EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA VARA DA FAZENDA PBLICA DA CAPITAL

Colegas. Prestem ateno nas contas telefnicas da _________ S/A, pois esto faturando servios no autorizados, tais como teleconferncia, sos servios e, pasmem, sorriso premiado odonto empresa, este ltimo terceirizado, cobrando R$ 9,99, sendo que para devoluo, solicitam o nmero da conta bancria. ... cedio que as solicitaes dos servios so feitas, principalmente, atravs de contato telefnico, no ficando nenhum registro escrito alm das ordens de servios geradas pelos equipamentos da ora Autuada.

O MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SANTA CATARINA, pela 29 Promotoria de Justia da Capital, por intermdio do Promotor de Justia adiante assinado, que recebe intimaes pessoais na Av. Othon Gama Dea, 611, Ed. Palas, nesta cidade, vem a este Juzo, baseado no Inqurito Civil incluso e fundamentado nos artigos 5, XXXII; 127, caput, e 129, III e IX, da Constituio Federal; 1, II, e 5, caput, da Lei n 7.347/85, e 1; 81, pargrafo nico, I e III, e 82, I, da Lei n 8.078/90, propor a presente AO COLETIVA DE CONSUMO COM PEDIDO DE ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA em face de: _____________ S/A, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n __.___.___/____-__, que dever ser citada por intermdio de seu representante legal na Av. ____ _______, ____, Itacorubi, Florianpolis, SC, CEP _______-___, pelos fatos e fundamentos adiante expostos.

1 DOS FATOS A demandada presta servios de telecomunicaes, delegados pela Unio, nos termos do art. 21, XI, da Constituio Federal, enquadrando-se tanto na condio de fornecedora prevista no art. 3 do Cdigo de Defesa do Consumidor como no conceito de concessionria de servio pblico, previsto no art. 83, pargrafo nico, combinado com o art. 69, pargrafo nico, ambos da Lei n 9.472/97. No ms de novembro de 2004, foram remetidas ao Ministrio Pblico informaes provenientes do Procon do municpio de Cricima versando sobre reclamaes contra a demandada relacionadas cobrana de servios no solicitados ou autorizados pelos consumidores. (fls. 03 e 50) Oficiou-se a outros rgos de defesa do consumidor a fim de verificar se a prtica, comum no municpio de Cricima, repetiase em outras cidades de Santa Catarina. As respostas encaminhadas demonstram que a demandada vem adotando como prtica comum a prestao de servios adicionais no solicitados ou autorizados pelos consumidores e cobrados posteriormente, sob pena at do cancelamento dos servios de telefonia pela inadimplncia do consumidor. A ttulo exemplificativo, destacamos as seguintes reclamaes: Reclamante Servio no solicitado Valor R$ Data Cidade Fls Demetrio Serrratine Sorriso premiado odonto empresa 9,99 8/6/5 Fpolis 263 Ricardo A. Wargas Internet BR Turbo 14,90 2/4/4 Cricima 20 Jos Maurcio Pacote Inteligente 2,25 20/10/04 Cricima 45 Srgio Luiz Primam Pacote Inteligente 2,25 26/2/5 Concrdia 59 Maria de Souza Chamada em espera, secretria virtual e SOS fone 14,95 16/11/4 Cricima 48 Leonir Vieira Domiciano Ligmic 25 29/10/04 Cricima 46 Argemiro Braga No identidicado 21/12/04 Tubaro 54 Valdemir Machado Seguro Famlia 13,95 21/07/04 Cricima 19 Nelson Luiz Gabriel Pacote Inteligente 5,22 26/2/5 Concrdia 70

Alba Lara da Cunha Pacote Inteligente 3,9 17/1/5 Fpolis 276 Maria Benta da Silveira Franquia adicional 150 16,2 17/1/5 Fpolis 264 Registre-se, ainda, reclamaes, no mesmo sentido, nos Procons de Joinville (fls. 55), Balnerio Cambori (fls.56), Timb (fls.57), Concrdia (fls. 58/98 e fls. 105/214) e Palhoa (fls. 99/104). No Procon/SC foram registradas cerca de 81 reclamaes entre janeiro de maio de 2005 (fls. 472/477), enquanto, em novembro de 2004, foi sugerido pela Ouvidoria do mencionado rgo a necessidade de uniformizao de procedimento quanto ao assunto, em face do grande nmero de reclamaes (fls. 242). Para evitar qualquer punio por parte dos rgos de defesa do consumidor e continuar prestando servios sem a aquiescncia do consumidor, em busca do lucro fcil, laconicamente a __________ diz no ser necessria a comprovao da solicitao do servio, demonstrando, assim, ao que tudo indica, que tais prticas no cessaro, porquanto o nus de comprovar que o servio solicitado no seu, seno vejamos: Porm, cedio que as solicitaes dos servios so feitas, principalmente, atravs de contato telefnico, no ficando nenhum registro escrito alm das ordens de servios geradas pelos equipamentos da ora Autuada. (fls. 327 do IC Vol. II) Ou seja, quando o consumidor se insurgir em razo da prestao de servio que no solicitou ou autorizou, _________ simplesmente lhe transfere a responsabilidade, alegando que o servio foi solicitado ou autorizado. Todavia, as inmeras reclamaes que instruem o Inqurito Civil demonstram que est no a forma usual de prestao de servios adicionais pela demandada. Primeiro se presta o servio e posteriormente as reclamaes so analisadas, inclusive, dificultando para o consumidor o cancelamento do servio prestado. Tal prtica merece ser coibida, condicionando a prestao de qualquer servio adicional pela _________ a solicitao ou autorizao expressa do consumidor, a qual dever ser registrada e arquivada para posterior comprovao, conforme, alis, precedente jurisprudencial destacado s fls. 10 e 11 desta inicial e juntado s fls. 484 e 485 do Inqurito Civil incluso.

