriva certos favores concedidos a esta classe e, correlativamente, impendem sobre eles um certo nmero de obrigaes. Das obrigaes e privilgios conferidos aos empresrios podemos indicar, entre outros: - Entre as obrigaes especiais que se impe aos empresrios, podemos apontar a necessidade de adopo de uma firma (art. 18); ter escriturao mercantil (art. 42); fazer inscrever no registo comercial os actos a ele sujeitos; dar balano e prestar contas (art. 60 do C. Com.). - Do ponto de vista dos privilgios, destaca-se a prova que os livros de escriturao mercantil fazem em juzo (art. 51 C.Com.); alm disso, os comerciantes no podem ser sujeitos a arresto por dvidas mercantis, desde que estejam matriculados e no tenham deixado de exercer o comrcio h mais de trs meses (art. 403, n 3 CPC); ser admitido qualquer gnero de prova para o emprstimo mercantil realizado entre empresrios. Do exposto infere-se, que a qualidade de comerciante reveste-se de elevada relevncia jurdica. Da que seja necessrio caracterizar com nitidez o que um comerciante e quais so as pessoas s quais se aplica esta qualificao legal. O legislador no nos d uma definio legal de empresrio, oferecendo apenas o critrio para sua qualificao no art. 2 do C. Com.Este artigo, fala de duas categorias de comerciantes, a saber: a) Empresrios em nome singular (pessoas que, tendo capacidade para praticar actos de comrcio, fazem deste profisso) e empresrio em nome colectivo ( al. a) art. 2). b) As sociedades comerciais. H que ter em conta que a aquisio da qualidade de empresrio sempre originria, no podendo transmitir-se, nem inter-vivo, nem mortis causa.
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Quem adquirir uma empresa ter que adquirir de per si a qualidade de empresrio.
Empresrio Singular (al. a) do art. 2) Quando que uma pessoa fsica se diz empresrio? Exigem-se duas condies principais para um indivduo poder ser considerado empresria ter capacidade para praticar actos mercantis e fazer do comrcio profisso. Alem destas, no entanto, uma outra condio essencial se torna necessria para atribuir a qualidade de comerciante o exerccio do comrcio em nome prprio. Capacidade comercial O Cdigo Comercial debrua-se muito pouco quanto capacidade. Por isso, somos obrigados a procurar fora dele as normas que regulam esta matria. O lugar ideal, por fora do art. 9 (que declara que pode praticar comrcio toda a pessoa que for civilmente capaz) da mesma Lei, onde podemos encontrar essa matria, na Lei civil Deste breve intrito, podemos concluir que quem tem capacidade civil, ter tambm capacidade para praticar actos de comrcio, ou melhor, ter capacidade comercial. Capacidade jurdica constitui a medida dos direitos e obrigaes de que uma pessoa susceptvel de ser sujeito (art. 67, c.c.). A doutrina distingue entre capacidade de gozo (medida dos direitos e obrigaes de que o sujeito susceptvel de ser titular) e capacidade de exerccio (idoneidade para praticar
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pessoal e livremente actos de constituio, modificao, exerccio e extino de direitos e obrigaes). A capacidade de gozo abstracta e geral, pertencendo a todo o homem s pelo facto da sua existncia e a capacidade de exerccio que para algum a faculdade de pessoalmente exercer direitos e se sujeitar a obrigaes ou, mais simplesmente ainda, a faculdade de reger a sua pessoa e dispor dos seus bens. Para melhor compreenso, analisemos a seguinte hiptese:
Mavundanhane, de 15 anos de idade, proprietrio de um prdio