2 DO DIREITO 2.1 Natureza do direito violado A presente demanda cuida, a um s tempo, de tutelar os direitos difusos e individuais homogneos dos consumidores. Com efeito, quando se pede a proibio de fornecimento de qualquer servio no solicitado pelos consumidores, sua gratuidade ou a necessidade de registro e arquivamento das solicitaes ou autorizaes, estamos tratando de direito difuso, porquanto transindividual, de natureza indivisvel, cujos titulares so pessoas indeterminadas e ligados por circunstncia de fato, a teor do art. 81, I, do Cdigo de Defesa do Consumidor. J, quando o pedido refere-se aos prejuzos ocasionados aos consumidores, estamos tratando de direito individual homogneo, pois decorrentes de origem comum, conforme art. 81, III, do Cdigo de Defesa do Consumidor. 2.2 Obrigatoriedade da adequao e eficincia dos servios pblicos O art. 22 do Cdigo de Defesa do Consumidor determina que o servio pblico deve ser prestado de forma adequada, eficiente, segura e, quanto aos essenciais, contnua. As estatsticas, todavia, amplamente divulgadas, demonstram que o maior nmero de reclamaes nos rgos de defesa do consumidor esto relacionadas com os servios telefnicos. Prticas como a combatida nesta ao coletiva de consumo so exemplos do tratamento dado aos consumidores pelas prestadoras dos servios telefnicos, provocando uma grande indignao dos usurios, diante da impotncia sentida pela cobrana de um valor inserido na conta telefnica por um servio que jamais foi solicitado ou autorizado, com o risco, inclusive, de ter cancelado o direito de utilizao do servio telefnico, por falta de pagamento, gerando uma sensao de impunidade e revolta que exige uma pronta e enrgica atuao da Justia. 2.3 Princpios do CDC aplicveis A defesa do consumidor fundada em uma srie de princpios, dentre os quais destacamos a boa-f objetiva e a liberdade de

escolha, ambos flagrantemente violados pela demandada ao impingir servios aos consumidores sem prvia solicitao ou autorizao. Segundo Luiz Antonio Rizzato Nunes , boa-f objetiva pode ser definida como sendo, in verbis: [...] uma regra de conduta, isto , o dever das partes de agir conforme parmetros de honestidade e lealdade, a fim de se estabelecer o equilbrio das relaes de consumo...quando se fala em boa-f objetiva, pensa-se em comportamento fiel, leal, na atuao de cada uma das partes contratantes a fim de garantir respeito outra. um princpio que visa garantir a ao sem abuso, sem obstruo, sem causar leso a ningum, cooperando sempre para atingir o fim colimado no contrato, realizando o interesse das partes. O fornecedor que surpreende os consumidores com cobranas indevidas por servios no solicitados ou autorizados e dificultam a sua suspenso, com a conseqente devoluo dos valores pagos, age com deslealdade, desrespeito e abuso manifesto, merecendo uma firme reprovao do Poder Judicirio. Quanto liberdade de escolha, reconhecida como direito bsico do consumidor pelo art. 6, III, do Cdigo de Defesa do Consumidor, colacionamos o seguinte ensinamento de Rizzato Nunes : A liberdade de escolha garantida ao consumidor tem supedneo no princpio da liberdade de ao e escolha da Constituio Federal (arts. 1, III, 3, I, 5, caput, entre outros). Tem, tambm, relao indireta com o princpio da vulnerabilidade, previsto no inciso I do art. 4. 2.4 Fornecimento de servio sem solicitao prvia prtica abusiva Como corolrio do princpio da boa-f objetiva e da liberdade de escolha, o Cdigo de Defesa do Consumidor proibiu e reconheceu como prtica abusiva o fornecimento de qualquer produto ou servio sem solicitao prvia, asseverando: Art. 39. vedado ao fornecedor de produtos ou servios, dentre

outras prticas abusivas: [...] III enviar ou entregar ao consumidor, sem solicitao prvia, qualquer produto, ou fornecer qualquer servio; [...] Sobre o assunto se manifesta Antnio Hermann de Vasconcellos e Benjamin , um dos autores do anteprojeto do Cdigo de Defesa do Consumidor, no seguinte sentido: Prtica abusiva (lato sensu) a desconformidade com os padres mercadolgicos de boa conduta em relao ao consumidor. [...] As prticas abusivas nem sempre se mostram como atividades enganosas. Muitas vezes, apesar de no ferirem o requisito da veracidade, carreiam alta dose de imoralidade econmica e de opresso. Manifestam-se atravs de uma srie de atividades, pR e ps-contratuais, assim como propriamente contratuais, contra as quais o consumidor no tem defesa, ou, se as tem, no se sente habilitado ou incentivado exerc-las [4 ] FORNECIMENTO NO SOLICITADO - A regra do Cdigo, nos termos do seu art. 39, III, de que o produto ou servio s pode ser fornecido desde que haja solicitao prvia. O fornecimento no solicitado uma prtica corriqueira e abusiva do mercado. Por fim, registra-se que a Secretaria de Direito Econmico, em 22 de maro de 1999, pela Portaria n 3 , reconheceu como nula a clusula contratual que permita ao fornecedor de servio essencial (gua, energia eltrica, telefonia) incluir na conta, sem autorizao expressa do consumidor, a cobrana de outros servios. 2.5 Servio no solicitado e sua gratuidade Os servios prestados ao consumidor sem solicitao prvia so considerados gratuitos, sem obrigao de pagamento, conforme dico do pargrafo nico do art. 39 do CDC, verbis: Pargrafo nico. Os servios prestados e os produtos remetidos ou entregues ao consumidor, na hiptese prevista no inciso III, equiparam-se s amostras grtis, inexistindo obrigao do