rstico. No seu direito de propriedade est includa a faculdade de alienao (venda, doao), mas, contudo a lei no permite que Mavundanhane, sendo menor, venda o que lhe pertence. Quer dizer, Mavundanhane tem o direito de alienao do seu prdio rstico, mas no pode torn-lo efectivo; tem capacidade de gozo de direitos mas no tem capacidade de exerccio (arts. 122 e 123 C.C.). Esta venda s pode ser realizada pelos representantes legais do menor (pais ou tutor). Do exposto, resulta que o que o legislador exige no 9, do C.Com. a capacidade de exerccio, tanto mais que faz aluso ao carcter profissional do comrcio, o que pressupe uma prtica habitual de actos geradores, modificadores ou extintivos de direitos e obrigaes. Logo, o exerccio de uma profisso, que se traduz numa contnua e habitual prtica de actos e negcios jurdicos, no pode recair num incapaz, porque se trata de uma situao absorvente e reponsabilizante, algo que incompatvel com a incapacidade. Alis, deve se entender que a incapacidade tem por objectivos de proteger o prprio incapaz e os seus familiares dos prejuzos que potencialmente lhes adviriam se o incapaz pudesse praticar pessoal e livremente todos ou determinados actos jurdicos. O exerccio do comrcio colocaria em grave risco o patrimnio do incapaz, dadas as prprias circunstncias geradoras
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da incapacidade (menoridade, anomalia psquica, surdez e mudez, cegueira, prodigalidade, abuso de bebidas alcolicas ou de estupefacientes, etc.). A incapacidade por menoridade existe por si s, independentemente de reconhecimento judicial, pois afecta todas as pessoas desde que no tenham atingido determinada idade. Relativamente s outras indicadas, a incapacidade deve ser reconhecida pelo Tribunal, mediante sentena de interdio (para os casos de incapacidade total) ou sentena de inabilitao (para os casos de incapacidade parcial), excepto tratando-se das incapacidades por prodigalidade, por abuso de bebidas alcolicas ou de estupefacientes, em que s pode ser decretada a inabilitao, visto considerar-se sempre incapacidade parcial. Alm destas incapacidades, a lei prev outras incapacidades especiais chamadas de limitaes de capacidade, que podem resultar da lei. O que afloramos acima, querer dizer que os incapazes no podem nunca ser comerciantes? = A questo no parece que deva ter uma resposta liminarmente negativa, pois h situaes em que os interesses em jogo, quer dos incapazes quer dos seus familiares, podero justificar a permisso do exerccio do comrcio, desde que seja acauteladas as consequncias nocivas que a lei quis obstar. Veja-se que o incapaz pode receber, p.ex., por herana ou doao, um estabelecimento comercial; seria desrazovel que este tivesse forosamente de ser alienado ou liquidado, o que poderia acarretar perdas considerveis. A soluo prefervel ser de admitir quanto a quaisquer incapazes, que estes possam adquirir e manter a qualidade de comerciante se o comrcio for executado pelos seus representantes legais, em nome e interesse dos incapazes. Assim, a incluso dos menores e interditos no 9 deve entender-se que a prtica habitual de actos de comrcio, no ser feita directamente pelos incapazes, mas pelos seus representantes em nome e por conta daqueles. Isto, evidentemente, desde que os representantes obtenham a autorizao judicial. O que no poder
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admitir-se que os incapazes adquiram a qualidade de comerciante atravs da prtica pessoal ou por intermdio de quem no seja representante legal.
Exerccio profissional do comrcio Vimos anteriormente que para a aquisio da qualidade de comerciante em nome individual necessrio a prtica de actos de comrcio e que se faa deste profisso. No fundo, o que se exige o exerccio profissional do comrcio e este exerccio concretiza-se atravs da prtica dos actos de comrcio. Mas no qualquer prtica: s a prtica em termos de profisso. Que quer isto dizer? =Quer dizer, em primeiro lugar, que no basta a prtica de actos de comrcio isolados ou ocasionais: para se adquirir a qualidade de comerciante indispensvel a prtica regular, habitual, sistemtica, de actos comerciais. =Em segundo lugar, no basta a prtica, mesmo habitual, de quaisquer actos de comrcio. Nem todos estes actos tm a mesma potencialidade de atribuir a quem os prtica a qualidade de comerciante. Desde logo, ficam excludos os actos subjectivos, porque estes pressupem j adquirida pelo seu autor a qualidade de comerciante e, portanto, no podem atribu-la. H que ter em conta, tambm, que nem todos os actos objectivos so idneos para esse fim. No o so os actos acessrios, porque estes no so intrinsecamente comerciais, no definem por si mesmos a comercialidade das actividades em que se inserem, antes devem o seu regime mercantil relao que tem com certas operaes mercantis ou com o comrcio em geral.
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Tambm no so adequados para o fim em vista os actos formalmente comerciais, cuja prtica no indica o exerccio profissional do comrcio, nem os actos abstractos, que podem ter e muitas vezes tm causa no mercantil. Em terceiro lugar necessrio exercer o comrcio como modo de vida e tem que ser uma das actividades previstas no art. 3 do C.Com. A noo de comerciante implica a ideia de que quem exerce o comrcio visa obter dele recursos que asseguram a sua subsistncia, ou para ela contriburem. No indispensvel que seja a nica actividade proveitosa do empresrio, nem mesmo que seja a actividade principal, aquela a que ele dedique mais tempo ou esforo. Mas necessrio que o comerciante dela aufira ou espere auferir lucros com os quais v ocorrer s despesas da sua economia pessoal e familiar: a actividade comercial uma actividade de especulao, pois implica a assuno de riscos com vista consecuo de lucros. Em quarto lugar a actividade deve ser exercida de forma pessoal, independente e autnomo, isto , em nome prprio, sem subordinao a outrem. O representante de um incapaz no adquire a qualidade de comerciante, os seus actos se reportam e inserem-se na esfera jurdica do representado (este que ser o comerciante) e no na do representante. Enfim, em quinto lugar, indispensvel que o comerciante organize factores de produo seja de forma rudimentar ou elaborada com vista produo das utilidades econmicas resultantes de uma daquelas actividades que a lei considera como comerciais. Em suma, comerciante quem possui e exerce uma empresa comercial: quem titular de uma organizao daquelas que a lei qualifica como empresas comerciais, para atravs dela exercer uma actividade comercial. Quanto s sociedades comerciais, o exerccio profissional do comrcio no condio da aquisio da qualidade de empresrio.
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As sociedades comerciais constituem se precisamente para exercer o comrcio e a sua personalidade jurdica a resultante do preenchimento de requisitos formais (arts. 83 C.Com, art. 980 C.C.). As sociedades comerciais so empresrias natas, antes mesmo de iniciarem o exerccio do comrcio. Situaes duvidosas quanto aquisio da qualidade de empresrio luz do que deixamos exposto quanto aos requisitos de acesso qualidade de empresrio, e em especial quanto ao exerccio profissional do comrcio, podemos agora apreciar se certos tipos de profisses constituem ou no quem as exercer na qualidade de empresrio. Assim: Auxiliares do empresrio (art. 62 e ss) So mandatrios comerciais com poderes de representao do empresrio para trabalharem subordinadamente. Logo, como actuam em nome de outrem, a sua actividade, no sendo pessoal e independente, no apta para lhes atribuir a qualidade de empresrio. Quem exerce a actividade mercantil, por intermdio ou com a colaborao deles, mandante.
Incompatibilidades e indisponibilidades So resultantes da lei probe-se a certas pessoas o exerccio da actividade comrcio, em razo de tais pessoas terem certas funes ou posio, que poderiam ser prejudicadas pelo exerccio do comrcio, ou que devem obstar plenitude de tal exerccio.
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Os impedimentos reportam se s funes ou posio detida por uma pessoa, que reflectem interesses que importa salvaguardar. Os actos por eles praticados no so nulos ou anulveis H responsabilizao civil extracontratual (dever de indemnizar os danos causados), ou a responsabilidade disciplinar ou antes sanes especiais. A razo disso, tem a ver com a ponderao e proteco dos interesses de terceiros de boa f que contrataram com uma pessoa na suposio de no estar impedido de realizar o comrcio.
Exemplos: Proibies absolutas: o art. 14 do C.Com. probe que sejam comerciantes: - as associaes ou corporaes que no tenham por objecto fins materiais, isto , as associaes profissionais, associaes polticas, religiosas, literrias, cientficas, artsticas, etc. Neste nmero incluem-se ainda as pessoas colectivas Estado, Distrito, Conselho, misericrdias, asilos e mais institutos de piedade e beneficncia a que o art. 17 do C. Com., especial e expressamente probe o exerccio profissional do comrcio, facultando-lhes s a prtica de actos de comrcio isolados1. As pessoas que por lei ou disposies especiais no possam comerciarem, encontrando-se nessas circunstncias os magistrados judiciais (juzes), Magistrados do Ministrio Pblico (Procurador Geral e seus adjuntos, procuradores da Repblica), oficiais de justia, notrios, etc. As proibies apontadas acima, tm como fundamento a necessidade de manter em completa independncia certas classes de pessoas que com o comrcio tm relaes. Assim se procura obter o maior escrpulo, iseno e imparcialidade, nos actos profissionais das aludidas pessoas. Proibies relativas: So as que impendem de comerciar apenas em certos ramos de negcio, ou fazem depender o exerccio do comrcio da autorizao de certas entidades. - O gerente duma casa comercial de certo gnero no pode negociar por conta prpria, efectuando transaces desse mesmo gnero ou espcie, a no ser que para tal seja devidamente autorizado pelo comerciante (art. 253). -Os directores das sociedades annimas no podem exercer qualquer actividade comercial, por conta prpria ou alheia, ou ser membros dos rgos de administrao ou fiscalizao de qualquer sociedade, sem autorizao da sociedade;
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Deve ter-se em conta, que o Estado, em geral sob a forma de empresas pblicas ou nacionalizadas e tambm os municpios, exerce muitas vezes o comrcio como profisso.
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-Os caixeiros das sociedades no podem negociar a no ser por conta da entidade patronal; - Os scios das sociedades em nome colectivo no podem exercer actividade concorrente com a da sociedade, nem ser scios de responsabilidade ilimitada de outra sociedade por conta alheia ou prpria, salvo autorizao dos outros scios.
O estabelecimento comercial (Art. 69 C. Com) Vimos anteriormente, que o empresrio tem como instrumento auxiliar primacial a empresa. Empresa que em sentido jurdico significa uma actividade organizada pelo empresrio, com carcter profissional para produo ou troca de bens no mercado e em sentido econmico constitui uma unidade econmica de produo de bens ou servios. O empresrio, pessoa singular ou jurdica, exercita a empresa em nome prprio ou atravs de representante. Esse exerccio pode ser feito com o suporte do Estabelecimento Comercial. O Cdigo Comercial, oferece-se uma inovao da noo de Estabelecimento Comercial, indicando-nos os seus elementos constitutivos, como o capital e o trabalho, que tem como suporte a organizao, com o fim ltimo do exerccio eficiente da actividade do empresrio. O empresrio coordena os seus instrumentos e servios para o exerccio da sua actividade. Vai servir-se de um conjunto de meios e servios para o exerccio da sua empresa. Se atendermos a essa questo de ter que coordenar e reunir servios e bens, concluiremos que melhor exercer a sua actividade empresarial para obter lucro. A este conjunto de bens e servios que o empresrio vai reunir, coordenar e expor para melhor exerccio de sua actividade de modo a obter maiores lucros, esta organizao implcita na actividade do empresrio o que se chama Estabelecimento Comercial. No estabelecimento temos que ter em conta sempre a ideia de organizao. Portanto, estabelecimento comercial no deve ser entendido como um armazm, loja ou imvel (art. 68).
Estabelecimento Comercial ser:
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Um complexo de bens e servios congregados ou reunidos e organizados pelo empresrio para o exerccio de comrcio (= produo e troca de bens e servios no mercado para atrair a clientela e obter um lucro). Os elementos do Estabelecimento no so meramente reunidos (algum (o empresrio) pensou neles) mas sim congregados. Esto relacionados e postos de forma hierarquizada segundo as suas especificidades, natureza e funes para que do seu conjunto possa emergir um resultado global que a actividade visada. Elementos diferenciadores entre empresa e estabelecimento: -Na empresa temos a ideia de dinamismo, de empreendimento; -No estabelecimento est subjacente a organizao como meio de que o empresrio se serve para exercer a empresa. -A empresa um suporte objectivo do estabelecimento; ou seja, conjunto de elementos dspares que so congregados pelo empresrio com o objectivo de exercer a actividade comercial. Como diferenciar se um bem pertence ou no a um estabelecimento? - Todos os bens que encontramos num estabelecimento comercial visam o exerccio do comrcio. S que eles tm que estar organizados e quem os tem que organizar o empresrio. o empresrio que vai definir a utilidade de determinados bens ou instrumentos. Essa possibilidade de unir ou congregar esses bens cria aptido para gerir lucros, atrair a clientela s com a organizao possvel. Pode um Empresrio no ter estabelecimento comercial? As sociedades comerciais so empresrios natos e no carecem, para o serem, de exercer efectivamente o comrcio. Pode, por isso, conceber-se que no tenham um estabelecimento, ou seja, uma organizao adstrita actividade mercantil, por ainda no a terem iniciado, ou por terem alienado o seu estabelecimento e ainda no terem montado outro, etc. - Quanto aos empresrios em nome singular, afigura-se-nos que no possvel que mantenham essa qualidade sem terem um estabelecimento, por muito embrionrio que seja. que s singular quem exerce profissionalmente o comrcio. Se cessa de o exercer, perde a qualidade de comerciante. Logo, enquanto for empresrio e para o ser, o indivduo necessita de ter um estabelecimento.
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Elementos do Estabelecimento Comercial Elementos corpreos Nesta categoria devem considerar-se: - O imvel em que se situam as instalaes quando pertenam ao estabelecimento; - Mercadorias: matrias-primas, produtos acabados e semi acabados; - Outros bens mveis: moblia das instalaes, dinheiros em caixa, aparelhagens; mquinas, etc. Elementos incorpreos Aqui deveremos considerar os direitos resultantes de contrato ou de outras fontes, que dizem respeito vida do estabelecimento. So nomeadamente, os casos de: -Direito ao arrendamento ou resultante de comodato do imvel ou imveis destinados s instalaes; direitos reais de gozo (V.g., o usufruto de um imvel, de patente de inveno, etc.); os crditos resultantes de vendas, emprstimos, locaes, etc.; -Os contratos resultantes de certos contratos estritamente relacionados com a esfera de actividade mercantil, como no de agncia, de distribuio ou concesso, de franchising, os direitos emergentes dos contratos de edio e de autorizao de produo fonogrfica e videogrfica; -Os direitos emergentes dos contratos de trabalho e de prestao de servios com colaboradores do empresrio no estabelecimento; -Em especial, os direitos de propriedade industrial, sobre patentes, modelos, marcas, nome e insgnia do prprio estabelecimento; - Igualmente so tambm incorpreos as dvidas resultantes da sua actividade comercial (mxime para com fornecedores), quer as demais obrigaes que formam o correspectivo ou a face oposta dos direitos acima referenciados. Estes elementos corpreos ou incorpreos podem ser mudados, renovados segundo as exigncias da empresa, da actividade H um princpio da mutabilidade. Assim, estabelecimento ser um conjunto de coisas corpreas e incorpreas. tambm um conjunto de bens e servios, organizados pelo empresrio convista ao exerccio da sua actividade mercantil.
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O que compe o estabelecimento so os elementos aptos ao desempenho da actividade do comerciante e que este agregou para a realizao da empresa.
A clientela freguesia de um estabelecimento. Essa freguesia nos d o ndice da capacidade lucrativa do empresrio, dependendo da organizao que ele tiver feito. Assim, clientela: um ndice de aviamento. Isto porque quanto mais perfeita for a organizao do empresrio, maior ser a eficincia dos meios organizados e maior ser a clientela. Clientela o fluxo de pessoas a um estabelecimento comercial. Esse fluxo de pessoas decorre de negcio jurdico de natureza contratual. Essa clientela sempre renovada consoante os produtos que se tiver. Se num ms o comerciante tem certos produtos vai ter certos clientes; havendo mudana de produtos pode mudar a clientela. Em relao clientela pergunta-se: - Ser que h um direito clientela? Em relao a isto podemos dizer que no existe um direito clientela. E se isto assim, podemos dizer que a clientela no se apresenta como elemento do estabelecimento comercial. Num sistema de livre concorrncia no pode haver um direito clientela. Neste tipo de sistema lcito cada comerciante lutar pela sua clientela. H autores que sustentam que deveria haver um direito clientela. Defendem que a clientela inerente ao estabelecimento comercial e um elemento de qualidade do mesmo. Clientela no s aquela que num determinado momento est no estabelecimento comercial porque h sempre uma expectativa de novos clientes. A que se deve essa expectativa? -Deve se ao desejo do lucro. Assim, o empresrio organiza cada vez mais e melhor a sua actividade para atrair essa clientela. A clientela depende do aviamento
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Toda a empresa, enquanto organizao de factores de produo uma fonte potencial de lucros para o respectivo empresrio. Essas perspectivas de lucro representam economicamente um valor. Esse valor no apenas igual soma do activo. Para alm destes h que ter em conta: a organizao. Sempre que h trespasse de um estabelecimento, o factor organizao nunca deve ser descurado isto porque ela que determina a clientela do mesmo. A organizao de um estabelecimento implica para cada um dos elementos uma valorizao especial. Por ex. se as mquinas esto bem apetrechadas isso aumenta a cotao; o mesmo com as matrias primas. Quando compramos um produto numa loja no pagamos o custo do produto s, mas tambm a organizao. Numa casa de luxo as coisas so normalmente mais caras do que quando obtidos num outro stio com menos luxo V.g. nas Barracas ou na Rua. O valor do conjunto muito superior ao valor das coisas individualmente. Em caso de trespasse, esse maior valor depende de os produtos estarem mais organizados, essa mais valia ser mais elevada do que quando vistos os bens isoladamente. Essa diferena entre o valor dos bens isoladamente e o valor dos bens na organizao d-se designao de mais valia. Aviamento: valor de todo o organizado. a reputao, o bom-nome. Nem sempre a melhor reputao significa maior lucro. V.g. os hotis situados em na Praia do Bilene, muitos deles excelentemente organizados, pode acontecer que no Inverno no produzam o lucros suficientes para se aguentar durante o tempo em que no vai funcionar em pleno, visto que o perodo de pico no vero ou em datas festivas como o Natal e o fim do ano. Teoricamente: Maior aviamento igual a maior clientela e maior lucro. A cliente no elemento do estabelecimento comercial mas sim um ndice da capacidade do mesmo. O aviamento (expresso de origem Italiana) significa reputao. Tambm pode significar a eficincia ou capacidade de realizar o fim lucrativo do Estabelecimento, ou seja, a capacidade de produzir rendimentos. Nesta base, o aviamento do estabelecimento comercial no ser elemento deste, mas sim qualidade sua. No se pode considerar o valor do aviamento sem o prprio estabelecimento, pois aquele resulta da organizao deste pelo empresrio. O aviamento a aptido que determinada empresa tem de gerar mais lucro e produzir mais valia. Ele constitui qualidade do estabelecimento e inseparvel deste.
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O aviamento constitudo por um conjunto de condies que propiciam um lucro. Tambm engloba a promessa de um lucro futuro.
Factores do aviamento: a) Factores objectivos Notoriedade do estabelecimento: onde se encontra situado? visvel ou no? b) Factores subjectivos Habilidades pessoais do empresrio; forma de atendimento; eficincia da organizao; certas prticas de oferecimento de brindes. P. Ex. quando se compra um bem e oferece-se um determinado bem a mais. destes factores que deriva o aviamento. Eles formam o aviamento. Eles determinam, V. g. que num trespasse o estabelecimento valha mais do que a soma de cada um dos seus elementos. O aviamento confere uma mais valia ao estabelecimento, acima do valor dos bens existentes: os elementos patrimoniais. Esta mais valia sempre tida em conta no valor global do estabelecimento comercial. Neste contexto, aviamento refere-se a uma certa capacidade tcnica; uma capacidade de fornecimento de servios. a fora de energia incorporada que tende a aumentar. Um estabelecimento quando existe tem um aviamento prprio e ele se extingue quando fecha. A clientela um dos ndices da capacidade do estabelecimento e um dos factores do aviamento ( o principal factor). Natureza jurdica do estabelecimento comercial Economicamente o estabelecimento comercial apresenta-se como uma unidade dos elementos constitutivos da actividade comercial. O estabelecimento apresenta-se como um acervo ou complexo de elementos heterogneos e complementares entre si. Mas no uma soma desses elementos, ou seja, o valor do conjunto supera a soma dos valores das partes; a funo econmica de todo no poderia ser desempenhada pelos componentes meramente justapostos e no organizados; o estabelecimento permanece uno e idntico para alm e apesar das alteraes que possam sofrer o acervo que o integra e as pessoas dos colaboradores, at mesmo do seu titular.
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O estabelecimento comercial uma organizao e no um conjunto dos bens: porque o seu valor maior do que a soma dos seus elementos. O estabelecimento um conjunto de elementos afectados pelo empresrio/comerciante ao exerccio da sua empresa. Esses bens que integram o estabelecimento esto ao servio da actividade do empresrio. Teorias formuladas em volta da natureza jurdica Teoria da personalidade: Para os defensores desta teoria autonomia do estabelecimento comercial corresponde uma vida jurdica prpria e ele dotado de uma vida diferente da do empresrio. O estabelecimento seria um sujeito de direitos e obrigaes, isto , uma pessoa jurdica e que o titular seria um mero representante. Crticas: inaceitvel. Dizem os seus crticos, por vrias razes: O estabelecimento no sujeito mas objecto de direitos. O sujeito de direitos o empresrio em cuja esfera jurdica pertence os direitos e obrigaes inerentes actividade mercantil. Porqu? = Tanto assim que os credores, por actos do empresrio que so alheios sua actividade comercial, podem se fazer pagar por bens includos no estabelecimento; =Tambm, esses credores podem-se fazer pagar por bens que no integram a actividade comercial mesmo sendo resultantes de actos mercantis. O titular do estabelecimento, tal como o criou, organizou, tem direito de livremente destru-lo, alien-lo, liquid-lo. Se ele pode praticar estes actos, porque o estabelecimento no uma pessoa mas sim um objecto de direitos. A personalidade s cabe, como regra, s pessoas fsicas e que, fora a estas pessoas, sempre que se atribui personalidade jurdica uma abstraco jurdica de carcter excepcional que s pode resultar da norma expressa da lei, sem a qual no temos estabelecimento comercial com personalidade jurdica prpria. Teoria do patrimnio autnomo Por patrimnio autnomo entende-se uma massa patrimonial que a lei afecta a determinado fim e que, enquanto tal afectao se mantm, s responde preferencialmente pelas dvidas pertinentes a essa actividade. Exemplos: herana indivisa; massa falida; patrimnio da pessoa colectiva falida ou no liquidada, etc.
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Os autores que sustentam esta teoria baseiam-se no art. 2560 do cc Italiano que dispe: = No caso de trespasse do estabelecimento, os dbitos referentes ao estabelecimento se transferem para o adquirente, sem que o alienante fique deles desvinculado, salvo se houver consentimento dos credores. Assim, haveria uma aderncia do passivo ao activo do estabelecimento. Esta adeso que justifica o estabelecimento como patrimnio autnomo. Crticas: 1- O estabelecimento e os bens a ele afectos respondem indistintamente pelas dvidas do comerciante quer que digam respeito respectiva explorao ou no, isto , mercantis ou no. E os demais bens do comerciante tambm respondem pelas dvidas relativas ao estabelecimento. Porqu? = Porque na esfera jurdica do comerciante que pendem direitos e deveres mercantis. Se assim , no existe no estabelecimento pressupostos de autonomia patrimonial. Teoria da Universalidade Os mentores desta teoria concebem o estabelecimento como uma universalidade. Para Galvo Teles, Universalidade o complexo de coisas jurdicas pertencentes ao mesmo sujeito e tendentes ao mesmo fim, que a ordem jurdica reconhece e trata como formando uma coisa s. Esta concepo tambm crtica na medida em que no se apresenta absolutamente homognea e inquestionvel: Para uma Concepo Atomstica as universalidades consistiriam apenas nas coisas singulares de que so formados. Para eles existem vrios direitos sobre as vrias coisas. Logo, se h vrios direitos, ento no existe um direito global sobre o conjunto. Em contrapartida, para a Teoria Unitria admite-se a existncia de universalidades sujeitos a um direito nico e diferente dos seus elementos integrantes. Por isso mesmo: Os objectos do negcio jurdicos incidem sobre o todo e no sobre cada um dos componentes do estabelecimento comercial. Em relao a estas duas concepes, o nosso direito admite a universalidade segundo a concepo Unitria. E esta Universalidade pode ser: Universalidade de facto = art. 206 cc (coisa composta); Universalidade de direito = art. 603, al. i), CPC O art. 603 faz referncia quando trata do preo do estabelecimento comercial. Aquele valor no ser a soma dos elementos separados mas sim do seu todo, incluindo a organizao. Tem em conta o activo e o passivo com base no ltimo balano. Esta que o valor do estabelecimento.
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O facto de o estabelecimento ser objecto de um direito especfico e unitrio, no obsta a que os bens que o compem possam responder pelas dvidas no comerciais do comerciante; tambm esses bens podem responder pelas dvidas daquele resultantes da sua actividade mercantil, embora seja uma unidade. Teoria da Coisa Imaterial Os adeptos desta teoria partem do princpio de que para a caracterizao do estabelecimento no interessam as coisas e as relaes jurdicas que a actividade comercial envolve. Para eles, o acento tnico da natureza jurdica do estabelecimento comercial est na sua unidade, no todo. A organizao um elemento essencial ao estabelecimento. -A organizao uma situao de facto apta a proporcionar melhor lucro para eles esta organizao um elemento imaterial que tem um valor autnomo independente dos demais elementos envolvidos na explorao mercantil, isto , do estabelecimento comercial. Em relao a esta corrente encontramos uma posio que defende que. -Em caso de negociao do estabelecimento o seu valor no se determina em funo das vrias coisas mas ainda e principalmente em funo da sua capacidade lucrativa (mais valia); - quando queremos vender um estabelecimento temos que ter em conta: a capacidade lucrativa e o aviamento. O verdadeiro elemento definidor do estabelecimento no so os bens afectos organizao mas sim uma certa situao de facto apta a produzir lucro. Esta situao de facto a organizao que um bem imaterial criado pelo empresrio. A organizao, que um bem imaterial, corporiza-se nos bens e nas pessoas mas no se confunde com esses bens ou essas pessoas. So elementos diferentes. Esta organizao uma unidade jurdica autnoma e com valor autnomo em relao aos diferentes elementos. Teoria Ecltica uma tese que junta a teoria Imaterial e da Universalidade. Os autores afirmam: A tese da universalidade tomada isoladamente no explica a mais valia atribuda organizao, isto , a aptido lucrativa do estabelecimento. Por outro lado; Se se atender apenas a organizao sem se atender aos elementos que integram a universalidade, o mesmo que deixar de lado a prpria realidade concreta que o estabelecimento constitui. Concluso: Tem que se ter em conta as duas teorias. Por isso, as duas devem ser conjugadas porque se integram constituem duas faces da mesma moeda, isto porque:
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O estabelecimento um conjunto unificado de elementos corpreos e incorpreos; elementos de direito e de facto mas que no conjunto formam uma universalidade de direito. necessrio aceitar que existe um elemento aglutinador que justifica este tratamento unitrio que o direito confere ao estabelecimento. Esse elemento aglutinador reside na organizao que aviamento ou aptido para gerar lucro. Esta a tese correcta.
Direitos e relaes jurdicas sobre o estabelecimento A primeira questo que se coloca a de qual seja a natureza do direito ou direitos que podem incidir sobre o estabelecimento, mormente a de saber se pode ser objecto de direitos reais e, no caso afirmativo, quais. Tem prevalecido que o estabelecimento objecto possvel de propriedade e, consequentemente, de posse, de usucapio, de aco de reivindicao e possessria, de usufruto, de penhor, etc. A posio infra, foi em certos momentos posta em causa, com fundamento de que o direito de propriedade s se aplica a coisas corpreas, pelo que no abrangeria o estabelecimento comercial, por esta no ter aquela natureza. Todavia, Ferrer Correia e Brito Correia, sustentam que o direito de propriedade previsto no C. Civil abarca tambm bens imateriais. Logo, o estabelecimento pode ser objecto de um direito de propriedade. Ao lado dos bens incorpreos, temos um substrato material com certa relevncia para a vida do estabelecimento. Trespasse Diz-se Trespasse todo e qualquer negcio jurdico pelo qual seja transmitido definitivamente e inter vivos um estabelecimento, como unidade. O alienante dizse trespassante, e o adquirente denomina-se trespassrio. Cabe no trespasse de estabelecimento a compra e venda, a troca, doao, a realizao de entrada numa sociedade, a adjudicao a um scio na liquidao da sociedade. Ficam excludos do trespasse a transmisso mortis causa. O essencial, para que haja trespasse, que o estabelecimento seja alienado como um todo unitrio, abrangendo a globalidade dos elementos que o integram. Pode, no entanto, algum ou alguns desses elementos ser especificamente retirados e subtrados transmisso, que ainda assim haver trespasse. Cesso de Explorao A usualmente denominada Cesso de Explorao ou concesso de explorao do estabelecimento comercial seno um contrato de locao do estabelecimento como unidade jurdica, isto , um negcio jurdico pelo qual o titular do estabelecimento proporciona a outrem, temporariamente e mediante
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retribuio, o gozo do estabelecimento, isto , a sua explorao mercantil. O cedente ou locador demite-se temporariamente do exerccio da actividade comercial, e quem assume o cessionrio ou locatrio. A cesso no incide sobre o imvel em si, mas sobre o estabelecimento como um bem unitrio; e a sua destinao ao prosseguimento de uma dada actividade comercial. O cedente deve transferir os elementos constitutivos do estabelecimento e o cessionrio deve continuar com a mesma. Obrigaes especiais dos empresrios comerciais O art. 16 do C. Com define os principais deveres profissionais dos comerciantes. Os comerciantes so especialmente obrigados. a) Adoptar uma firma; b) Ter escriturao mercantil; c) A fazer inscrever no registo comercial os actos a ele sujeitos; d) Dar balano e prestar contas. As obrigaes acima referenciadas, que impendem sobre o empresrio, so os meios de que a lei se serve para garantir o exerccio do comrcio em condies de equilbrio e segurana. Os fins primrios que se pretende, so fundamentalmente trs: a) Distinguir claramente os comerciantes uns dos outros, bem como os seus estabelecimentos e os seus produtos (isto consegue-se pela regulamentao da firma, nome do estabelecimento, marcas, etc.); b) Dar a conhecer, em qualquer altura, a situao econmica e financeira do comerciante, e fazer a prova das suas operaes (alcana-se atravs da escriturao, balano e prestao de contas); c) Dar publicidade a certos actos importantes que podem influir na vida mercantil do comerciante (o registo comercial satisfaz esta necessidade). Dessas obrigaes tambm derivam benefcios directos e imediatos para todos os comerciantes em particular, como sejam o de poderem apreciar, atravs da escriturao comercial, a situao financeira do seu estabelecimento; ou poderem acreditar o seu nome, e torn-lo conhecido atravs duma firma que qualquer outro no pode utilizar. Desta matria nos ocuparemos agora da FIRMA(art. 18 e ss) A firma Definio e justificao da firma
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Qualquer actividade comercial exercida sob uma designao nominativa que constitui a firma. A firma individualiza a pessoa do empresrio. , pois, o nome com que o comerciante singular ou colectivo exerce o seu comrcio. O comrcio executado sob uma designao nominativa, que constitui a firma. H, porm, no direito comparado duas concepes diversas de firma: Para o conceito objectivo, a firma um sinal distintivo do estabelecimento comercial. Da decorrem, como corolrios, a possibilidade de tal designao ser composta livremente e ser transmitida com o estabelecimento, independentemente de acordo expresso. Para o conceito subjectivo, a firma um sinal distintivo do comerciante o nome que ele usa no exerccio da sua empresa: o nome comercial do comerciante. Da que, em relao ao comerciante individual, nesta concepo, a firma deva ser formada, a partir do seu nome civil e, em princpio intransmissvel. O art. 16 CCom2, est relacionado com o estatuto de empresrio. Considerase a firma o nome comercial do comerciante, sinal que os identifica ou individualiza tambm o faz para alguns no comerciantes sociedades civis no comerciais. Com esse nome deve agir em toda orbita da sua explorao mercantil, celebrando as suas transaces, assinando os respectivos documentos, subscrevendo a sua correspondncia. A este respeito, o art. 18 preceitua que todo o empresrio, quer singular quer colectivo, ser designado, no exerccio do seu comrcio, sob um nome comercial, que constituir a sua firma, e com ele assinar todos os documentos quele respectivos. Compreende-se a razo da necessidade e da obrigao da firma para todo o comerciante. Na vida civil, todo o indivduo sempre designado por um nome que o identifica. A cada ser humano deve ser atribudo um nome prprio, ao qual se juntaro os apelidos de seus pais (art. 72 cc). Se assim se passa na vida civil, natural e tambm a mesma necessidade surja no meio comercial, para identificao das pessoas que se dedicam ao comrcio. No comrcio o nome pode representar um importante e autntico valor econmico, pois, merc das qualidades tcnicas do empresrio, da sua intuio para o negcio, da sua honradez ou fino trato, forma-se volta do seu nome comercial uma aurola de prestgio que muitas vezes, vale bem mais do que o dinheiro, por se traduzir em facilidades de crdito, multiplicidade de transaces e outros benefcios.
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Obrigaes especiais dos empresrios comerciais
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Constituio da firma( art. 26) A firma consoante os casos, pode ser formada com o nome de uma ou mais pessoas (firma-nome), com uma expresso relativa ao ramo de actividade, aditada ou no de elementos de fantasia (firma-denominao ou simplesmente denominao), ou englobar uns e outros desses elementos (firma mista). Em todo o caso, ele ser um sinal nominativo e nunca emblemtico: sempre uma expresso verbal, com excluso de qualquer elemento figurativo. Sinais distintivos das diversas pessoas colectivas: Firma do Pequeno Empresrio( art. 27) Na firma obrigatrio fazer-se meno da expresso Pequeno Empresrio. Firmas de empresrios individuais (art. 28) Tem de ser composta pelo seu nome completo ou abreviado para identificao, no podendo colocar em regra a abreviao de um s vocbulo; pode ter expresses ou siglas; pode aditar uma alcunha ou expresso alusiva actividade comercial. O art. 28, estabelece a firma deste tipo de empresrio pode conter o aditamento empresrio individual ou, EI. Firma das Sociedades em nome colectivo (art. 29) Esta firma deve conter o aditamento Sociedade em nome Colectivoou, SNC. No entanto, este preceito chama a ateno no sentido de que aquele que no sendo scio consentir a incluso do seu nome nesta firma responde solidariamente com os scios pelas obrigaes sociais. Firma das Sociedades em Comandita (art. 30) A firma da sociedade em Comandita simples deve conter Sociedade em Comandita ou, SC e a firma por aces deve conter Sociedade em Comandita por Aces ou, SCA. Firma das Sociedades de Capital e indstria A firma Firmas das Sociedades por Quotas (art. 32)
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A firma das sociedades por deve conter o aditamento Limitadaou, abreviadamente , Lda. e) Sociedades comerciais Podero ter a aluso actividade comercial (art. 177/1 CSC). O art. 200 CSC, a firma que as sociedades por cotas devem ser formadas com ou sem sigla, nome completo ou abreviado de todos ou alguns dos scios, tem de quer sempre o aditamento Lda. Tem de dar a conhecer quanto possvel o objecto da sociedade (art. 10/3 CSC). Deve aludir ao objecto social. Vale integralmente para as Sociedades Annimas (art. 275 CSA) e para as sociedades em comandita, a firma tem de ser composta pelo nome completo ou abreviado por todos os scios comanditados (art. 467 CSC). 25. Princpios gerais (informadores) da constituio de firmas a) Princpio da verdade (art. 32 RNPC) A firma deve corresponder situao real do comerciante a quem pertence, no podendo conter elementos susceptveis de a falsear ou de provocar confuso, quer quanto identidade do comerciante em nome individual e ao objecto do seu comrcio, quer, no tocante s sociedades, quanto identificao dos scios, ao tipo e natureza da sociedade, (s) actividade (s) objecto do seu comrcio e outros aspectos a ele relativos. b) Princpio da distintividade ou capacidade distintiva A firma deve possuir distintividade, esta no se limita a ser uma designao genrica. O art. 32/3 RNPC, exclui os vocbulos de uso corrente. Quanto s firmas dos comerciantes individuais e s firmas nome, mistas das sociedades e dos ACEs, so compostos por nomes de pessoas ou pelos scios dos associados, tm a capacidade distintiva. As firmas de denominao por quotas das Sociedades Annimas, dos ACEs, das Empresas Pblicas, das Cooperativas e dos AEIE, as denominaes devem dar a conhecer o respectivo objecto, sob pena de incapacidade distintiva, a referncia ao objecto no se basta com designaes genricas (como sociedade de seguros) nem com vocbulos de uso corrente ou de provenincia. c) Princpio da novidade (art. 33 RNPC) Marca a prioridade da firma j registada ou licenciada procurando evitar surgir outra firma com a mesma denominao da existente. aferida no mbito da exclusividade, podendo haver firmas semelhantes se tiver mbito de exclusividade diferente, a racio legis, no haver firmas iguais. O juzo de confundabilidade (fundamentao de recurso) tem que ser de fundamentao global, tem que atender aos elementos fundamentais da firma. o nome da firma que o juzo de valor tem-se de fundamentar. d) Princpio da exclusividade (art. 35 RNPC) A firma goza dum mbito territorial de proteco, no necessariamente o mbito nacional.
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No comerciante individual, se ele usar o seu nome, o mbito de proteco correspondente territorial da conservatria onde est registado (art. 38/4 RNPC). Se ele aditar ao nome uma expresso distintiva j pode ser reconhecida extenso em todo o territrio nacional. A firma das Sociedades Comerciais goza de um mbito nacional de proteco (art. 37/2 RNPC). Os arts. 39 e 40 RNPC, estendem a outros empresrios individuais a responsabilidade limitada as regras fundamentais relativas ao comerciante individual. As associaes e fundaes, o mbito de proteco se no for local tem proteco nacional, se nos estatutos referir que local, ento s tm proteco local. e) Princpio da unidade O comerciante deve gerir a sua actividade sob uma nica firma. O empresrio individual no pode usar mais do que uma firma (art. 38/1 RNPC). Este princpio tem de ser confrontado com o fenmeno da transmisso da firma, se houver transmisso de firma, afecta os princpios que a lei refere? Poria-se em causa o princpio da novidade se o alienante continuar a usar a firma alienada. Pressupe-se que o alienante perde a firma anterior, para continuar, tem que formar uma nova firma princpio da novidade. O princpio da unidade atingido se o alienante puder continuar a utilizar a firma anterior? Resposta negativa, se algum quiser adquirir a firma do alienante, deve criar nova firma. Pode continuar a firma que tem, tendo que exercer simultaneamente a explorao da firma adquirida. S pode utilizar a firma do alienante se continuar a explorar a firma do alienante (art. 38/2 RNPC), no se permitindo a subsistncia de firmas independentes. A lei permite a transmisso da firma (art. 44 RNPC), mas para isso que preencher determinados requisitos: Transmisso tem que ocorrer em conexo com a transmisso do estabelecimento (art. 44/4 RNPC); Acordo das partes nesse sentido (negcio entre vivos); A indicao tem que ser dada ao novo titular de que sucedeu ao antigo titular; A subsistncia do estabelecimento adquirido, exigindo-se a indicao da transmisso (art. 38/2 RNPC). Por transmisso mortis causa (art. 38/2 RNPC), os sucessores tambm devem continuar gerir o estabelecimento. A lei exige que haja/impe uma conexo da firma ao estabelecimento para que a continuidade na identificao no se torne enganosa. Preocupao de defesa de terceiros, porque eles recebem a garantia de que se trata do exerccio do mesmo estabelecimento. 26. Formalizao da firma Depende do requisito, e s h direitos exclusivos, aps o registo definitivo (art. 35/1 RNPC).
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O Estado em relao s firmas passou a ter uma tutela administrativa (essencialmente), por isso necessrio que as pessoas tenham um certificado de admissibilidade de firma ou de denominao. Em todo o processo administrativo necessrio para a firma, este certificado o elemento estratgico essencial, em termos de direito para se poder iniciar os trmites necessrios para a constituio de firma ou sociedade. O certificado serve para atestar que os requisitos esto preenchidos, deste certificado que depende tudo, escritura pblica, elementos destinados constituio de pessoas colectivas de responsabilidade limitada (art. 54/1 RNPC). A consequncia da no existncia do certificado a nulidade (art. 55 RNPC), tambm a modificao do objecto da sociedade obriga a um novo certificado (art. 54/2 RNPC). A firma est sempre ligada ao estabelecimento (tendncia real); a firma ligase ao comerciante (tendncia pessoal). A firma surge partida com o nome comercial, designao usada pelo comerciante no exerccio do seu comrcio. A firma e outros sinais distintivos A par da firma, h outros sinais distintivos em comrcio, como a insgnia, nome do estabelecimento e marca. A firma, como vimos, destina-se a individualizar o empresrio. A marca serve para individualizar os produtos ou servios, objecto do comrcio do comerciante. O nome e a insgnia do estabelecimento individualizam o estabelecimento comercial. Nome e Insgnia do Estabelecimento Estes sinais tem a misso de identificar e propagandear o estabelecimento. No se confundem com a firma. A firma um sinal subjectivo de uso obrigatrio, o nome e a insgnia so sinais objectivos, j que dizem respeito ao estabelecimento, que objecto de direito e o seu uso facultativo. Isto quer dizer que a firma o nome por que o empresrio se torna conhecido no exerccio do seu comrcio, e que corresponde ao nome civil que ele usa nas suas relaes particulares, o nome do estabelecimento a designao porque se torna conhecido o estabelecimento e costuma inscrever-se nas tabletes, fachadas, montras, papeis de correspondncia e propaganda. E tanto assim, que pode suceder um comerciante ter vrios estabelecimentos com nomes diferentes, circunstncia que no pode verificar-se com a firma, sempre e apenas uma para cada comerciante, singular ou colectivo.
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Suponhamos uma sociedade cuja firma Phonhane & Phundwine, Lda cujo objecto social a comercializao de telefones mveis, com trs lojas abertas ao pblico em locais diferentes: Telefonia Mvel Fala Fala; Celulares Estoo... e Telefone Rpido. O nome do empresrio s um: a sua firma (Phonhane & Phundwine, Lda); os nomes dos estabelecimentos so trs. Em suma: O nome e a insgnia do estabelecimento individualizam o estabelecimento; enquanto a insgnia um sinal figurativo ou emblemtico, composto por desenhos combinados ou no com palavras, o nome do estabelecimento um sinal nominativo apenas podendo conter palavras ou designao fantasiosa. Trata-se de sinais destinados a identificar e a propagandear o estabelecimento. Nome e Insgnia do Estabelecimento (art. 138 e ss do Cdigo de Propriedade Industrial) Estes sinais tem a misso de identificar e propagandear o estabelecimento. No se confundem com a firma. A firma um sinal subjectivo de uso obrigatrio, o nome e a insgnia so sinais objectivos, j que dizem respeito ao estabelecimento, que objecto de direito e o seu uso facultativo. Isto quer dizer que a firma o nome por que o empresrio se torna conhecido no exerccio do seu comrcio, e que corresponde ao nome civil que ele usa nas suas relaes particulares, o nome do estabelecimento a designao porque se torna conhecido o estabelecimento e costuma inscrever-se nas tabletes, fachadas, montras, papeis de correspondncia e propaganda. E tanto assim, que pode suceder um empresrio ter vrios estabelecimentos com nomes diferentes, circunstncia que no pode verificar-se com a firma, sempre e apenas uma para cada comerciante, singular ou colectivo. Suponhamos uma sociedade cuja firma Phonhane & Phundwine, Lda cujo objecto social a comercializao de telefones mveis, com trs lojas abertas ao pblico em locais diferentes: Telefonia Mvel Fala Fala; Celulares Estoo... e Telefone Rpido. O nome do empresrio s um: a sua firma (Phonhane & Phundwine, Lda); os nomes dos estabelecimentos so trs. Em suma: O nome e a insgnia do estabelecimento individualizam o estabelecimento; enquanto a insgnia um sinal figurativo ou emblemtico, composto por desenhos combinados ou no com palavras, o nome do estabelecimento um
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sinal nominativo apenas podendo conter palavras ou designao fantasiosa. Trata-se de sinais destinados a identificar e a propagandear o estabelecimento. Marcas (art. 110 e ss do Dec. 4/2006) A marca um sinal utilizado por um empresrio para distinguir os produtos sobre os quais incide a sua actividade mercantil. , portanto, um sinal que serve para individualizar os produtos distinguindo-os de outros idnticos ou semelhantes. Alis, a al. a) do art. 110 do Dec. 4/2006, de 12 de Abril, diz que a marca permite a distino dos produtos ou servios de outras empresas,... O termo produtos deve ser entendido no sentido amplo, pois abrange quer os produtos corpreos, usualmente referidos como produtos ou mercadorias, quer os de carcter incorpreo, ou seja, os servios. A marca serve, antes de mais, para identificar os produtos ou servios em si mesmos, distinguindo-os dos demais seus congneres. Esta funo identificadora e distintiva extremamente importante, pois atravs dela que a marca favorece e protege a empresa no jogo da concorrncia. A identificao dos produtos atravs da marca permite, de forma eficaz, referenciar os produtos por um ndice de qualidade e prestgio, e por isso ela um factor de publicidade indispensvel: retendo na memria a marca dos produtos ou servios, o consumidor ir ter a propenso para preferi-los aos da mesma espcie, desde que tenha ficado satisfeito com eles, ou por ter a marca com referncia de renome difundido ou de qualidade consagrada. Esta funo identificadora pode at levar a situaes extremas de favorecimento da empresa, sempre que acontece que a marca de um certo produto adoptada na linguagem corrente como palavra designativa dos prprios produtos em si. Quando genrica assim acontece, a marca pode passar uma designao genrica dos produtos de uma dada espcie. Alguns autores, como Carlos Olavo, entendem que a marca tem como funo nica e exclusiva de identificar a provenincia de um produto ou servio, pois atravs dela que o consumidor pode relacionar o bem marcado com a empresa que o fornece. Tal posio no parece defensvel, na medida em que, se bem que nas situaes da vida quotidiana o consumidor atravs da marca poder chegar ao produtor, no deixa tambm de ser verdade que em numerosssimos produtos e servios, a identidade do fornecedor ou produtor irrelevante para o consumidor, que apenas est interessado na marca, por ser atravs dela que referencia as qualidades do produto. Elege-se, p.ex.,uma determinada marca de Cerveja ou de Cigarros, porque se procuram aquelas caractersticas do produto e no outras, nada importando saber quem o fabrica ou vende.