pagamento. Novamente trazemos colao o magistrio de Antnio Hermann de Vasconcelos e Benjamin : O fornecimento no solicitado uma prtica corriqueira e abusiva do mercado. Uma vez que, no obstante a proibio, o produto ou servio seja fornecido, aplica-se o disposto no pargrafo nico do dispositivo: o consumidor recebe o fornecimento como mera amostra grtis, no cabendo qualquer pagamento ou ressarcimento ao fornecedor, nem mesmo os decorrentes de transporte. ato cujo risco corre inteiramente por conta do fornecedor. Nada mais natural, assim, que a demandada seja condenada a prestar os servios no solicitados gratuitamente, desde que o consumidor tenha interesse em sua manuteno. 2.6 Legislao do servio telefnico A legislao especfica do servio telefnico tambm foi desconsiderada pela demandada. Com efeito, a Lei n 9.472/97, que dispe sobre o servio de telecomunicaes, reconhece, no seu artigo 5, a necessidade de observao do princpio constitucional da defesa do consumidor, seno vejamos: Art. 5. Na disciplina das relaes econmicas no setor de telecomunicaes observar-se-o, em especial, os princpios constitucionais da soberania nacional, funo social da propriedade, liberdade de iniciativa, livre concorrncia, defesa do consumidor, reduo das desigualdades regionais e sociais, represso ao abuso do poder econmico e continuidade do servio prestado no regime pblico. (destacamos) O Regulamento do STFC (fls. 481), no seu art. 12, por sua vez, exige o prvio conhecimento do consumidor de qualquer alterao nas condies de prestao do servio e probe a prestao de servio no solicitado, in verbis: Art. 12. O usurio do STFC tem direito: ... VI ao conhecimento prvio de toda e qualquer alterao nas

condies de prestao do servio que lhe atinja direta ou indiretamente; ... .. XVII a no ser obrigado ou induzido a consumir servios ou a adquirir bens ou equipamentos que no sejam de seu interesse, bem como a no se compelido a se submeter a condio para recebimento do servio, nos termos da regulamentao. J o art. 38 do mencionado Regulamento probe que as operadoras induzam os usurios a consumir servios: Art. 38. A prestadora no pode obrigar ou induzir o Usurio a consumir servios ou facilidades oferecidas por seu intermdio ou a adquirir bens ou equipamentos que no sejam de seu interesse, bem como a compelir ou submeter o Usurio a condio para o recebimento do STFC. Demonstrado, assim, saciedade, que a conduta da R, amplamente comprovada pelos documentos que instruem o Inqurito Civil anexo, viola os mais comezinhos princpios do Cdigo de Defesa do Consumidor e do regulamento de servio telefnico, justificando todos os pedidos desta ao coletiva de consumo. 2.7 Precedentes jurisprudenciais Dos nossos Tribunais destacamos as seguintes decises relacionadas a cobranas indevidas em servios de telefonia: APELAO CVEL - AO DE INDENIZAO POR DANO MORAL LANAMENTO DE DBITO EM FATURA TELEFNICA DE CLIENTE QUE JAMAIS FOI ASSINANTE DO PERIDICO - EQUVOCO CAUSADO POR ERRO DE DIGITAO - INRCIA DAS EMPRESAS QUANTO SOLUO DO PROBLEMA - SUSPENSO TOTAL DOS SERVIOS DE TELEFONIA EM VIRTUDE DO NO PAGAMENTO DO VALOR INDEVIDO - CULPA DEMONSTRADA - PRESTAO DE SERVIO DEFEITUOSA - DANO MORAL INDENIZVEL - PLEITO PELA MINORAO DO QUANTUM INDENIZATRIO ACOLHIMENTO - PRINCPIOS DA PROPORCIONALIDADE E DA RAZOABILIDADE - PEDIDO DE REDUO DA VERBA HONORRIA - PERCENTUAL FIXADO EM CONSONNCIA COM OS PARMETROS DO ART. 20, 3, DO CPC - MANUTENO -