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No se pode considerar, tambm, que a funo da marca seja a de garantia das qualidades do produto. O produtor pode perfeitamente alterar as caractersticas do produto, mantendo-lhe a marca. E no obrigado a anunci-lo. Apenas corre o risco de desagradar a parte dos seus clientes, que iro procurar produtos anlogos de outra provenincia. Mas nem por isso a marca perder a verdadeira funo, que identificadora e publicitria. Vantagens do uso de marcas O uso das marcas altamente vantajoso, quer para os produtores, quer para o pblico consumidor. Para aqueles, tem a vantagem incontestvel de tornar conhecidos e acreditar os seus produtos, mediante processos aperfeioados do seu fabrico e a qualidade das matrias-primas empregadas; e para o pblico tem o mrito enorme de lhe permitir a aquisio dos produtos que melhor satisfaam as suas necessidades, assegurando-lhe a sua origem e qualidade. Examinemos um caso concreto. =Uma pessoa que deseja um bom relgio, se souber que a marca mega, por exemplo, reputada por todos uma das melhores marcas existentes, e a garantia segura de um bom funcionamento, dirige-se ao seu relojoeiro e no tem que hesitar, nem se lhe levanta a grande dificuldade de escolha: compra um relgio dessa marca. Registo da Marca e sua proteco: A propriedade da marca resulta do seu registo, que, entre ns, tem eficcia constitutiva ou atributiva daquele direito. O processo de pedido de registo, a ser efectuado em Moambique, est regulado nos arts. 112 e ss do Cdigo da Propriedade Industrial. O pedido de registo de marca ser feito em requerimento formulado em impresso prprio, redigido em lngua portuguesa e depositado no rgo de administrao da propriedade industrial (art. 112, n 1). O registo da marca, segundo o n 1 do art. 120, confere ao seu titular o direito ao seu uso exclusivo, pelo prazo de 10 anos, podendo ser renovado indefinidamente por perodos iguais mediante o pagamento da respectiva taxa de renovao. Com o registo da marca, o dono da marca passa a gozar de um direito de propriedade, podendo fazer todos os usos dos quais a marca seja susceptvel: nos produtos, nos actos e instrumentos de prestao de servios, em papel timbrado, na publicidade, etc., isto , em todos e quaisquer aspectos da actividade da empresa titular.
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Como consequncia desta natureza do seu direito, o titular tem tambm o direito de impedir que, sem seu consentimento, quaisquer terceiros faam uso de uma marca idntica, confundvel ou associvel com a sua (art. 108, n 1), isto , de uma marca que usada em produtos idnticos ou fins daqueles para os quais a do titular foi registada: imitao da sua, por ser confundvel com ela, ou por, em consequncia da identidade ou semelhana dos sinais ou da afinidade dos produtos ou servios, criar, no esprito do consumidor, um risco de confuso que compreenda o risco de associao entre sinal e a marca. Classificao de marcas: As marcas classificam-se em industriais e comerciais. Diz-se marca industrial aquela com que o industrial, agricultor e o artfice assinalam os seu produtos; e marca comercial aquela com que o comerciante assinala os produtos do seu comrcio, ainda que seja outro o produtor. As marcas industriais so muito mais importantes que as comerciais, porquanto acompanham a mercadoria desde a sua origem at ao consumo, ao passo que estas ltimas apenas indicam a casa comercial que as expediu ou ps a venda e podem ser suprimidas ou substitudas por todos os sucessores revendedores. Registo Internacional: (art. 128 e ss Cdigo de Propriedade Industrial) O titular de um registo de marca, de nacionalidade moambicana ou domiciliado ou estabelecido em Moambique pode assegurar, nos termos do Acordo de Madrid Relativo ao Registo Internacional de marcas a proteco da marca nos Estados que aderiram ou que vierem a aderir a esse Acordo. O processo inerente ao registo especial da marca internacional est previsto no art. 129 do referido Decreto e o pedido formulado em impresso prprio apresentado ao IPI( art. 130).
Estudo da 2a obrigao dos comerciantes (art. 42 e ss) ESCRITURAO MERCANTIL Depois de analisarmos a firma como uma das obrigaes especiais do empresrio, cabe a vez de falarmos da escriturao mercantil que para alm de ser uma obrigao imposta ao empresrio para a garantia da actividade comercial, constitui tambm uma necessidade imperiosa para a regular e conscienciosa direco dos seus negcios. E compreende-se bem porqu. Quando as relaes comerciais atingem um certo
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limite, impe ao empresrio, o registo das suas operaes mercantis. que o capital com que se inicia o comrcio tende a sofrer alteraes diversas com o andar do tempo; e tanto maiores e mais numerosas quanto maior e mais importante for a explorao mercantil. Como determinar o resultado de todas as variaes do patrimnio de um empresrio, sem o auxlio de uma contabilidade? Como apreciar, com exactido, as sucessivas transaces efectuadas, sem o registo metdico e cronolgico obtido pela escriturao mercantil? Os comerciantes necessitarem de conhecer os seus direitos e obrigaes e a situao patrimonial ( conhecimento cronolgico de todas as suas operaes art. 42 do C.Com.); a) Ser importante meio de prova dos factos registados (art. 53 do C.Com.); b) Ser um meio de verificao da regularidade da conduta do empresrio, v.g. no caso de falncia e em todos os casos em que isso estiver em causa; c) Servir de base liquidao de impostos e fiscalizao do cumprimento das normas tributrias. No deve confundir-se com a escriturao a contabilidade: Esta apenas a compilao, registo, anlise e apresentao, em termos de valores pecunirios, das operaes comerciais. , pois, uma parte importante da escriturao; mas esta abrange outros registos e arquivos: actas, contratos, correspondncia e demais documentao do comerciante. Livros obrigatrios A lei considera indispensveis alguns livros; deixa ao arbtrio de cada empresrio a adopo e o uso de quaisquer outros. Daqui a diviso em duas classes importantes Livros obrigatrios (ou indispensveis: aqui incluem se outros livros fixado por lei) e livros facultativos. So obrigatrios, de harmonia com o n 1 art. 43 do C.Com, os seguintes livros: 1. Livro de inventrio e balanos; 2. Livro do dirio: obrigatrio e regista em ordem todas as compras e vendas. Quando o montante do negcio grande permite-se o registo semanal; 3. Livro de actas (para as sociedades);
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4. Livros previstos no Cdigo do IVA. Os fins a que se destinam os livros obrigatrios esto expressamente consignados na lei: O livro de Inventrio e Balanos Comear pelo arrolamento de todo o activo e passivo do empresrio, fixando a diferena entre aquele e este, o capital com que entra em comrcio, e servir para nele se lanarem, dentro dos prazos legais, os balanos a que tem de procede. Dispe o art. 44 do C. Com que os livros do inventrio e dirio sero, antes de escritos, apresentados entidade competente para a sua legalizao de modo a serem numeradas e rubricadas as folhas e lanados os termos de abertura e de encerramento. O Dirio Servir para os comerciantes registarem, dia a dia, e por ordem de datas, em assento separado, cada um dos seus actos que modifiquem ou possam vir modificar a sua fortuna . Na prtica, o dirio selado sempre sinttico, para diminuir o encargo do selo, relativamente pesado. Este procedimento est de acordo com a lei, desde que haja livros auxiliares onde fiquem claramente registadas as operaes. Do mesmo modo, tambm no se impe, aos empresrios de retalho, o lanamento de todas as vendas separadamente, no dirio, bastando que lancem o total recebido e o fiado em cada dia. Livros facultativos Indicmos os livros obrigatrios. Quanto aos livros facultativos, a sua escolha e adopo ficam inteiramente ao arbtrio dos comerciantes, de harmonia com o seu critrio e as necessidades do seu comrcio. Eles so, por isso, de numerosa espcie, que variam consoante os ramos de negcios explorados e o desenvolvimento da empresa a que se destinam. Limitar-nos-emos a indicar, apenas, alguns dos mais importantes e vulgares:
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Caixa Dirio de compras (ou livro de compras); Dirio de vendas (ou livro de vendas); Dirio de operaes diversas; Dirio-Razo (ou Dirio Americano); Mercadorias; Depsitos ordem (ou depsitos em Bancos); Devedores e Credores; Clientes; Fornecedores; Balancetes; PRECEITOS A OBSERVAR NA ESCRITURAO Embora a forma de arrumao dos livros fique ao critrio do empresrio (Princpio geral da liberdade de arrumao dos livros arts. 45 e 46), eles devem ser escriturados por forma a prosseguirem o escopo de dar a conhecer fcil, clara e precisamente as operaes e a situao patrimonial do empresrio. Dito de outro modo, o princpio da liberdade limitado pela obrigatoriedade duma regular arrumao dos mesmos livros. E o que entender-se por uma regular arrumao, por livros regularmente arrumados? A regular arrumao a estrita observncia, no s dos preceitos legais em matria de livros, como tambm preceitos tcnicos de escriturao. Na escriturao fundamental a observncia das regras do art. 49: A escriturao dos livros comerciais dever ser feita sem intervalos em branco, entrelinhas, rasuras ou transportes para margens. Se se houver cometido erro ou omisso em qualquer assento, ser ressalvado por meio de estorno.
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Os intervalos em branco so proibidos com o objectivo de evitar que mais tarde, venham a ser preenchidos com o intuito fraudulento. Mas o certo que existe, e tm de existir, em todos ou quase todos os livros de contabilidade, sobretudo quando um lanamento no cabe numa pgina e foroso passar para a seguinte, deixando algumas linhas em branco. Simplesmente a prtica ensina que basta cortar, com trao em diagonal, todas as linhas no utilizadas, para elas deixarem de se considerar em branco. As rasuras, entrelinhas e os transportes para margens, tambm no so permitidos; qualquer erro ou omisso deve ser ressalvado por meio de estorno. Concluindo: sempre que estorno seja tecnicamente possvel, qualquer erro ou omisso no podem ser corrigidos por outra forma. A Conservao dos livros ser por um perodo de 10 anos (art. 52o), a partir do ltimo assento realizado nos livros. Sigilo da escriturao Exibio e exame dos livros No mundo empresarial comum proclamar se o segredo a alma do negcio. Tem de se reconhecer que esta expresso vai perdendo gradualmente o seu sentido; e a tal ponto que, se muitas transaces feitas em outros tempos eram na verdade preparadas e realizadas no meio do mais absoluto sigilo, so hoje levadas a efeito sem quaisquer recatos, luz do dia, e s vezes dentro de maior publicidade. Com isto no se pretende dizer que em certos casos, no se possa atender velha mxima. Pretende-se apenas fazer sentir que os inconvenientes de mostrar a escriturao eram muito maiores antigamente. Isto alm de vrias consideraes de interesse pblico que exigem a fiscalizao de certas actividades comerciais por parte do Estado, tem feito perder ao segredo da escriturao o carcter quase absoluto e rgido que anteriormente revestia. O art. 54 do C.Com, estabelece o princpio do segredo ou sigilo mercantil. Mas, esta regra sofre numerosos desvios (excepes), em face de certas disposies do Cdigo Comercial e de diplomas especiais, bem como da necessidade de
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fiscalizao por parte do Ministrio das Finanas, atravs da ATM. Podemos afirmar, em suma, que a escriturao dos comerciantes secreta. E assim sucede de ordinrio, mas logo que uma questo posta nos tribunais, logo que se torna necessrio fazer em juzo a prova de certos factos de carcter secreto dos livros tem de ser desprezado. A publicidade dos livros reveste duas formas: Exibio e Exame. 1. A exibio abrange os livros comerciais por inteiro, isto , torna pblica toda a escriturao do comerciante. Por este atributo de generalidade, e tambm porque os livros tm de sair da posse do comerciante, s em casos especiais pode ser ordenada a exibio: em caso de Falncia, de sucesso universal e de comunho ou sociedade. 2. O exame sempre parcial, diz respeito unicamente a pontos restritos que procuram esclarecer-se, como, por exemplo, os lanamentos efectuados em certa data e em certos livros. Alm disso, o exame faz se sempre no escritrio do empresrio, na sua presena (ou quem o represente), e deve ser ordenado em todos os casos que no sejam os apontados para a exibio. Fora probatria dos livros A lei atribui aos livros mercantis fora probatria. No art. 53 dispe-se que os livros de escriturao comercial podem ser admitidos em juzo, a fazer prova entre empresrios, pelos factos relativos s suas empresas..., as alneas do mesmo artigo se especificam as condies em que tal prova admitida. A prova pode ser contra ou a favor do prprio comerciante a aqum pertencem os livros. Quanto ao primeiro casa, os lanamentos, mesmo numa escrita
irregularmente arrumada, fazem f contra o prprio comerciante, mas quem queira valer-se deles ter tambm de aceitar tudo que lhe seja prejudicial. Quanto ao segundo caso, para que os lanamentos provem a favor dum comerciante, necessrio se torna que os seus livros se encontrem
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regularmente arrumados, e que outro comerciante no apresente lanamentos opostos, em livros tambm regularmente arrumados, ou prova em contrrio. O balano e Prestao de Contas O art. 60 do C. Com dispe que: Todo o empresrio obrigado a dar balano anual ao seu activo e passivo nos trs primeiros meses do ano imediato e a lan-lo no livro de inventrio e balanos, assinando-o devidamente. O documento final da escriturao balano exprime a relao entre o activo, passivo e a situao lquida de um comerciante, e mostra nos portanto a situao econmica e financeira da sua explorao mercantil no momento a que se refere. O balano faz f, at prova em contrrio, quanto existncia dos credores e aos exponentes que compete provar que existem mais credores e crditos balanceados. A falta de assinatura de um scio nas actas da sociedade donde conste a aprovao dos balanos anuais no invalida as mesmas actas, porque o scio pode ter se retirado antes de lavrada a acta e s os assistentes assinaro. O registo comercial O registo comercial uma obrigao especial do empresrio e encontra-se fundamentalmente nos arts. 58 e 59. O registo tem como finalidade dar publicidade qualidade de empresrio das pessoas singulares e colectivas, bem como os factos jurdicos, especificados na lei, referentes aos empresrios e aos navios mercantes. O registo comercial compreende: 1. A matrcula dos comerciantes em nome individual; 2. A matrcula das sociedades; 3. A inscrio dos factos jurdicos a ele sujeitos, referentes aos empresrios em nome individual, s sociedades... A matrcula facultativa para os empresrios em nome individual e obrigatria para as sociedades. Caso contrrio, na falta do registo, a sociedade no se considera regularmente constituda (matriculada). As sociedades no matriculadas no podero prevalecer-se da qualidade de
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comerciante em relao a terceiros, mas no podero invocar a falta de matrcula para se subtrarem s responsabilidades e obrigaes inerentes a essa qualidade. O comerciante em nome individual apesar de ser facultativa a sua matrcula, a falta desta presume-se a ausncia dessa qualidade, podendo acarretar certos prejuzos para este, ou seja, para o comerciante em nome individual, a matrcula presuno jurdica( Jris tantum) da qualidade de comerciante. Para alm da natureza obrigatria, a matrcula tem de facto interesse para o prprio comerciante, seja singular ou colectivo, porquanto: 1 S o empresrio matriculado pode fazer inscrever no registo comercial os actos a ele sujeitos, o que constitui uma das obrigaes especiais dos comerciantes; 2 S o empresrio matriculado tem direito especial proteco da firma. 3 Sobre os bens do empresrio matriculado no poder, em princpio, proceder-se ao arresto para a segurana de dvidas mercantis ( art. 403, n 3 do C.P.C).
Consrcio
1. Noo, Forma, Contedo, Finalidades, Deveres e Repartio de Ganhos e Perdas 1.1 Noo O nosso cdigo comercial, no n 1 do artigo 613, define o consrcio como sendo (..) o contrato pelo qual duas ou mais pessoas, singulares ou colectivas, que exeram uma actividade econmica se obrigam reciprocamente, de forma concertada, a realizar certa actividade ou efectuar certa contribuio com o fim de prosseguir (..) qualquer dos objectos referidos nas alneas do n. 1 do artigo supra citado. O consrcio no tem personalidade jurdica3 prpria, distinguindo-se por isso da sociedade. As sociedades comerciais adquirem a personalidade jurdica
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Cfr n. 2 do artigo 614 C. Com
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a partir do seu acto constitutuivo. Gozam de tal personalidade tanto em relao a terceiros como em relao aos prprios scios. O consrcio no tem personalidade jurdica e as consorciadas somente se obrigam nas condies previstas no respectivo contrato, respondendo cada uma por suas obrigaes, sem presuno de solidariedade. A falncia de uma consorciada no se estende s demais, subsistindo o consrcio com as outras contratantes. Os crditos que por ventura tiver a falida, sero apurados e pagos na forma prevista no contrato de consrcio. Pode-se citar como exemplo de um consrcio, o contrato pelo qual duas sociedades de construo civil se obrigam, para a abertura de uma estrada, de forma concertada. 1.1.1 Elementos da Noo A definio legal requer, em primeiro lugar, duas ou mais pessoas singulares ou colectivas, no estipulando limites mximos. Em segundo lugar, as pessoas em causa devem exercer uma actividade econmica. A lei pretende acentuar a natureza lucrativa e, dai, comercial, da figura. As pessoas interessadas no contrato vo obrigar-se, pelo consrcio, a agir de forma concertada. Este aspecto essencial: postula uma organizao comum. Trata-se dum ponto decisivo, pois possibilita a qualificao do consrcio como um contrato de organizao (para alm do consrcio fazem parte deste grupo de contratos, a representao, o mandato, contrato de engenharia e algumas modalidades de empreitada). As partes apresentam-se nele, com interesses comuns e no contrapostos4. Em terceiro, a concertao referida reporta-se ao desenvolvimento de uma certa actividade ou efectivao de certa contribuio. Esses elementos, a actividade e/ou contribuio, so divididos por cada um dos consorciados5. 1.2 A Forma do Contrato de Consrcio
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CORDEIRO, Antnio Menezes , Manual de Direito Comercial- Pgs.455 e 456. CORDEIRO, Antnio Menezes , Manual de Direito Comercial - Pg. 456.
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A forma a que deve revestir o contrato de consrcio est prevista no artigo 614 do C.Com. A forma de constituio do consrcio simplificado, basta o escrito particular, salvo se entrarem bens imveis, caso em que ser necessrio realizar a escritura pblica6. 1.3 Contedo As prestaes a realizar devem consistir em coisa corprea, ou no uso de coisa corprea. As contribuies em dinheiro s so permitidas quando se previrem para todos contribuies dessa espcie, isto de acordo com os n. 2 e 3 do artigo 615 C.Com. No que se refere as alteraes ao contrato, de acordo com o artigo 618 C.Com, deve-se utilizar ou adoptar a mesma forma da celebrao inicial, devendo ser aprovado por todos os contraentes, salvo quando o prprio contrato preveja outra frmula. Toda a regulamentao prevista na lei apenas um modelo, que a lei pe a disposio das partes. Nos termos dos artigos 614/1 C.Com ex vi 405 C.Civil, as partes gozam de plena liberdade contratual, podem celebrar consrcios atpicos, acrescentar clusulas suas ao modelo legal ou afastar solues legais supletivas. 1.4 Finalidade do Consrcio finalidade do consrcio, a organizao e a cooperao entre pessoas, de modo simplificado e flexvel, sem pr em causa a autonomia jurdica e a independncia econmica de cada um dos consorciados7. 1.5 Deveres dos Membros Os deveres dos consorciados, nas dimenses da proibio da concorrncia e da prestao de informaes e a proibio da criao de fundos
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ASCENO Oliveira . Direito Comercial, - Pg. 334 . MARTINEZ, Romano Contratos Comerciai - Pg.39
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comuns, esto previstos no artigo 616 C.Com. . Ela visa facilitar a definio das relaes entre as partes.. 1.6 Repartio dos Ganhos e Perdas Num consrcio, as partes concertam-se para desenvolver determinada actividade econmica. Sendo que o consrcio no tem personalidade jurdica, e que a contratao feita em nome de algum ou alguns dos consorciados, todos os direitos em causa no consrcio so plenamente disponveis pois, estamos no domnio patrimonial privado. No h nenhuma regra que proba estabelecer regimes de solidariedade passiva ou activa, isto , regimes nos quais uma mesma dvida passe a ser exigvel, por inteiro, a um nico dos vrios co-devedores ou um mesmo crdito a ser liberatoriamente pagvel a um nico dos vrios co-credores8. Ao abrigo da autonomia da vontade as partes podem estabelecer regras de responsabilidade limitada, aqum da responsabilidade pura. Por exemplo, pode-se contratar que uma entidade responda at 30% de determinada dvida. De igual modo se poder combinar que uma entidade possa receber, em termos liberatrios, at 30% do crdito. 2 Princpios que Regem os Contratos Mercantis9 2.1 Princpio da Autonomia da Vontade Consiste na liberdade de contratar e no poder de escolher o tipo e o objecto do contrato, moldando-lhe o contedo de acordo com os interesses a serem tutelados. Este princpio d a faculdade de utilizar um contrato de um outro ordenamento jurdico, sendo que nos casos omissos aplica-se a nossa lei, pode-se tambm associar vrias regras dos contratos previstos na lei e criar um novo contrato, e tambm pode-se criar um contrato novo. 2.2 Princpio do Consensualismo
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CORDEIRO Antnio Menezes. Manual de Direito Comercial.Pg. 459 Resumo de Direito Comercial, ficha do docente da cadeira de Direito das Empresas, dr. Isaas Sitoi. Pg. 46.
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Consiste em considerar formados os contratos mediante o simples acordo de vontades, sem qualquer solenidade, excepto nos casos em que a lei exija forma determinada. 2.3 Princpio da Obrigatoriedade das Convenes Consiste na submisso das partes contratantes quilo que foi livremente acordado entre elas pacta sunt servanda. 2.4 Princpio da Relatividade das Convenes Consiste em considerar que os efeitos do contrato devem permanecer circunscritos s partes contratantes, no se projectando para o exterior, nem beneficiando, nem prejudicando terceiros. 2.5 Princpio da boa-f Consiste no pressuposto de que ambas as partes esto agindo com lealdade e esprito de colaborao, na redaco e na interpretao das clusulas contratuais, bem como em seu comportamento, durante a execuo do acordo. 3.Formas ou Tipos de Consrcios De acordo com o artigo 619 do C. Com, o consrcio pode ser interno ou externo. 3.1 Consrcio Interno O artigo 628 do C.Com, prev que o consrcio ser interno quando as actividades ou bens so fornecidos a um dos consorciados pelo outro, e s este estabelece relaes com terceiros, ou quando as actividades ou bens so fornecidos a terceiros por cada um dos consorciados sem expressa invocao dessa qualidade.
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3.2 Consrcio Externo Nos termos do artigo 620 C.Com, o consrcio externo quando as actividades ou bens so fornecidos directamente a terceiros por cada um dos membros do consrcio, com expressa declarao dessa qualidade. A estrutura deste tipo de consrcio assenta num conselho fiscal (artigo 621/1 C.Com) e num chefe do consrcio (n. 2 do artigo 621 C.Com). Os poderes do chefe do consrcio so conferidos mediante procurao, e ele o responsvel nas relaes com terceiros (artigo 624/1 C.Com). No que tange a cesso da participao, de acordo com o artigo 625 C.Com, qualquer membro pode ceder, total ou parcialmente, quer a outro membro quer a terceiro mediante autorizao prvia concedida pela unanimidade dos demais participantes Para haver admisso de novos consorciados, necessrio a concordncia unnime dos membros do consrcio, isto em conformidade com o artigo 626/1 C.Com. . A denominao do consrcio externo vem expressa no artigo 622 C.Com A denominao do consrcio tem regras, ela tem que se fazer designar por consrcio empresarial, por extenso ou em forma abreviada CE, sendo antecedida ou seguida por uma denominao particular. Pode-se inferir do artigo 623 C.Com, que os lucros devem ser repartidos de acordo com o contrato de consrcio, e no seu silncio, na proporo da participao de cada consorciado no empreendimento. 4. Cessao do Contrato de Consrcio O consrcio origina uma situao jurdica duradoura. O C.Com (artigo 630), distinguiu, no que se refere sua cessao trs modalidades: a) a exonerao dos seus membros (artigo 631 C.Com); b) a resoluo do contrato (artigo 632 C.Com) c) a extino do consrcio (artigo 630 C.Com).
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a) A exonerao dos membros do consrcio corresponde a uma posio potestativa que o consorciado tenha de pr cobro aos seus compromissos, excluindo-se do consrcio. b) A resoluo equivale a uma posio potestativa que o consorciado tenha de excluir os outros do consrcio. De acordo com o artigo 632 C.Com, ela deve ocorrer havendo justa causa, nos termos do n. 2 do artigo supracitado. Este artigo exige declaraes escritas emanadas de todos os outros (membros). c) Os cenrios de extino do consrcio alinham-se no artigo 630 C. Com, e englobam: - acordo unnime dos seus membros; - pela realizao do objecto ou por ele se tornar impossvel; - pelo decurso do prazo fixado no contrato, no havendo prorrogao; - por se extinguir a pluralidade dos seus membros; - por qualquer outra causa prevista no contrato; - se no for por nenhuma destas causas o consrcio se extinguir decorridos dez anos sobre a data da sua celebrao, sem prejuzo das eventuais prorrogaes expressas.
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Coligao de sociedades e Consolidao de contas