INCIDNCIA DE CORREO MONETRIA A PARTIR DESTE PROVIMENTO JURISDICIONAL - PRECEDENTES DO STJ INSURGNCIAS RECURSAIS PARCIALMENTE PROVIDAS. CIVIL CONSUMIDOR - SERVIO DE TELEFONIA COBRANA INDEVIDA DANO MORAL EVIDENCIADO RESPONSABILIDADE SOLIDRIA DAS PRESTADORAS DE SERVIOS DEVER DE INDENIZAR. 1- A cobrana indevida de servios telefnicos contratados enseja o dever de indenizar, mormente quando a matria j tenha sido objeto de ao indenizatria julgada procedente, em face de outras cobranas relativas ao mesmo contrato. 2- Responde solidariamente as prestadoras de servios quando, mesmo tendo uma induzido a outra em erro, houver leso aos direitos do consumidor, devendo aquelas apurar, posteriormente, responsabilidades em ao prpria. 3- Enseja dano moral a simples ameaa na negativao do nome do consumidor, bem como a cobrana indevida de dvida inexistente. 4- Sentena mantida. Ao civil pblica - Telefonia celular - Seguro celular Comprovao de que as contrataes resultaram invariavelmente de consentimento e solicitao dos usurios Inverso do nus da prova, em favor do autor, substituto processual - Autor que est atuando com legitimao extraordinria (substituto processual), no lugar, por conseguinte, dos usurios do servio, consumidores, inegavelmente - Inocorrncia de situao em que se exigiria da prestadora dos servios de telecomunicaes produo de prova negativa - Inaplicabilidade ao caso do dever de sigilo das comunicaes dos usurios dos servios de telecomunicaes Hipossuficincia do autor em relao r, principalmente estimando-se a necessidade de produo de prova que somente esta ltima est capacitada para faz-lo - Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC), art. 6., inc. VIII - Agravo de instrumento desprovido. Do corpo, como razo de decidir, vale a pena destacar o trecho em que o Relator afastou a alegao da companhia telefnica de impossibilidade de realizar prova para demonstrar a solicitao do consumidor pelo servio objeto da ao, exatamente como o caso dos autos: Nem se estar, de modo nenhum, impondo agravante a

produo de prova negativa; ao revs, usando suas prprias palavras, o de que se cuidar ser de ela comprovar, quantum satis, que os casos de "seguro celular" que contratou tiveram, "invariavelmente", "consentimento e solicitao" dos usurios, por uma das "duas formas" que indicou, o que a outrem invivel demonstrar, seno a ela mesma. 5. Tampouco porta a mais mnima procedncia a invocao de dever de sigilo, na forma do artigo 5., inciso XII, da Constituio da Repblica, e do artigo 3., inciso V, da Lei n. 9.472/97: primeiro, porque se trata, aqui, de situao em que o autor-agravado est atuando na defesa exatamente dos direitos dos usurios de "servios de telecomunicaes", o que pe fora de cogitao a exculpao pretendida pela r, como inclusive o Superior Tribunal de Justia tem decidido (p. ex., REsp 209.259DF). Segundo, porque a proteo relativa comunicao do usurio; e no se pode, v l esta verdade acaciana, dizer que a apresentao de documentos comprovando (ou no) existncia de consentimento ou solicitao de contratao de seguro celular se insere no mbito do sigilo de comunicaes telefnicas, que tal no se d, absolutamente. 2.8 Direito individual homogneo - condenao em valor predeterminado x condenao genrica Impende elucidar, no prtico deste tpico, que a essncia do raciocnio desenvolvido na seqncia consubstancia-se na pretensa condenao da ______________ em valor mnimo desde logo estabelecido (lquido) a ser pago a cada consumidor individualizado, sem prejuzo de, na fase da liquidao, haver por cada qual a possibilidade de demonstrar que referida condenao (individualizada) deve se operar em montante superior ao fixado na sentena; sucessivamente, pugna-se pela condenao genrica da ___________, nos termos do art. 95 do CDC, de acordo com a interpretao que tradicionalmente lhe vem emprestando a doutrina e a jurisprudncia ptrias. No sistema processual civil tradicional (individual), positivado pelo Cdigo de Processo Civil, vigora o princpio segundo o qual o pedido deve ser certo e determinado (regra geral), nada impedindo, todavia, que o seja genrico (exceo), desde que presentes uma das trs situaes citadas nos incisos I a III, do art. 286, do aludido diploma. Evidentemente que, pelo princpio da congruncia, a sentena vincula-se ao postulado na inicial

(art. 459, pargrafo nico, do CPC). No que tange s aes coletivas afetas a direito individual homogneo, cedio que a condenao deve operar-se de forma genrica (art. 95 do CDC), de sorte que eventual condenao, em valor predeterminado, ainda que em patamar mnimo do qual deve partir a liquidao, afigura-se inusitada exceo ao at ento apregoado pela doutrina e jurisprudncia. Ao comentar o art. 95 do CDC, Rodolfo de Camargo Mancuso registra: Quis o legislador, nas aes coletivas para a defesa dos interesses individuais homogneos, que a sentena condenatria tivesse contedo genrico. A idia, parece-nos, guarda conformidade com o sistema das aes do CDC, j que este prev que a execuo do julgado pode dar-se por iniciativa da vtima, sucessores ou legitimados do art. 82 (MP; entes polticos e seus rgos; associaes) art. 97 e, isso, tanto na execuo coletiva originria como as demais que se lhe venham agregar art. 98 e 1. Pela nossa tica, inteiramente correta a observao do consagrado doutrinador no fosse pela inadequao do verbo Quis o legislador por ele utilizado. Temos que mais apropriado seria substitu-lo por Teve o legislador. Com efeito, a condenao genrica, nos moldes defendidos por praticamente a unanimidade da doutrina, garante aos consumidores to-somente o direito ao an debeatur (reconhecimento da responsabilidade, o dever de indenizar por parte do fornecedor), porquanto relega morosa e complexa fase posterior ao trnsito em julgado (de regra) da sentena condenatria (para alguns declaratria) o pesado nus de ter que promover a liquidao e subseqente execuo da sentena, justamente para buscar o quantum debeatur (individualizao dos valores). cedio que, em tempos de racionalizao (sentido lato), nas quais se discutem frmulas de abreviar e simplificar as marchas processuais, de suprimir mecanismos protelatrios no processo e de desafogar o Judicirio, alvitrada regra positivada no art. 95 do CDC (condenao genrica), ao menos na interpretao que se lhe vem emprestando, vai de encontro a essas aspiraes; e