Coligao de Sociedade I. Conceitualizao Sociedade coligada a participao de uma ou mais sociedade com o capital social de 10% de outra ou de outras sociedade sem control-la. Coligao no sentido empresarial e uma agregao ou aliana de organizao que se aliam visando um fim comum. Regime: O regime das sociedades coligadas s se aplica as relaes entre sociedades por quotas, annima e em comandita por aces. A coligao de sociedades classificam-se em quatro classes de relaes: - Sociedade em relao de simples participao; - Sociedade em relao de participaes recprocas; - Sociedade em relao de domnio; - Sociedade em relao de grupo. I. Sociedade em relao de simples participao
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Uma sociedade esta em relao de simples participao com outra, quando uma sociedade scia de outra e uma delas detm quotas ou aces desta que representam 10% ou mais do capital. II. Sociedade em relao de participaes recprocas Duas sociedades esto em relao de participao recproca, quando qualquer delas detm quotas ou aces da outra. III. Sociedade em relao de domnio Considera-se que duas sociedades esto em relao de domnio quando uma delas, dita dominante, pode exercer sobre outra dita dependente, uma influncia dominante ou indirectamente se: a) Detm uma participao maioritria no capital; b) Dispe de mais de metade dos votos; c) Tem a disponibilidade de designar mais de metade dos membros do rgo de administrao ou fiscalizao. - As sociedades dominadas, conservam a sua individualidade jurdica, mas ficam sob tutela administrativa da sociedade dominante, constituindo em seu conjunto um grupo econmico. - Os ttulos das sociedades dominantes constituda geralmente por aces de um reduzido nmero de sociedades subscritas ou adquiridas com objectivo de alcanar a maioria dos votos nas Assembleias-gerais das respectivas empresas, e a obteno de cargos directivos para que influam na conduo dos negcios sociais de empresas que exeram actividades idnticas ou conexas; Ou trata-se de eliminar como concorrente incmoda e transforma-la em sucursal jurdica independente, isto chama-se concentrao; Outras de a aproveitar como fornecedor complacente ou cliente submisso, isto chama-se integrao; Outras ainda de explorar em certa escala a industria por ela exercida sem nela inverter todo capital necessrio, isto chama-se agregao.
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1. Formas de domnio: O domnio de uma sociedade alcana-se por formas diversas: a) Quando a empresa-me participa directamente no capital da empresa subsidiria ou empresas subsidirias. E o domnio directo pode ser simples ou radial consoante se exera sobre uma ou vrias empresas. b) Quando por sua vez uma empresa subsidiria domina outra empresa mediante uma participao no seu capital diz-se que a empresa-me exera um domnio indirecto sobre esta ltima (simples ou radial). c) Quando existe uma combinao simultnea de domnio directo e indirecto de tal forma que a empresa-me domina directamente por intermdio desta, uma empresa associada, trata-se de domnio triangular. d) Quando as empresas subsidirias participam no capital da empresa-me estamos perante o domnio recproco. e) Quando existe uma srie de domnio directos que ligam a empresa-me com uma empresa subsidiria, esta com outra empresa subsidiria e assim sucessivamente at uma outra empresa subsidiria que participa no capital da empresa-me fechando assim o circulo, trata-se do domnio circular. 2. Percentagem de participao e de controlo Nas sociedades em relao de domnio convm distinguir a percentagem de participao e de controlo: Percentagem de participao a parte do capital detido pela sociedade me directa ou indirectamente, numa sociedade dependente (subsidiria). Esta serve de base aos clculos da consolidao de contas.
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Percentagem de controlo deriva dos direitos de voto, exprime o elo de dependncia directa ou indirecta entre a sociedade-me e uma empresa subsidiria. Esta determinante na escolha do mtodo a utilizar na consolidao das contas.
IV. Sociedade em relao de grupo Grupo de sociedade a unio de sociedade controladora e controladas ou coligadas, que se obrigam a somar esforos para realizar seus objectivos ou participar de empreendimentos comuns, sem adquirir personalidade jurdica nem patrimnio prprio. Os grupos de sociedade podem ser de quatro espcies, que so: domnio total inicial, domnio total superveniente, grupo paritrio e de subordinao. i) Domnio total inicial, resulta da constituio por uma sociedade annima cujas aces aquela a nica titular. ii) Domnio total superveniente, resulta de uma sociedade passar a deter a totalidade das participaes correspondente ao capital da participada por esta no ter outro scio. iii) Grupo paritrio, forma-se quando duas ou mas sociedades entre as quais no existam relaes de domnio, mas que tem uma direco nica. iv) Grupo de subordinao resulta da celebrao entre duas sociedades a directora e a subordinada, onde a segunda submete-se a gesto social a direco da primeira passando a dispor de um poder de direco da segunda. II. Grupos Econmicos
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1. Noo: Grupo econmico um conjunto de sociedades que tendo personalidade jurdica autnoma esto submetidas a um nico centro de deciso, formando uma unidade econmica. Estes tm a sua expresso mxima nas chamadas empresas multinacionais. O conceito da sociedade em relao de grupo no deve ser confundido com este conceito de grupo econmico, pois, este mais amplo, abrangendo as sociedades em relao de domnio. 1.1. Classificao dos grupos econmicos A Grupos pressupem uma direco nica, mas podem constituir-se com uma estrutura vertical ou horizontal podendo incluir um ou vrios grupos. Subgrupos - so grupos de ordem inferior dentro de grupos de ordem superior. Empresas associadas - so aquelas que no fazem parte do grupo, mas nelas as empresas do grupo exercem uma influncia significativa na gesto poltica financeira. Empresas multigrupos - so aquelas que fazem parte de dois ou mais grupos que as controlam e exploram. B Grupos verticais e so constitudos suas por uma empresa dominante(empresa-me) todas empresas dependentes
colocadas sob direco nica.
C Grupos horizontais - so constitudos por empresas no vinculadas como dependentes por relao de domnio, mas que tem direco nica.
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III Consolidao de contas Noo: Consolidao de contas um processo contabilstico que permite agregar as demonstraes financeiras de um conjunto de sociedades ligadas por interesses comuns (vinculo de dependncia) ou sujeitas a um centro de deciso comum (direco nica), cada uma gozando de personalidade jurdica prpria. Objectivos da consolidao As contas consolidadas tm por fim apresentar: A situao financeira e os resultados daquele conjunto de sociedade como se fosse uma nica entidade. Constitui uma ferramenta de gesto que permite medir os resultados do grupo e avalia-los e funo de diferentes critrios de rentabilidade; indispensvel para os analistas de investimento, numa poca caracterizada pela tendncia para internacionalizao do mercado; Contribui para a normalizao de procedimentos no grupo. Demonstraes Financeiras consolidadas As contas consolidadas constituem um todo e compreendem: - O balano consolidado - A demonstrao de resultados consolidados - O anexo ao balano e a demonstrao de resultados consolidados. O objectivo das demonstraes financeiras que estas devem dar uma imagem verdadeira da situao financeira e dos resultados do conjunto de empresas na consolidao.
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Mtodos de consolidao Os mtodos de consolidao so os seguintes, onde a sua aplicao em funo da natureza e importncia das participaes: Mtodo de consolidao - consiste na integrao no balano e na demonstrao dos resultados da empresa consolidante dos elementos do balano e das demonstraes dos resultados das empresas consolidadas, evidenciando os direitos de terceiros10, designado interesses minoritrios. Este mtodo baseia-se no conceito de empresa-me, onde as contas consolidadas do grupo so a extenso das contas da empresa-me, a qual sem domnio total controla todo patrimnio das empresas consolidadas. Mtodo de consolidao proporcional baseia-se no conceito de proprietrio, segundo o qual nas contas consolidadas apenas devem figurar os elementos do patrimnio do proprietrio (do grupo). Este mtodo consiste na integrao no balano e na demonstrao dos resultados da empresa consolidante da parte proporcionalmente lhe corresponder nos elementos do balano e das demonstraes de resultados das empresas consolidadas. Mtodo da equivalncia patrimonial, consiste na substituio no balano da empresa consolidante do valor contabilstico das partes de capital por ela detidas pelo valor que proporcionalmente lhe corresponde nos capitais prprios da empresa participada11. A consolidao de contas visa substituir no balano da empresa consolidante o valor das partes de capital por elas detidas pelo valor que lhe corresponde no patrimnio das empresas consolidadas.
Agrupamento Das Empresas

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O mtodo de consolidao integral tambm se pode basear o conceito de entidade econmica, pelo qual se consideram os interesses dos accionistas minoritrios e maioritrias. 11 Conforme 3.1.3do cap.V,da obra de F.V.Gonalves da Silva e J.M.Esteves Pereira, Contabilidade das Sociedades.
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1. Agrupamento de empresas 1.1. Conceito A questo do agrupamento de empresas tambm tratada em doutrina como coligao de empresas ou unio de empresas. Temos ento coligao de empresas como a participao de uma empresa ou mais sociedades no capital social de uma outra empresa ou outras sociedades. Portanto, vedada a possibilidade de uma ligao entre um indivduo singular e uma sociedade. Na coligao de sociedades existe a sociedade controladora e a controlada. A primeira aquela que detm, sob seu controlo, a titularidade dos direitos dos scios, assegurando a preponderncia nas decises da sociedade e o poder de eleger maior parte dos administradores. As controladas so subjugadas pelas controladoras. Esta coligao faz ento um grupo de sociedades. As unies geralmente tm como objectivo somar esforos para realizao de seu escopo, como empreendimentos sem, contudo, adquirir personalidade jurdica nem patrimnio comuns. Portanto, cada sociedade mantm seu objecto, sua personalidade jurdica. O vnculo ser pelo controlo que caber empresa controladora. A unio de sociedades engloba duas formas: A forma contratual, em que as sociedades se obrigam por meio de um acordo ou contrato para fazerem face ao mercado, sem constiturem uma empresa e sem personalidade jurdica. No se cria nova sociedade. Como sociedade, duas ou mais sociedades decidem formar uma nova sociedade na qual cada sociedade participa com certo capital. 1.2. Modos de unies de sociedades
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Existem trs modos de unies de empresas, nomeadamente o modo contratual, o modo de unio financeira e unio pessoal. 1.2.1. Unio contratual Neste modo h um acordo que uni as sociedades diferentes. Esta unio pode ser em sentido horizontal como pode ser em sentido vertical. A horizontal quando se unem sociedades anlogas em concorrncia. Caso exemplar deste modo de unio o da OPEP. A vertical seria quando as sociedades so unidas economicamente nas diferentes actividades que realizam. apenas uma aglutinao de natureza econmica ou financeira. No nosso meio podemos ter como exemplo, empresas que unem se e fazem um grupo, nomeadamente o grupo BIM.. 1.2.2. Unio financeira Quando h participao financeira de uma sociedade noutras. enlace capitalista que visa a concentrao de capital. Podemos apontar para este tipo de unio as sociedades Holdings. Vantagens Permite o aumento ou diminuio de capital atravs de participao de uma empresa noutra. 1.2.3. Unio pessoal Este modo verifica-se quando a unio incide sobre os membros ou elementos de duas sociedades, ou seja, os administradores de uma empresa passam a ser membros de da administrao de outra empresa. Uma das empresas domina a outra atravs do pessoal. Cartel ou sindicato O cartel consiste em duas ou mais empresas interessadas em dominar o mercado fazerem uma coligao. Assim formam um rgo central ou nova
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sociedade que emite ordem s empresas unidas. uma unio de modo contratual que manifesta-se pela concentrao de capital. A par dos acordos de unies de empresas existem outros que tambm no mexem com a personalidade jurdica das sociedades, havendo casos em que a unio se efectua paralelamente ao pacto social. Vamo-nos referir ento aos acordos parassociais. 2. Acordos parassociais 2.1. Conceito So convenes celebradas entre os scios de uma sociedade, pelas quais estes se obrigam reciprocamente a exercer em determinados termos, os direitos inerentes s participaes sociais. Os acordos parassociais podem ser celebrados antes ou depois de constituir-se a sociedade, mas a prtica revela que primeiro criada a sociedade depois criados os acordos. importante deixar presente que estes acordos vigoram margem do acordo principal de sociedade, sendo-lhe extrnseco. Os acordos parassociais interferem na vida da sociedade, na medida em que influenciam o comportamento dos scios no exerccio dos seus direitos. Os acordos parassociais tm suas modalidades, nomeadamente o sindicato de voto / voting trust e sindicato de bloqueio. 2.2.O sindicato de voto o acordo pelo qual os scios se obrigam entre si a votar de maneira unnime nas deliberaes sociais. A pretenso pode resultar de uma determinada posio de uma maioria de scios agrupados no sindicato. Pode tambm resultar de um terceiro
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mandatado pelos scios para exercer o direito de votar. Pode ainda ser por quem confiado as participaes dos scios para efeitos do acordo. O objecto do sindicato de voto pode consistir em organizar o controlo da sociedade, quando rene-se maior nmero de voto - sindicato de controlo ou de comando, e pode tambm em defender interesses de uma minoria - sindicato de defesa. 2.3. Sindicato de bloqueio Neste acordo os outorgantes se obrigam a no alienar as suas participaes sociais sem o consentimento dos restantes, ou lhes concedido o direito de preferncia quando pretenderem alien-las. 2.4. Regime jurdico No ordenamento jurdico moambicano o regime jurdico dos acordos parassociais encontra-se previsto no artigo 98 do Cdigo Comercial aprovado pelo decreto-lei n 2/2005 de 27 de Dezembro. Este preceito dispe que a conduta dos outorgantes deste acordo no pode ser proibida por lei, ou seja, no podem realizar actos contrrios lei. Tambm no podem ser base de constrangimentos para os actos da sociedade ou dos scios nas suas actividades. (vide o n 1 do art.98 C.Com.). Estas posies coincidem com a estabelecida na lei portuguesa, a qual preceitua que o objecto destes acordos no pode ser proibida por lei e que no podem servir de impugnao dos actos dos scios. O nmero 3 deste dispositivo estabelece algumas situaes de proibies : - quando um dos scios obriga se a votar sob instrues da sociedade ou de um dos rgos;
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- quando algum scio subscritor aprova constantemente as propostas levantadas pelos rgos; - quando um dos scios votando ou abstendo se, pretende como contrapartida vantagens especiais, por outra a venda de voto.
Falncia
1. Noo da falncia A Falncia o estado de incapacidade do comerciante de cumprir as suas obrigaes perante os credores. No basta, contudo, a alegao genrica de que o comerciante incapaz de solver as suas dvidas, necessrio que estejam preenchidos alguns requisitos previstos na lei.12 Portanto, considera-se impossibilitado, o comerciante que esteja vinculado a cumprir imediatamente com as suas obrigaes e entra em mora ilcita por no possuir bens patrimoniais para o honrar com os compromissos obrigacionais assumidos, ou porque tem stock de mercadorias que no consegue colocar no mercado devido a concorrncia, no conseguindo deste modo saldar as suas dvidas. 1.1 Falncia & Insolvncia Importa fazer a destrina da figura da falncia com o instituto da insolvncia. Estas duas figuras diferem no mbito da sua aplicao bem como na sua definio. A falncia s se aplica aos comerciantes quer em nome individual quer em nome colectivo e uma situao no meramente quantitativa, portanto a impossibilidade do comerciante de cumprir as suas obrigaes, art. 1135 CPC; j a insolvncia consiste numa situao meramente quantitativa em que uma pessoa tem dvidas de valor global superior ao seu patrimnio art.1313 n1 do CPC e este instituto aplica-se aos sujeitos no comerciantes.13
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Ascenso, Jos de Oliveira Direito Comercial, pg. 186, 1994 Mendes, Joo de Castro, Teoria Geral do Direito Civil, pg.251, 1995
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1.2. Modalidades da falncia Importa realar, que para o alcance do sucesso empresarial, necessrio que haja uma boa gesto, que passa necessariamente definir planos para determinar antecipadamente o que deve ser feito, como fazer, quando, por quem e com que meios. Portanto, s definindo estratgias, polticas e regras de procedimentos a ser cumpridas em diferentes nveis podero alcanar-se bons resultados. A maior parte das empresas no sobrevivem por um lado, por falta de planos e por outro devido a falta de capital e mo de obra qualificada. A falncia da sociedade pode resultar por motivos alheios a vontade do comerciante ou por culpa deste. Assim, considera-se causal, aquela que ocorre mesmo quando o empresrio toma todas as diligncias necessrias na gesto da empresa, esta no consegue sobreviver devido s foras prprias do mercado, sendo por isso o seu estado de incapacidade alheia a sua vontade. Considera-se fraudulenta, a falncia que provm de actos imprudentes do comerciante, como a aplicao aleatria do patrimnio social, sem que antes tivesse pondero; realizao de despesas manifestamente exageradas, no planificadas, dissipao do patrimnio social, actos de negligncia no exerccio da sua profisso, como a falta de escriturao comercial organizada, exigida nos termos do art.42 do C.Com, neste caso, havendo inteno do comerciante em prejudicar os direitos do credor, a Lei qualifica como crime e pune com pena de priso maior de 8 a 12 anos, nos termos do art447 do Cdigo Penal. 1.3. Gnese da Falncia
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A Falncia remonta a Lei das XII Tbuas e os subsequentes esquemas de responsabilidade patrimonial por dvidas. O instituto de falncia surge na idade mdia na Itlia e a sua regulamentao era fragmentada;14 A Frana tentou codificar a falncia atravs do Ordenana de 1673, No entanto, s em 1807 foi feita uma regulamentao cabal, atravs do Cdigo Comercial de Napoleo. No entanto, as normas eram to severas para o comerciante, que acabava prejudicando os credores. Os comerciantes em dificuldades financeiras retardavam ao mximo a sua apresentao as instncias competentes para decretar a falncia, o que conduzia a situaes irrecuperveis do patrimnio. Por exemplo, o prazo para o comerciante apresentar o balano era de 3 dias aps a cessao de pagamento, o processo judicial era lento, custas judicirias elevadas, havia maior probabilidade do comerciante em estado de falncia de ficar privado da sua liberdade, o que levava a fuga dos mesmos. No sculo XX, o instituto das falncias conheceu profundas reformas. O processo passou a ser mais clere, diminuram-se os custos e o falido de boa-f passou a conservar a gesto do seu patrimnio, embora com assistncia de um liquidador.15 O legislador moambicano acolheu esta filosofia tendo previsto no art.1162 CPC, a manuteno do comerciante na gesto dos seus negcios, prevendo, inclusive, possibilidades de recuperao da sociedade, como forma de se evitar a falncia. 1.4. Requisitos Essncias para Decretar Falncia Para que uma sociedade seja considerada falida no basta a alegao genrica de incapacidade financeira, na medida em que a impossibilidade de cumprimento das obrigaes no coincide com a situao patrimonial deficitria, visto que, por um lado, pode ocorrer uma situao em que o valor do seu acervo patrimonial seja superiores as dvidas, mas no dispor de dinheiro lquido para
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Cordeiro, Antnio Menezes, Manual de Direito Comercial, pg. 339, 2001 Cordeiro, Antnio Menezes , Manual de Direito Comercial, pg. 343, 2001
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pagar os seus credores, por outro, pode o comerciante estar numa situao em que o seu passivo superior relativamente ao seu patrimnio, mas cumprir pontualmente as suas obrigaes por meio de crditos16. Assim, para efeitos da declarao de falncia, necessrio que estejam preenchidos um dos requisitos previstos no art. 1174 CPC, sem os quais no possvel decretar a falncia, nomeadamente: Cessao de pagamentos; Fuga ou ausncia do Comerciante sem deixar representao; Dissipao de bens ou outro comportamento abusivo que faa Insuficincia manifesta do activo nas sociedades de prever intencional impossibilidade de cumprimento das obrigaes; responsabilidade limitada. 2. Recuperao da sociedade Nem sempre a declarao de falncia a soluo mais adequada para os credores, bem como para a economia de um pas. H casos em que os danos causados pela falncia so muito maiores, relativamente aos custos da sua recuperao, uma vez que reduz postes de trabalho, consequentemente eleva o nmero de desempregados, contribudo deste modo para insegurana social, devidos aos ndices elevados de actos criminais de indivduos a procura de sobrevivncia, isto por um lado, por outro reduz o nmero de sujeitos passivos, diminuindo deste modo receitas para o Estado, para despesas pblicas, como a construo de estradas, escolas, hospitais e outras despesas de carcter pblico, diminui, em suma, o (PIB) Produto Interno Bruto do pas. Assim, toda a empresa em situao de falncia pode ser objecto de providncia de recuperao, devendo a falncia ter lugar especialmente nos casos em que a
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Pinto, Carlos Alberto da Mota ,Teoria Geral do Direito Civil, pg. 246, 3 edio, 1999
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empresa se mostre economicamente invivel.17 Estas providncias podem ser a concordata, acordos de credores, reestruturao financeira, gesto controlada, que passo a citar: Ex. O grupo Joo Ferreira dos Santos, tem dvidas avultadas na banca, e neste momento est com problemas de liquidez para fazer face s dvidas. 18 Tratandose de um interesse estratgico para a economia, o Estado tenta evitar a falncia tomando providncia que visem saneamento financeiro. Para o efeito, houve negociaes com a banca no sentido de acordar novos prazos de pagamento, tendo sido assumidos compromissos, no sentido do devedor alienar parte do seu patrimnio social para a satisfao dos seus interesses. a) Concordata, o meio de recuperao da empresa em estado de falncia, que consiste no acordo entre o comerciante e os respectivos credores, no qual consentem no retardamento do pagamento da dvida ou no pagamento parcial dos seus dbitos, podendo a modificao limitar-se a simples moratria, art. 1147/1 CPC. No entanto, s permitida concordata aos comerciantes falidos de boa-f, art.1147/3 do mesmo cdigo. Homologada a concordata pelo Juiz, o devedor recupera o direito de dispor livremente os seus bens e de gerir o seu patrimnio, sob fiscalizao dos credores, art.1162 CPC. Quando se trate de sociedade em nome colectivo e uma vez que se caracteriza por responsabilidade ilimitada, os credores podem conceder concordata sociedade a um scio ou mais scios, uma vez que a falncia da sociedade implica a falncia dos scios. Nas sociedades em comandita, pode ser concedida concordata ao scio com responsabilidade ilimitada.19 Contudo, os credores podero requerer a declarao da falncia se, aps aprovao da concordada, verificarem-se um dos requisitos previstos no n1 do
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Viega, Vasco Soares, Direito Bancrio, pg. 396, 1997, Coimbra http://dn.sapo.pt/suplemento-negocios/agricultura-moambique 19 Prata, Ana, Dicionrio Jurdico
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art.1174 CPC. Declarada a falncia, os credores s podero concorrer massa falida pela importncia que no hajam recebido, art 1165/1 CPC. b) Reestruturao financeira, que consiste nas providncias tomadas no sentido de modificar o passivo da sociedade ou capital social, de modo a que o activo seja superior ao passivo, para assegurar um fundo de maneio positivo. Homologada a reestruturao financeira, a empresa mantm a mesma administrao, entretanto, estabelece-se uma assembleia de credores que tomam as seguintes medidas, de modo garantir e a assegurar a recuperao da empresa: b.1. Providncias em relao ao passivo Reduo do valor do crdito; Modificao dos prazos de vencimento ou das taxas de juros Dao em cumprimento com bens da empresa para extino total ou parcial dos seus dbitos. b.2. Providncia em relao ao activo No que se refere ao capital social da sociedade, a Assembleia de Credores, pode ainda assegurar que: Haja aumento do capital social, recorrendo-se a novas entradas ou por incorporao de reservas disponveis, nos termos do art.177/1 do C. Com., dando preferncia aos scios, mediante contrato de suprimento, art. 307/1, C. Com, que o contrato mediante o qual um ou mais scios emprestam dinheiro ou outra coisa fungvel a sociedade, ficando esta obrigada a restituir outro tanto do mesmo gnero e qualidade ou mediante prestaes suplementares se estiver previsto no contrato, art.311/1 C. Com ; Reduo do capital social para cobertura dos prejuzos, nos termos da alnea a) do n1 do art.185 C. Com.
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c) Acordo de credores, consiste numa actuao global dos credores, com vista a recuperar a empresa de uma situao deficitria atravs de uma nova administrao com um regime prprio de fiscalizao.20 Os credores podem deliberar para constituio de uma sociedade por quotas, para administrar a sociedade deficitria, podendo estes representarem total ou parcialmente os seus crditos, deduzido as responsabilidades subsistentes para com aqueles credores que no subscreveram. Este acordo s produz efeitos se for aprovado por maioria dos credores, art. 1167CPC. A nova sociedade fica obrigada no prazo de 3 anos satisfazer os crditos no subscritos. Tanto as sociedades comerciais, como as instituies de crditos (bancos), o Acordo de Credores produz efeitos, independentemente da homologao judicial, da leitura do art. 1167 CPC e art. 4 do Decreto Lei n 30689, de 27 de Agosto de 19940 para os bancos. 2.1. Prazo de reconstituio No que diz respeito aos estabelecimentos bancrios, constitudo o acordo de credores, dever recuperar no prazo de 90 dias, findos dos quais a Superviso Bancria, dar a conhecer ao Ministro das Finanas, propondo que seja retirada a licena do exerccio da actividade bancria, e declara-se falncia art.11 ex vi art.1 pargrafo 1. 2.2. Legitimidade para requerer a declarao da falncia A declarao da falncia, pode ser solicitadas por:
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Qualquer credor no prazo de 10 dias previstos no n1 do art. 1140 CPC Ministrio Pblico em caso de fuga do comerciante alnea b) do art.1176CPC; A requerimento do comerciante ou seus herdeiros art. 1140 CPC
Cordeiro, Antnio Menezes,Manual de Direito Comercial, pg. 352, 2001
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Entretanto, a declarao de falncia deve ser solicitado no prazo de 2 anos, contados a partir dos factos previstos no art. 1174 CPC, fim dos quais o direito prescreve, nos termos do n1 do art. 1175 do mesmo cdigo. 3. Reestruturao financeira de empresas alienadas pelo Estado moambicano Em Moambique, vigou dois modelos econmicos distintos, sendo o primeiro aps a independncia, at meados dos da dcada 80 e o segundo, de 1987 em diante. O primeiro modelo caracterizava-se por ser um sistema de economia de planificao centralizada, orientado para uma ideologia socialista, em que o Estado era o principal agente econmico. O Estado chamava a si toda actividade econmica, para promover igualdade entre os Homens, sem diferenas de classes sociais. As empresas eram designadas empresa estatais, lojas do povo e cooperativos do povo. Com o Programa de Reajustamento Estrutural PRE, nos meados de 1980, o Estado moambicano, passa do Estado centralizado para o neoliberal, caracterizado pela liberalizao do mercado. Tendo para efeito conduzido a profundas mudanas de um Estado intervencionista para um Estado regulador, passando a intervir na economia atravs de polticas econmicas, tendo transferido exerccio da actividade econmica sobe sua gesto ao sector privados, por meio de processos de privatizao, que consistiu na alienao de empresas estatais a ttulo oneroso. O processo de alienao de empresas foi regulado por Decreto n n21/89, de 23 de Maio, conjugado com a nova redaco dada pelo Decreto n10/97, de 6 de Maio. Onde previa, de entre as vrias disposies, o prazo mximo de 10 anos para as indstrias e 5 anos para o sector de prestao de servio e comrcio, para os adjudicatrios efectuarem o pagamento da dvida ao Estado,
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taxa de juros de 9,9%, para alm dos valores adjudicados terem fixados em moeda externa (Dlar Americano). Estas condies contratuais, apesar de terem favorecido o empresariado nacional, as empresas foram alienadas numa situao econmica deficitria, equipamentos obsoletos, o que requeria avultadas somas em dinheiro para investimento. O empresariado nacional para alm de ter adquirido empresas nessas condies, no poderia recorrer ao crdito, atendo e considerando que as instituies de crdito solicitavam como garantia o imvel, e este ainda era pertena do Estado. Assim, as empresas no conseguiram produzir at o limite das suas capacidades produtivas, consequentemente, no conseguiram cumprir com as suas obrigaes em tempo til, e aliado ao facto da desvalorizao do metical face ao Dlar, tornou extremamente oneroso para os adjudicatrios. A ttulo exemplificativo aquando da alienao das empresa, o Dlar rondava os 12 mil Mtn, e hoje esta quase a 30 mil Mtn/USD. Dadas as dificuldades financeiras com que de debatem as empresas alienadas, e como forma de estimular o empresariado nacional na recuperao e expanso dos seus negcios, o Governo moambicano decidiu modificar a situao do passivo dos seus credores, e ao abrigo do Decreto n23/2006, de 10 de Julho, tomou as seguintes medidas: Dilatou os prazos anteriormente fixados para pagamento da dvida de 10 para 15 anos; Reduziu o valor da dvida, passando a considerar totalmente pago o devedor que, data da publicao do Decreto, tiver pago 75% do valor da dvida; Fixou em meticais os valores da adjudicao. 87
4. Falncia e seus efeitos No sendo possvel a recuperao da sociedade comercial, declara-se judicialmente a falncia, passando a fase de dissoluo e liquidao do patrimnio, ou seja apuramento do activo e pagamento das dvidas aos credores. 4.1 Restries de ordem pessoal O falido fica inibido de administrar e dispor dos seus bens havidos ou que no futuro venha a ter, sendo os seus actos representados por administrador de falncia, nomeado pelo Juiz, salvo no exerccio dos seus direitos exclusivamente pessoais, estranhas falncia, art. 1189 CPC, bem como de administrar bens do menor art. 1970 do CC. Por ex. Pode o falido impugnar o direito de uso e habitao, previsto no art. 1484 e ss, do CC; proibido de praticar actos relativos a massa falida. Considera-se massa falida, o conjunto de bens e direitos pertencentes a esfera patrimonial do falido21. Sendo neste caso nulos, os negcios jurdicos por ele realizados, a no ser que sejam homologados pelo administrador, ao abrigo do n 1 e 2 do art. 1190 do CPC; Fica proibido de praticar actos de comrcio, directamente ou por interposta pessoa, bem como de exercer as funes de gerente, director ou administrador de qualquer sociedade, seja civil ou comercial, para permitir a proteco e credibilidade da vida comercial. A proibio extensivo aos administradores22; Nos casos de sociedade ilimitada, os Administradores, gerentes, devem manter-se em residncia fixa enquanto durar a aco, art. 1192, n 1 e 3, do CPC;
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Cordeiro, Antnio Menezes, Manual de Direito Comercial, Pg. 357, I Vol. 2001 Revista da Ordem dos Advogados, Pg. 648, 1995
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O falido obrigado a apresentar-se pessoalmente ao tribunal, no sendo possvel a representao. O no cumprimento desta disposio, qualificado como desobedincia, art. 1194CPC;