isso no ocorre, data venia, porque o legislador quis, mas porque teve que faz-lo. De fato, se, praticamente na unanimidade dos casos de aes coletivas referentes a direitos individuais homogneos levados ao Judicirio, no possvel cogitar-se, na prtica, discusso acerca do quantum debeatur, j, na fase de cognio, o legislador no viu alternativa seno fazer constar a abstrata expresso condenao genrica no apontado dispositivo, de modo a propiciar a liquidao do quantum da indenizao, segundo entendimento vigente, somente na fase posterior, mesmo que isso implique excessiva demora no alcance do bem da vida e do afogamento do Judicirio, mediante o ajuizamento (habilitao) de incontveis aes individuais. Ocorre, todavia, que alvitrado dispositivo est a merecer moderna (re)interpretao consentnea com os princpios da economia e celeridade processual, de modo a permitir que se fixe, desde logo, um valor lquido (ainda que mnimo) de condenao individualizada para algumas hipteses concretas (tal como no caso em tela, consoante se demonstrar na seqncia), ao considerar-se tal comando como regra geral da qual perfeitamente comporta exceo. Dessa forma, se, no sistema processual civil individualista a condenao certa e determinada regra da qual a genrica surge como exceo (art. 286 c/c art. 459, pargrafo nico, do CPC), no mbito coletivo, afigura-se razovel a inverso do critrio, de modo a viabilizar, ainda que excepcionalmente, o estabelecimento de valores lquidos mnimos a ttulo de condenao individual, evidentemente, sempre que possvel. De fato, da redao do art. 95 do CDC no se pode considerar a existncia implcita do advrbio sempre, pois no o h. Mais adequado seria, se fosse o caso, (re)interpret-lo com o advrbio preferencialmente, tal como se prope a seguir: Art. 95. Em caso de procedncia do pedido, a condenao ser preferencialmente genrica, fixando a responsabilidade do Ru pelos danos causados. Esse raciocnio, forte no art. 90 do CDC, mais do que a exegese sistmica que se pode extrair das regras processuais estabelecidas no CDC (Lei n 8.078/90), na Lei n 347/83 e no

CPC, coaduna-se com a disciplina do art. 5 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil (Decreto-Lei n 4.657/42). No soa desarrazoado, tambm, a exegese segundo a qual a expresso condenao genrica estampada no referido dispositivo (art. 95 do CDC) refere-se aos limites subjetivos da coisa julgada sem colidir com o estatudo nos arts. 103 e 104 do CDC , ou seja, abarca todos os consumidores de cujos direitos individuais (homogneos) busca-se a tutela por via da respectiva ao civil pblica ajuizada, a (espectro subjetivo de abrangncia dos efeitos da sentena) estaria a generalidade referida no dispositivo legal; Dessa forma, no haveria bice algum ao estabelecimento de prefixao de valores j na sentena do processo de conhecimento. O fato que, seja por uma ou por outra exegese ora proposta, embora o art. 95 do CDC disponha sobre sentena genrica - na qual, em princpio, fixa-se a responsabilidade das Rs pelos danos causados -, e o art. 97, tambm do CDC, estabelea regra acerca da liquidao e da execuo de sentena, inexiste impedimento legal a viabilizar, desde logo, a fixao de valores mnimos a ttulo de condenao das Rs, desde que, evidentemente, o caso concreto assim o permita. A adequada e efetiva tutela do consumidor a que se refere o art. 83 do CDC, o qual pioneiramente prev a utilizao de todas as espcies de ao de modo a propici-la (a tutela), estar atendida, por exemplo, se a pretenso presente encontrar respaldo no Judicirio, mormente porque a tutela s adequada e efetiva se no for prestada a destempo; e justamente o que se persegue: a celeridade e simplificao. Por fim, tendo em conta que a normatizao da tutela processual referente ao direito coletivo avulta como evoluo, se cotejada com a pertinente ao direito puramente individual, no crvel que, data venia, continue se interpretando que a regra da condenao genrica hermtica e inflexvel, no comportando exceo alguma. Tal exegese, concessa venia, revela flagrante retrocesso na aplicao do direito, razo pela qual se prope um novo critrio interpretativo. Considerando que a cobrana indevida implica na devoluo dos valores cobrados em dobro, conforme expressamente determinado pelo art. 49, pargrafo nico, do CDC, pretende-se

que a demandada seja condenada a indenizar os consumidores vtimas de tal abuso, creditando nas suas faturas telefnicas o valor correspondente ao dobro do servio no solicitado, sem prejuzo de, em fase de liquidao, cada consumidor buscar a condenao em valor superior ao fixado. 2.9 Dano moral difuso e a necessidade de sua reparao Uma vez configurada a prtica lesiva praticada pela demandada e sua absoluta ilegalidade, importa trazer tona que esse fato ensejou danos morais a direitos dos consumidores no plano difuso. Ora, consoante j se asseverou, o expediente comercial utilizado pela __________ conspira de forma agressiva contra garantias fundamentais dos cidados consumidores. A inconcebvel cobrana por servios jamais autorizados pelos clientes revela absoluta desconsiderao da R pelo consumidor. O condenvel procedimento da demandada, revestido de ousadia e ardilosidade, contrariou todos os princpios e valores que o legislador visou prestigiar na Constituio Federal, no Cdigo de Defesa do Consumidor e em outros diplomas legais que protegem as relaes de consumo. Nada pior para o cidado, como consumidor, sentir-se lesado e aperceber-se que fora enganado pelo fornecedor. Assim, a agresso difusa a direitos bsicos do consumidor causou intenso dano moral coletividade. Oportuna a lio de Minozzi, citado por Jos de Aguiar Dias: [...] no o dinheiro nem coisa comercialmente reduzida a dinheiro, mas a dor, o espanto, a emoo, a vergonha, a injria fsica ou moral, em geral uma dolorosa sensao experimentada pela pessoa, atribuda palavra dor o mais largo significado."). A reparao do dano moral, consagrada definitivamente no direito brasileiro pelo disposto no art. 5, X, da Constituio Federal, expressamente admitida pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, em seu art. 6, inc.VI, que cuida dos direitos bsicos do consumidor.

O dano moral perpetrado pela __________ atingiu esfera difusa, pois toda a coletividade foi, ao menos, exposta cobrana de produtos e/ou servios no solicitados. Os interesses difusos foram definidos pelo legislador consumerista, no art. 81, inc. I, do CDC, como os transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato. Ao comentar e exemplificar os interesses difusos, Kazuo Watanabe assevera: Nos interesses ou direitos difusos, a sua natureza indivisvel e a inexistncia de relao jurdica-base no possibilitam, como j ficou visto, a determinao dos titulares. claro que, num plano mais geral do fenmeno jurdico ou anlise, sempre possvel encontrar-se um vnculo que une as pessoas, como a nacionalidade. Mas, a relao jurdica-base que nos interessa, na fixao dos conceitos em estudo, aquela da qual derivado o interesse tutelando, portanto interesse que guarda relao mais imediata e prxima com a leso ou ameaa de leso. [...] No campo da relao de consumo, podem ser figurados os seguintes exemplos de interesses direitos difusos: [...] b) colocao no mercado de produtos com alto grau de nocividade ou periculosidade sade, ou segurana dos consumidores, o que vedado pelo art. 10 do Cdigo. O ato do fornecedor atinge a todos os consumidores potenciais do produto, que so em nmero incalculvel e no vinculados entre si por qualquer relao-base. Da mesma forma que no exemplo anterior, o bem jurdico tutelado indivisvel, pois uma nica ofensa suficiente para a leso de todos os consumidores, e igualmente a satisfao de um deles, pela retirada do produto no mercado, beneficia ao mesmo tempo a todos eles" O dano moral difuso assenta-se, exatamente, na agresso a bens e valores jurdicos que so inerentes a toda a coletividade, de forma indivisvel. A prtica abusiva adotada pela R abala o patrimnio moral da coletividade, pois todos acabam se sentindo ofendidos e desprestigiados como cidados com a prtica lesiva a que se expuseram.

A sensao que atingiu a todos, no caso vertente, foi a de que o sistema injusto, pois no se poderia conceber o mais forte submetendo o mais fraco tamanha situao de indignidade. Da a inquestionvel ofensa coletiva passvel de reparao. Ao dissertar sobre o dano moral coletivo, o professor Andr de Carvalho Ramos assinalou com muita propriedade : Devemos considerar que tratamento aos chamados interesses difusos e coletivos origina-se justamente da importncia destes interesses e da necessidade de uma efetiva tutela jurdica. Ora, tal importncia somente refora a necessidade de aceitao do dano moral coletivo, j que a dor psquica que alicerou a teoria do dano moral individual acaba cedendo lugar, no caso de dano moral coletivo, a um sentimento de desapreo e de perda de valores essenciais que afetam negativamente toda uma coletividade. Imagine-se o dano moral gerado pai propaganda enganosa ou abusiva, O consumidor potencial sente-se lesionado e v aumentar seu sentimento de desconfiana na proteo legal do consumidor, bem como seu sentimento de cidadania. No se pode conceber que numa sociedade democrtica, onde se espera e se luta pelo aperfeioamento dos mecanismos que venham a garantir ao cidado o pleno exerccio dos atributos da cidadania, inclusive com a efetiva implementao da legislao consumerista, em que esto insculpidas garantias bsicas ao consumidor como o respeito ao princpio da boa-f objetiva, liberdade de escolha, transparncia e informao adequada, tenha lugar a busca insana do enriquecimento fcil que submete o consumidor a prticas inaceitveis, como a que foi narrada nesta inicial. dentro desse mesmo contexto que no se pode esconder a grande extenso do dano causado, pois, alm de agredir interesses garantidos por lei ao consumidor, o procedimento denunciado gerou sentimento de descrena e desprestgio da sociedade com relao aos poderes constitudos e ao sistema de um modo geral. Ao conceituar o dano em questo, Nehemia Domingos de Melo , esclarece:

Dano moral na moderna doutrina toda agresso injusta queles bens imateriais, tanto de pessoa fsica quanto jurdica, insusceptvel de quantificao pecuniria, porm indenizvel com trplice finalidade: satisfativo para a vtima, dissuasrio para o ofensor e de exemplaridade para a sociedade. (sem grifos no original) Estudo da Doutora Liliane Garcia Ferreira traz as seguintes lies: [...] Acompanhando a evoluo do direito, em especial no aspecto da tutela dos interesses difusos e coletivos, a doutrina mais moderna vem ampliando a possibilidade de reparao do dano moral, de forma que venha a alcanar no apenas o dano extrapatrimonial individual, como tambm o coletivo, uma vez que pode abranger, alm da ofensa honra, vida, liberdade de um indivduo, qualquer ofensa coletividade, genericamente considerada, "que tem um interesse comum de natureza transindividual agredido". O Prof. Rubens Limongi Frana, citado por Srgio Severo, em sua obra "Os danos extrapatrimoniais", ao conceituar o dano moral, j o definia como "aquele que, direta ou indiretamente, a pessoa, fsica ou jurdica, bem assim a coletividade, sofre no aspecto no econmico de seus bens jurdicos". Carlos Alberto Bittar Filho disciplina que dano moral coletivo " a injusta leso da esfera moral de uma dada comunidade, ou seja, a violao antijurdica de um determinado crculo de valores coletivos", citando como exemplo de dano moral coletivo o dano ambiental, o qual consiste "na leso ao equilbrio ecolgico, qualidade de vida e sade da coletividade". Marco Antonio Marcondes Pereira, por sua vez, conceitua o dano moral coletivo como "o resultado de toda ao ou omisso lesiva significante, praticada por qualquer pessoa contra o patrimnio da coletividade, considerada esta as geraes presentes e futuras, que suportam um sentimento de repulsa por um fato danoso irreversvel, de difcil reparao, ou de conseqncias histricas" . Alis, a reparao do dano moral coletivo, de h muito, encontra respaldo na legislao brasileira. A Lei Federal 6.938/81, ao dispor em seu art. 2, Inc. I, que o meio ambiente "patrimnio pblico a ser necessariamente assegurado e protegido, tendo em vista o uso coletivo", j assegurava a proteo a esse interesse difuso, inclusive a

reparao de eventuais danos a ele causados, impondo penalidades administrativas, a par da obrigao de reparao dos danos, conforme o disposto em seus arts. 4, Incs. VI e VII; 9, Inc. IX; e 14, 1. E mencionada norma foi recepcionada pela Constituio Federal que, conforme j mencionado no tpico n 2, pacificou a questo do direito indenizao por dano moral, elevando-o categoria de garantia fundamental, no se podendo olvidar, jamais, o carter exemplificativo das hipteses previstas nos dispositivos constitucionais, que no tm o condo de tornar exclusiva a reparao dos danos morais individuais. Ora, conforme o disposto em seu art. 5, 2, os direitos e garantias expressos na Constituio "no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte". Da mesma forma, o Cdigo de Defesa do Consumidor, em seu art. 6, Incs. VI e VII, de maneira expressa, prev o dano extrapatrimonial tanto na hiptese de violao de direitos individuais, quanto coletivos e difusos. Afinal, conforme bem menciona Andr de Carvalho Ramos, diante da importncia dos interesses difusos e coletivos, estes necessitam de uma efetiva tutela jurdica: "Ora, tal importncia somente refora a necessidade de aceitao do dano moral coletivo, j que a dor psquica que alicerou a teoria do dano moral individual acaba cedendo lugar, no caso do dano moral coletivo, a um sentimento de desapreo e de perda de valores essenciais que afetam negativamente toda uma coletividade". Induvidoso, conforme adverte o mesmo autor, que a "coletividade, apesar de ente despersonalizado, possui valores morais e um patrimnio ideal que merece proteo", devendo a leso a esse patrimnio imaterial coletivo ser reparada, tambm, coletivamente. Em deciso datada de 12 de fevereiro de 2003, o MM. Juiz Federal da 4 Vara da Justia Federal de So Paulo SP, Doutor Aroldo Jos Washington (ACP n. 98.0038893-1), assim decidiu, verbis: [...] Passo a conhecer o segundo pedido. b) Condenar os Rus por danos morais, em valor no inferior a dez milhes de reais, destinados ao Fundo Federal de Defesa dos Direitos Difusos, de que trata o artigo 13 da Lei n. 7347/85, para aplicao em polticas de informao e defesa do usurio