4.2 Direitos do falido No obstante o falido ter limitaes em exercer alguns actos, a lei atribui-lhe direitos nomeadamente: Em caso do falido carecer de meios de subsistncia, pode o Juiz, ouvido o administrador, atribuir-lhe temporariamente um subsdio para a sua sobrevivncia; Ao falido lcito adquirir, pelo seu trabalho, meios de subsistncia, art. 1189, n2 do CPC; Pode praticar actos por conta de outrem, por meio de contrato de mandato, na medida em que a falncia no implica interdio absoluta, podendo praticar actos isolados; Pode o falido praticar actos relativos a massa falida com autorizao do Juiz, e ser por isso remunerado (ajudar a administrar a massa falida). A titularidade do bens do falido, concludo o pagamento das dvidas aos credores, o saldo patrimonial lhe restitudo.23 4.3 Trabalhadores do falido Aps a declarao da falncia, os contratos dos trabalhadores no se extingue automaticamente. No perodo falimentar, portanto, antes do encerramento definitivo do estabelecimento, os trabalhadores mantm os seus direitos, sendo por isso obrigado o liquidatrio judicial a satisfazer integralmente as obrigaes contratuais.24
23 24
Ascenso, Jos de Oliveira, Direito Comercial, Pg. 197, Vol. I, 1994 Viega, Vasco Soares, Direito Bancrio, Pg. 439, 1997
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4.4 Direitos do credor Declarado o estado de falncia da sociedade, encerra-se os livros da empresa, procede-se a apreenso dos bens, incluindo os penhorados, para posterior liquidao, art. 1205 CPC, para constituir a massa falida. No entanto, o falido no deixa de ter o seu patrimnio, considerado o patrimnio geral que se contrape a massa falida, como autnomo e separado. Do patrimnio geral, inclui-se os bens impenhorveis, nomeadamente os proventos que o falido angariar da remunerao que lhe for atribuda em consequncia do auxlio que presta ao liquidatrio judicial, os alimentos que lhe forem atribudos e os rendimentos provindos dos cargos sociais autorizado a exercer. A massa falida separada para posterior satisfao dos credores, o qual dar-se preferncia aos credores que tenha constitudo garantia real com o devedor, contudo, o seu crdito no ser integralmente paga, ficando o saldo includo na lista dos credores comuns, sendo estes pagos rateadamente art. 1254 ex vi art. 1255 CPC. Entretanto, para alm dos efeitos substantivo, a que se ter em conta, que a massa falida tem uma vida institucional, que lhe permite ser o suporte de negcios que sobre ela validamente de celebram. Para que possa atingir as prprias finalidades necessrio que sejam celebrados actos e sobre ela passem a recair novas dvidas. Neste caso, as novas dvidas passam a ter privilgio relativamente as anteriores, na medida em que se no houvesse essa garantia, ningum arriscaria a negociar com o liquidatrio.25
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Revistas da Ordem dos Advogados, Pg. 685, 1995
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Arbitragem
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I. Razo de ordem
A arbitragem tm sido recorrida muitas das vezes no que concerne a resoluo de conflitos emergentes s relaes internacionais, essencialmente as de natureza comercial. Por esta via tem se resolvidos vrios diferendos neste campo. Do universo das razes para o recurso da arbitragem, apontadas por A. Ferrer Correia elegemos as seguintes por se mostrar as mais importantes: a) As normas de conflitos dos diferentes ordenamentos jurdicos mostram-se adversas entre si, por conseguinte se os litgios fossem submetidos a eles, teriam vrias solues para o mesmo caso, assim se justifica a arbitragem com vista a busca de uniformidade de casos julgados; b) Confiar a deciso individualidades dotadas de habilitaes particulares; c) Da razo acima apontada decorre a neutralidade nas decises; d) Maior simplicidade do processo arbitral e maior liberdade para os rbitros na fixao da lei aplicvel ao fundo da causa; e) Maior confidencialidade e celeridade do processo; f) Possibilidade de obteno de uma sentena final e definitiva, atravs da clusula de renncia aos recursos. Aqui subjaze as actuais tendncias de harmonizao das legislaes nacionais em matria de arbitragem, provando-se que esta tem vindo a assumir papel importante no Campo do Direito Internacional Privado26.
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BACHIR Mohomed, Temas de Direito, pg. 34
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Origem da arbitragem Segundo Visconde Carnaxide27 a origem da arbitragem no nova. Se no crescimento das sociedades todas as questes os interessados no conseguiam resolver de per si remetiam deciso dos vizinhos, parentes ou amigos comuns. Este procedimento foi alargando-se e aponta-se a Frana como o pas que elevou e consagrou a arbitragem tornando-a obrigatria para certas pessoas e questes. Na arena internacional, em 1899 durante a Conferncia da paz, a Rssia props a arbitragem obrigatria para os litgios derivados das convenes relativas proteco da propriedade literria, artstica e industrial, bem como s sucesses, extradio e assistncia judiciria. J na segunda conferencia, em 1907, os Estados Unidos da Amrica apresentaram uma proposta da arbitragem obrigatria e mais tarde a Inglaterra se junto a esta. Esta assente que na jurisdio internacional refere-se a questes de ndole internacional caracterizadas por elementos de exterioridade que a lei interna de cada pas e as convenes internacionais devem definir, designadamente pelo critrio da diferente residncia habitual das partes ou qualquer outro.
Conveno de arbitragem seus efeitos e Clusula compromissria Em primeiro lugar h que se considerar arbitragem no se tem desenvolveu, devido insegurana jurdica que o sistema possa transmitir s partes, uma vez que, por exemplo, mesmo que o compromisso de arbitragem contivesse a clusula "sem recurso" as partes poderiam recorrer ao tribunal superior. Ademais, entendia-se anteriormente que, embora as partes tivessem
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Citado por BACHIR Mohmad, ob. citada
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acordado de institurem o juzo arbitral, atravs da clusula compromissria, e, posteriormente, uma parte desistisse de celebrar o compromisso arbitral, geraria para a outra parte apenas o direito a perdas e danos. Por intermdio da conveno de arbitragem28, as partes, livres e voluntariamente, podem resolver suas controvrsias, relativas a direito patrimonial disponvel, submetendo-se ao juzo arbitral. Consideramos assente que a conveno de arbitragem a fonte ordinria do direito processual arbitral, espcie destinada soluo privada dos conflitos de interesses e que tem por fundamento maior a autonomia da vontade das partes. Estas, espontaneamente, optam em submeter os litgios existentes ou que venham a surgir nas relaes negociais deciso de um rbitro, dispondo da jurisdio estatal comum. No concernente a autonomia da vontade das partes consideramos o Princpio da Autonomia da Vontade que a mola propulsora da arbitragem em todos os seus quadrantes, desde a faculdade de as partes em um negcio envolvendo direitos patrimoniais disponveis disporem quanto a esta via opcional de conflitos29.O objectivo do princpio da autonomia do pacto arbitral salvar a clusula compromissria, para que, em virtude dela, possa se julgar a validade, ou no, do contrato arbitrvel. A conveno arbitral tem como efeito a renncia das partes a iniciar processo judicial sobre matrias ou controvrsias, sendo que a solicitao de medidas provisrias feita por um tribunal judicial no incompatvel com a conveno arbitral. Relativamente clusula compromissria entendemos que o primeiro acordo de vontade das partes, substituindo no contrato a clssica clusula que designa o Foro Judicial, para que, numa possvel e futura controvrsia, o conflito venha a
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A conveno arbitragem deve ser reduzida a escrito, n. 1 do aert 10 da Lei n. 11/92 de 7 de Julho n. 1 do ar. 4 da Lei supra
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ser dirimido pelo juzo arbitral. Isto , as partes ao acordarem sobre a clusula compromissria. O artigo 11 da Lei n. 11/99 de 7 de Julho dispe que a clusula compromissria goza de autonomia quanto as restantes do contrato em que estiver inserta e a nulidade deste contrato no implica automaticamente a nulidade daquela.. Conceito da arbitragem comercial Pela disposio do artigo 52 da Lei da arbitragem, a arbitragem ser de natureza internacional quando pe em jogo interesses de comrcio internacional; este posicionamento, obriga-nos a escalpelizar o conceito: Arbitragem Comercial Internacional. Se da definio, o conceito de arbitragem parece-nos pacfica, o termo comercial j no , revestindo uma ambiguidade, contudo no pretendemos levantar qualquer debate dado o escopo do nosso trabalho. Vrias discusses30 tem se levantado sobre a conceitualizao da arbitragem, mas interessa para o nosso estudo a arbitragem internacional que por fora do n. 1, do artigo 52, da Lei supracitada entendemos esta haver quando a situao ou caso estiverem colocado em jogo dos interesses de comrcio internacional e o contacto com mais de um estado. Princpios da arbitragem internacional O n. 4 do artigo 34 da Lei dispe que por conveno das partes poder a arbitragem poder subordinar-se aos seguintes princpios:
a) Princpios gerais de Direito b) Usos e costumes; c) Regras internacionais de comrcio.
30
Ver BACHIR Mohamed, pag. 42, ob. citdada
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Determinao do direito aplicvel As partes de um contrato do comrcio internacional quando no convencionam nada sobre as normas a reger a arbitragem comercial internacional ser aplicadas as regras relativas arbitragem em geral31.
Relativamente a determinao do direito aplicvel, este por via de regra anteriormente estipulado pelas partes. O n. 1 do artigo 54 dispe que o tribunal arbitral decide o litgio de acordo com as regras de Direito escolhidas pelas partes para serem aplicadas ao fundo da causa.
A par da determinao do direito aplicvel, a designao da lei ou sistema jurdico de um determinado pas considerado vlido. Contudo, essa designao restringe-se apenas as regras jurdicas materiais desse pas e no as suas regras de conflito das leis32. Faltando a designao do direito aplicvel, cabe aos os juizes do tribunal aplica a lei designada pela regra dos conflitos de leis que julgar aplicvel na espcie33 Com vista a deciso, o tribunal decide de acordo com a equidade ou juzo de equidade34 ou com base na amiable compositeur para tanto necessrio que as partes dem a sua anuncia. A deciso do tribunal35l arbitral decide de acordo com as estipulaes do contrato e ter em conta os usos do comrcio aplicveis transao. Nomeao dos rbitros
31 32
n. 1 do art, 53 da, Lei n. 11/99, de 7 de Julho n. 1 do art. 53 in fine, da Lei n. 11/99, de 7 de Julho 33 n. 2 do artigo 53, da Lei n. 11/99, de 7 de Julho 34 ex aequo et bono 35 n. 4 do, art. 54 da, Lei n. 11/99 de, 7 de Julho
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Decorrente da liberdade da vontade, as partes podem determinar livremente o nmero de rbitros, quando faltar ser em nmero de trs, n. 1 e 2 do artigo 57 ,da Lei n. 11/99, de 7 de Julho.
No havendo acordo para nomeao dos mesmos observar-se-ia o estipulado nos n. 2 e 3 da mesma disposio legal.
Ocorrncia de acordo entre as partes Se, durante o decurso da arbitragem36, as partes chegarem a um acordo quanto ao litgio, podero elas formalizar tal acordo por um contrato simples, pondo fim ao procedimento arbitral, ou podero requerer sua formalizao pelo rbitro, atravs de uma sentena arbitral que dever observar os elementos impostos no artigo 39 da Lei n. 11/99 de, 7 de Julho. A vantagem de reconhecer o pactuado atravs de uma sentena que este adquire a fora legal de coisa julgada, podendo inclusive ser executado. Sentena e efeitos Com os requisitos impostos no artigo 39, da Lei n. 11/99, de 7 de Julho, a sentena proferida37 ser enviada a cada uma das partes uma cpia assinada pelo rbitro ou rbitros designados. A sentena arbitral por no depender de homologao judicial, esta por si s, produz "entre as partes e seus sucessores, os mesmos efeitos da sentena proferida pelos rgos do Poder Judicirio", constituindo, inclusive, ttulo executivo, na hiptese desta ser condenatria, conforme dispe o artigo 43 da Lei de Arbitragem.
36 37
n. 1 do, art. 38 da, Lei n. 11/99 de, 7 de Julho art. 59, Lei n. 11/99, de 7 de Julho
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Recursos na arbitragem A Lei de Arbitragem, em seu artigo 44 determina expressamente que a sentena apenas admite o recurso de anulao, isto , no existe um tipo de recurso apto a reformar o mrito da deciso prolatada pelo rbitro. Conforme o acima anunciado, uma vez expedida a sentena arbitral, torna-se a mesma irrecorrvel, fazendo coisa julgada entre as partes quanto matria decidida. No existe, portanto, um mecanismo legal que possa remeter a matria decidida a novo julgamento, e reformar a deciso do rbitro, como ocorre nas decises judiciais. A sentena arbitral s pode ser anulada pelo tribunal judicial verificadas as provas arroladas na alnea a) do n. 2 do 44 da Lei n. 11/99, de 7 de Julho, com fundamento e prazos estipulados no artigo 45 da lei supracitada. Fontes da arbitragem comercial Segundo John Gilissen citado por BACHIR, Mohamed so fontes formais de direito aqueles instrumentos de elaborao do direito num grupo scio-poltico dado numa dada poca
Finda a I Guerra foram vrias as convenes multi-estaduais subscritas:
Em 1923 foi celebrado o Protocolo de Genebra relativo s clusulas de arbitragem Em 1927 celebrou-se a Conveno de Genebra para a Execuo das sentenas Arbitrais Estrangeiras, mais conhecida por Conveno de Genebra, ratificada pela Resoluo n. 22/98 de 2 de Junho.
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Conveno Sobre o Reconhecimento e a Execuo de Sentenas Arbitrais Estrangeiras, comumente chamada por Conveno de Nova Yorque, sob auspcios da ONU, em 10 de Junho de 1958 A Conveno de Nova Yorque veio a ser completada pela Conveno Europeia sobre a Arbitragem Comercial Internacional, de 21 de Abril de 1961, designada por Conveno de Genebra de 1961 e outras se seguiram.
Ao nvel do ordenamento moambicano temos os seguintes instrumentos:
Lei n. 11/99, de de 8 de Julho Lei n. 9/2001, de 7 de Julho
Captulo IV Coligao de sociedades e Consolidao de contas
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Coligao de Sociedade I. Conceitualizao Sociedade coligada a participao de uma ou mais sociedade com o capital social de 10% de outra ou de outras sociedade sem control-la. Coligao no sentido empresarial e uma agregao ou aliana de organizao que se aliam visando um fim comum. Regime: O regime das sociedades coligadas s se aplica as relaes entre sociedades por quotas, annima e em comandita por aces. A coligao de sociedades classificam-se em quatro classes de relaes: - Sociedade em relao de simples participao; - Sociedade em relao de participaes recprocas; - Sociedade em relao de domnio; - Sociedade em relao de grupo. I. Sociedade em relao de simples participao Uma sociedade esta em relao de simples participao com outra, quando uma sociedade scia de outra e uma delas detm quotas ou aces desta que representam 10% ou mais do capital. II. Sociedade em relao de participaes recprocas Duas sociedades esto em relao de participao recproca, quando qualquer delas detm quotas ou aces da outra. III. Sociedade em relao de domnio
100
Considera-se que duas sociedades esto em relao de domnio quando uma delas, dita dominante, pode exercer sobre outra dita dependente, uma influncia dominante ou indirectamente se: f) Detm uma participao maioritria no capital; g) Dispe de mais de metade dos votos; h) Tem a disponibilidade de designar mais de metade dos membros do rgo de administrao ou fiscalizao. - As sociedades dominadas, conservam a sua individualidade jurdica, mas ficam sob tutela administrativa da sociedade dominante, constituindo em seu conjunto um grupo econmico. - Os ttulos das sociedades dominantes constituda geralmente por aces de um reduzido nmero de sociedades subscritas ou adquiridas com objectivo de alcanar a maioria dos votos nas Assembleias-gerais das respectivas empresas, e a obteno de cargos directivos para que influam na conduo dos negcios sociais de empresas que exeram actividades idnticas ou conexas; Ou trata-se de eliminar como concorrente incmoda e transforma-la em sucursal jurdica independente, isto chama-se concentrao; Outras de a aproveitar como fornecedor complacente ou cliente submisso, isto chama-se integrao; Outras ainda de explorar em certa escala a industria por ela exercida sem nela inverter todo capital necessrio, isto chama-se agregao.
3. Formas de domnio: O domnio de uma sociedade alcana-se por formas diversas: a) Quando a empresa-me participa directamente no capital da empresa subsidiria ou empresas subsidirias. E o domnio directo pode ser simples ou radial consoante se exera sobre uma ou vrias empresas.
101
b) Quando por sua vez uma empresa subsidiria domina outra empresa mediante uma participao no seu capital diz-se que a empresa-me exera um dominio indirecto sobre esta ltima (simples ou radial). c) Quando existe uma combinao simultnea de domnio directo e indirecto de tal forma que a empresa-me domina directamente por intermdio desta, uma empresa associada, trata-se de domnio triangular. i) Quando as empresas subsidirias participam no capital da empresa-me estamos perante o domnio recproco. j) Quando existe uma srie de domnio directos que ligam a empresa-me com uma empresa subsidiria, esta com outra empresa subsidiria e assim sucessivamente at uma outra empresa subsidiria que participa no capital da empresa-me fechando assim o circulo,trata-se do dominio circular. 4. Percentagem de participao e de controlo Nas sociedades em relao de domnio convm distinguir a percentagem de participao e de controlo: Percentagem de participao a parte do capital detido pela sociedade me directa ou indirectamente, numa sociedade dependente (subsidiria). Esta serve de base aos clculos da consolidao de contas. Percentagem de controlo deriva dos direitos de voto, exprime o elo de dependncia directa ou indirecta entre a sociedade-me e uma empresa subsidiria. Esta determinante na escolha do mtodo a utilizar na consolidao das contas. IV. Sociedade em relao de grupo
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Grupo de sociedade a unio de sociedade controladora e controladas ou coligadas, que se obrigam a somar esforos para realizar seus objectivos ou participar de empreendimentos comuns, sem adquirir personalidade jurdica nem patrimnio prprio. Os grupos de sociedade podem ser de quatro espcies, que so: domnio total inicial, domnio total superveniente, grupo paritrio e de subordinao. j) Domnio total inicial, resulta da constituio por uma sociedade annima cujas aces aquela a nica titular. ii) Domnio total superveniente, resulta de uma sociedade passar a deter a totalidade das participaes correspondente ao capital da participada por esta no ter outro scio. iii) Grupo paritrio, forma-se quando duas ou mas sociedades entre as quais no existam relaes de domnio, mas que tem uma direco nica. iv) Grupo de subordinao resulta da celebrao entre duas sociedades a directora e a subordinada, onde a segunda submete-se a gesto social a direco da primeira passando a dispor de um poder de direco da segunda.
II. Grupos Econmicos 1. Noo: Grupo econmico um conjunto de sociedades que tendo personalidade jurdica autnoma esto submetidas a um nico centro de deciso, formando uma unidade econmica. Estes tm a sua expresso mxima nas chamadas empresas multinacionais. O conceito da sociedade em relao de grupo no deve ser confundido com este conceito de grupo econmico, pois, este mais amplo, abrangendo as sociedades em relao de domnio.
103
1.1.Classificao dos grupos econmicos A Grupos pressupem uma direco nica, mas podem constituir-se com uma estrutura vertical ou horizontal podendo incluir um ou vrios grupos. Subgrupos - so grupos de ordem inferior dentro de grupos de ordem superior. Empresas associadas - so aquelas que no fazem parte do grupo, mas nelas as empresas do grupo exercem uma influncia significativa na gesto poltica financeira. Empresas multigrupos - so aquelas que fazem parte de dois ou mais grupos que as controlam e exploram. B Grupos verticais e so constitudos suas por uma empresa dominante(empresa-me) todas empresas dependentes
colocadas sob direco nica.
C Grupos horizontais - so constitudos por empresas no vinculadas como dependentes por relao de domnio, mas que tem direco nica.
III Consolidao de contas
104
Noo: Consolidao de contas um processo contabilstico que permite agregar as demonstraes financeiras de um conjunto de sociedades ligadas por interesses comuns (vinculo de dependncia) ou sujeitas a um centro de deciso comum (direco nica), cada uma gozando de personalidade jurdica prpria. Objectivos da consolidao As contas consolidadas tm por fim apresentar: A situao financeira e os resultados daquele conjunto de sociedade como se fosse uma nica entidade. Constitui uma ferramenta de gesto que permite medir os resultados do grupo e avalia-los e funo de diferentes critrios de rentabilidade; indispensvel para os analistas de investimento, numa poca caracterizada pela tendncia para internacionalizao do mercado; Contribui para a normalizao de procedimentos no grupo.
Demonstraes Financeiras consolidadas As contas consolidadas constituem um todo e compreendem: - O balano consolidado - A demonstrao de resultados consolidados - O anexo ao balano e a demonstrao de resultados consolidados. O objectivo das demonstraes financeiras que estas devem dar uma imagem verdadeira da situao financeira e dos resultados do conjunto de empresas na consolidao.
Mtodos de consolidao
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Os mtodos de consolidao so os seguintes, onde a sua aplicao em funo da natureza e importncia das participaes: Mtodo de consolidao - consiste na integrao no balano e na demonstrao dos resultados da empresa consolidante dos elementos do balano e das demonstraes dos resultados das empresas consolidadas, evidenciando os direitos de terceiros38, designado interesses minoritrios. Este mtodo baseia-se no conceito de empresa-me, onde as contas consolidadas do grupo so a exenso das contas da empresa-me, a qual sem domnio total controla todo patrimnio das empresas consolidadas. Mtodo de consolidao proporcional baseia-se no conceito de proprietrio, segundo o qual nas contas consolidadas apenas devem figurar os elementos do patrimnio do proprietrio (do grupo). Este mtodo consiste na integrao no balano e na demonstrao dos resultados da empresa consolidante da parte proporcionalmente lhe corresponder nos elementos do balano e das demonstraes de resultados das empresas consolidadas. Mtodo da equivalncia patrimonial, consiste na substituio no balano da empresa consolidante do valor contabilstico das partes de capital por ela detidas pelo valor que proporcionalmente lhe corresponde nos capitais prprios da empresa participada39. A consolidao de contas visa substituir no balano da empresa consolidante o valor das partes de capital por elas detidas pelo valor que lhe corresponde no patrimnio das empresas consolidadas.
38
O metodo de consolidacao integral tambem se pode basear o conceito de entidade economica,pelo qual se concideram os inteesses dos accionistas miniritarios e maioritarios. 39 Conforme 3.1.3do cap.V,da obra de F.V.Gonalves da Silva e J.M.Esteves Pereira, Contabilidade das Sociedades.
106
Captulo V Agrupamento Das Empresas

1. Agrupamento de empresas 1.1. Conceito A questo do agrupamento de empresas tambm tratada em doutrina como coligao de empresas ou unio de empresas. Temos ento coligao de empresas como a participao de uma empresa ou mais sociedades no capital social de uma outra empresa ou outras sociedades. Portanto, vedada a possibilidade de uma ligao entre um indivduo singular e uma sociedade.
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Na coligao de sociedades existe a sociedade controladora e a controlada. A primeira aquela que detm, sob seu controlo, a titularidade dos direitos dos scios, assegurando a preponderncia nas decises da sociedade e o poder de eleger maior parte dos administradores. As controladas so subjugadas pelas controladoras. Esta coligao faz ento um grupo de sociedades. As unies geralmente tm como objectivo somar esforos para realizao de seu escopo, como empreendimentos sem, contudo, adquirir personalidade jurdica nem patrimnio comuns. Portanto, cada sociedade mantm seu objecto, sua personalidade jurdica. O vnculo ser pelo controlo que caber empresa controladora. A unio de sociedades engloba duas formas: A forma contratual, em que as sociedades se obrigam por meio de um acordo ou contrato para fazerem face ao mercado, sem constiturem uma empresa e sem personalidade jurdica. No se cria nova sociedade. Como sociedade, duas ou mais sociedades decidem formar uma nova sociedade na qual cada sociedade participa com certo capital. 1.2. Modos de unies de sociedades Existem trs modos de unies de empresas, nomeadamente o modo contratual, o modo de unio financeira e unio pessoal. 1.2.1. Unio contratual Neste modo h um acordo que uni as sociedades diferentes. Esta unio pode ser em sentido horizontal como pode ser em sentido vertical. A horizontal quando se unem sociedades anlogas em concorrncia. Caso exemplar deste modo de unio o da OPEP.
108
A vertical seria quando as sociedades so unidas economicamente nas diferentes actividades que realizam. apenas uma aglutinao de natureza econmica ou financeira. No nosso meio podemos ter como exemplo, empresas que unem se e fazem um grupo, nomeadamente o grupo BIM.. 1.2.2. Unio financeira Quando h participao financeira de uma sociedade noutras. enlace capitalista que visa a concentrao de capital. Podemos apontar para este tipo de unio as sociedades Holdings. Vantagens Permite o aumento ou diminuio de capital atravs de participao de uma empresa noutra.
1.2.3. Unio pessoal Este modo verifica-se quando a unio incide sobre os membros ou elementos de duas sociedades, ou seja, os administradores de uma empresa passam a ser membros de da administrao de outra empresa. Uma das empresas domina a outra atravs do pessoal. Cartel ou sindicato O cartel consiste em duas ou mais empresas interessadas em dominar o mercado fazerem uma coligao. Assim formam um rgo central ou nova
109
sociedade que emite ordem s empresas unidas. uma unio de modo contratual que manifesta-se pela concentrao de capital. A par dos acordos de unies de empresas existem outros que tambm no mexem com a personalidade jurdica das sociedades, havendo casos em que a unio se efectua paralelamente ao pacto social. Vamo-nos referir ento aos acordos parassociais.
2. Acordos parassociais a. Conceito So convenes celebradas entre os scios de uma sociedade, pelas quais estes se obrigam reciprocamente a exercer em determinados termos, os direitos inerentes s participaes sociais. Os acordos parassociais podem ser celebrados antes ou depois de constituir-se a sociedade, mas a prtica revela que primeiro criada a sociedade depois criados os acordos. importante deixar presente que estes acordos vigoram margem do acordo principal de sociedade, sendo-lhe extrnseco. Os acordos parassociais interferem na vida da sociedade, na medida em que influenciam o comportamento dos scios no exerccio dos seua direitos. Os acordos parassociais tm suas modalidades, nomeadamente o sindicato de voto / voting trust e sindicato de bloqueio.
110
2.2.O sindicato de voto o acordo pelo qual os scios se obrigam entre si a votar de maneira unnime nas deliberaes sociais. A pretenso pode resultar de uma determinada posio de uma maioria de scios agrupados no sindicato. Pode tambm resultar de um terceiro mandatado pelos scios para exercer o direito de votar. Pode ainda ser por quem confiado as participaes dos scios para efeitos do acordo. O objecto do sindicato de voto pode consistir em organizar o controlo da sociedade, quando rene-se maior nmero de voto - sindicato de controlo ou de comando, e pode tambm em defender interesses de uma minoria - sindicato de defesa.
2.3. Sindicato de bloqueio Neste acordo os outorgantes se obrigam a no alienar as suas participaes sociais sem o consentimento dos restantes, ou lhes concedido o direito de preferncia quando pretenderem alien-las. 2.4. Regime jurdico No ordenamento jurdico moambicano o regime jurdico dos acordos parassociais encontra-se previsto no artigo 98 do Cdigo Comercial aprovado pelo decreto-lei n 2/2005 de 27 de Dezembro. Este preceito dispe que a conduta dos outorgantes deste acordo no pode ser proibida por lei, ou seja, no podem realizar actos contrrios lei. Tambm no podem ser base de constrangimentos para os actos da sociedade ou dos scios nas suas actividades. (vide o n 1 do art.98 C.Com.). Estas
111
posies coincidem com a estabelecida na lei portuguesa, a qual preceitua que o objecto destes acordos no pode ser proibida por lei e que no podem servir de impugnao dos actos dos scios. O nmero 3 deste dispositivo estabelece algumas situaes de proibies : - quando um dos scios obriga se a votar sob instrues da sociedade ou de um dos rgos; - quando algum scio subscritor aprova constantemente as propostas levantadas pelos rgos; - quando um dos scios votando ou abstendo se, pretende como contrapartida vantagens especiais, por outra a venda de voto.
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
Roland I. Robison, Financiamento da Pequena Empresa Dinmica, Clssica Editora, 1970 Porto. GITMAN, Lawrence J., Princpios de Administrao Financeira, Terceira Edio, Editora Harbra Itda, 1987. BREALEY, Richard A., MYERS Stewart C., Princpios de Finanas empresariais, Terceira Edio, Editora McGraw-Hill de Portugal, Lda., 1992. SILVA, F. V. Gonalves da, PERREIRA, J. M.Esteves, Contabilidade das Sociedades, Nona Edio Actualizada e Ampliada, Pltano Editora, 1991. AMARAL, Antnio, et al, Financiamento e Crdito Bancrio, Terceira Edio, 2000.
112
ACASTRA, Helena Mria (Manual de direito Comercial), 2003. MARTINIS, Fron (Curso de Direito Comercial,15 ed., 1990. COELHO, Fbio Ulhoa (Manual de Direito comercial), Saraiva editora, 2003. LICENCIAMENTO Industrial (Decreto n. 39/2003 de 26 de Novembro). IRPC (Cdico do Imposto Sobre o Rendimento das Pessoas colectivas - Dectreto n. 21/2002 de 30 de Junho). IVA (Cdico do Imposto sobre o Valor Acrescentado Dectreto n. 51/98 de 29 de Setembro). ASCENO, J. Oliveira. (1994) Direito Comercial. Volume I, Lisboa; CORDEIRO, A. Menezes. (2001) Manual de Direito Comercial. Volume I. Editora Almedina: Coimbra; MARTINEZ, P. Romano. (2003) Contratos Comercias. 2 Edio. Editora Principia: Caiscais; Resumo de Direito Comercial, ficha fornecida pelo docente da cadeira de Direito das Empresas. Da Silva F.V. Goncalves e Pereira J.M. Esteves Contabilidade das Sociedades,Editora Platno. CORREIA, Miguel J.A. Pupo, Direito Comercial, Licoes ao 3 ano de Direito, Coimbra editora, 6edicao, 1999. MENDES, Joo Castro. (1995). Teoria Geral do Direito Civil. L vol. : Lisboa. PINTO, Carlos Alberto da Mota. (1999). Teoria Geral do Direito Civil. 3 edio: Coimbra; PRATA, Ana. (1992). Dicionrio Jurdico. 3 edio. Almedina: Coimbra; Revista da Ordem dos Advogados. (1995). Lisboa;
113
VIEGAS, Vasco Soares. (1997). Direito Bancrio. 2 edio. Almedina: Coimbra; COSTA, Maria Helena (2003).Manual Prtico de Direito Comercial. JusOnline SITI, Isaias. Lies de Direito Comercial. BACHIR, Mahomed & MUSSAI, Charles A.(2001): Temas de Direito, Edio Publicidade e Marketing, Maputo FACULDADE DE DIREITO DA UNIVERSIDADE EDUARDO MONDLANE (1996): Revista Jurdica, Editora Faculdade de Direito da Universidade Eduardo Mondlane, Vol. I SOARES, Maria ngela Bento & RAMOS, Rui Manuel Moura (1995): Contratos Internacionais, Editor Livraria Almedina-Coimbra
REFERNCIA LEGISLATIVA Cdigo Comercial ( Decreto Lei n2/ 2005 ) - Cdigo Comercial; - Cdigo do Processo Civil; - Cdigo Civil; - Decreto-Lei n30 689, de 27 de Agosto de 1940; - Decreto n21/89, de 23 de Maio; - Decreto n10/97, de 6 de Maio; - Decreto n 23/2006, de 10 de Julho
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Ano Lectivo 2009 1 48 Horas

I. TEORIA GERAL DO DIREITO DAS EMPRESAS

I.1. Introduo ao Direito Empresas I.1.1. O Direito Mercantil Moderno

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Empresrio o titular dos direitos e obrigaes, ou seja, o centro

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A empresa, entanto que actividade organizada, no sujeito de direitos

empresa se aquele empresrio no realiza qualquer actividade econmica organizada.

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Analogia: ambos so sujeitos de direito.

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Empresa em sentido jurdico: actividade econmica organizada,

e realizada de forma profissional, dirigida produo e troca de bens no mercado.

Empresa em sentido subjectivo: coincide com o empresrio

(sujeito de direitos) Empresa em sentido funcional: identifica-se com actividade

estabelecimento comercial. Empresa em sentido corporativo: organizao do trabalho.

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- Se deles e das circunstncias que o rodearam a sua pratica no

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Actos subjectivos queles que devem a sua comercialidade,

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2. Telela e Nkensiua no so Empresrios. Telela empresta a

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Actos Subjectivos: - Interpretao da al. b) do art. 4

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Os subjectivos, so actos comerciais em ateno qualidade de

Actos absolutos e por conexo ou acessrios

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Mavundanhane, de 15 anos de idade, proprietrio de um prdio

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