do servio pblico; Nossa poca, ostenta uma tendncia coletivizao do Direito. O individualismo impregnou o Direito, por todo o sculo XIX, sobrevindo a necessidade de harmonizar os conceitos e institutos jurdicos aos novos valores, em ascenso, demasiadamente, arraigados de concepes coletivistas e ticas. Tal renovao jurdica patenteia-se, no Brasil, em conquista, frente histrica oposio de foras coletivistas e individualistas. Trata-se de vitria do coletivo sobre o social. Fruto inconteste, da coletivizao do Direito, vem a ser coletivizao da concepo de dano moral. Exemplo de grande valia, do dano moral coletivo, traduz-se no dano ao consumidor. Revela leso ao equilbrio da sociedade, desencadeada, atravs das relaes de consumo. Agresso figura do consumidor afeta a sociedade. [...] Diante de todas estas ilaes, constatamos que as leses, aos interesses difusos e coletivos, no s desencadeiam danos materiais, mas, tambm, danos morais. O fulcro, da anuncia, pelo ordenamento jurdico, do dano moral coletivo decorre, devido ao alargamento de sua concepo. Afasta-se do liame da dor psquica, exclusividade de pessoas fsicas. A reparao moral exige os instrumentos da reparao material, j que os pressupostos (dano e nexo causal) so os mesmos. O dano moral coletivo no se restringe dor e angstia anmicas, individuais. A admisso disto, induziria ao alquebramento uma admirvel construo jurdica, em prol dos ideais de agilizao de idias e riquezas, que despertaram a noo desta figura moral. Consistiria em abandon-la, ao lu, a esmo, desamparada, s investidas contra a honra objetiva e seu conceito. Percebe-se, desde logo, a coletividade passvel de indenizao, por abalo moral: No se requer, aqui, dor subjetiva ou estado anmico negativo, caracterizadores, do dano moral, na pessoa fsica. Podem incidir no desprestgio do servio pblico, nome social, boa imagem de nossas leis, ou mesmo o desconforto da moral pblica, manifestos no meio social. Sobressaem-se dois objetivos, na composio do dano moral coletivo: Ressarcimento a coletividade. E o no incentivo afronta do patrimnio coletivo. Na questo, sob anlise, anelase por arredar do infrator o mpeto de ferir o direito do consumidor.

A reparao moral deve lanar mo dos, mesmos, instrumentos da reparao material, pois seus pressupostos (dano e nexo causal) so os mesmos. Na fixao da indenizao moral, por ato praticado, contra a honra de uma pessoa, depara-se o dilema, existente, na quantificao, da ofensa moral contra a coletividade. A determinao busca amainar o sofrimento, padecido pela vtima: No caso, a coletividade, no olvidando o cunho educativo, de advertncia, a todos os integrantes, da prpria coletividade. Reveste-se, ento, da imagem de sano. Entretanto, esta no pode ultrapassar o patamar do razovel, arruinando, economicamente, o agressor. Ou adquirir feies de confisco patrimonial. Isto acarretaria na inviabilidade do ressarcimento, dos lesados, pelos atos do causador do dano. O ataque aos valores de uma comunidade, alm dos danos materiais que gera, provoca a irrefutvel necessidade de reparao moral, na ao coletiva. Semelhantemente ao dano coletivo material, o dano moral coletivo, somente, vir a ser tutelado, se inserido nas lides coletivas. Dano moral coletivo indivisvel - produzido por ofensas aos interesses difusos e coletivos de uma comunidade - ou divisvel - ocasionado por ofensa aos interesses individuais homogneos exigem tutela macro-individual, para salvaguarda de efetiva reparao do bem jurdico. Do exposto, constatamos que, maneira do dano coletivo material, o dano moral coletivo clama, pela urgncia de reparao, por instrumentos processuais novos. Se ignorados estes instrumentos, impossvel a reparao ao dano moral coletivo. Permanecer a afronta aos valores ideais sociedade, reduzindo o sentimento de auto estima, que cada pessoa, dela integrante, abriga no ntimo. E da adviro efeitos nocivos, para o progresso do pas. Deparam-se, na doutrina, exemplos de dano moral coletivo. Esta se refere a danos a interesses difusos ou coletivos, no caso dos consumidores, oriundos da publicidade abusiva, em relao a valores socialmente aceitos. ( BITTAR FILHO, Carlos Alberto, Pode a coletividade sofrer dano moral?, in IOB - Repertrio de Jurisprudncia: civil, processual, penal e comercial, n, 15, So Paulo, ago./96.) O patrimnio moral no se restringe aos valores morais individuais da pessoa fsica. Assim, a dor psquica, esteio da teoria do dano moral individual, alonga seu brao, at alcanar o dano moral coletivo: Um sentimento de desapreo, que

atinge, de maneira negativa, toda a coletividade. Ocorre, por exemplo, quando a boa imagem do servio pblico, ou o conceito de cidadania de cada brasileiro afetado. Difcil orar a ofensa, desencadeada sociedade, credibilidade do Estado, quando no se empregam os instrumentos de reparao do patrimnio moral. Resulta no no reconhecimento de valores sociais essenciais. Ao sofrer a leso moral, cabe coletividade o justo ressarcimento. Do contrrio, repentinamente, pode debilitar-se seu patrimnio imaterial. As indenizaes, por dano moral coletivo, reputam-se essenciais, para confirmar, ao brasileiro, o verdadeiro valor do seu patrimnio moral, digno de proteo judicial. O preclaro Dr. Oscar Dias Correa assinala: a reparao do dano moral enfatiza o valor e importncia desse bem, que a considerao moral, que se deve proteger tanto quanto, seno mais do que os bens materiais e interesses que a lei protege. RTJ 108/294. A reparao do dano moral coletivo representa, para a coletividade, uma conquista. Trata-se do reconhecimento, pelo Direito, de valores sociais, indispensveis, como a imagem do servio pblico, a integridade de nossas leis e outros, que adentram a j aniquilada noo de cidadania do brasileiro. A reparao do dano moral coletivo traz, em seu mago, a efetiva cidadania. Na caracterizao, do dano moral coletivo, distinguem-se alguns pressupostos: a) A ofensa ao patrimnio coletivo, descomedida, desencadeia sensao de repdio coletivo, ante um fato insustentvel. O princpio da insignificncia exclui o evento danoso, de parca repercusso, na coletividade. b) O evento passvel de clera envolve sentimento de ira, opresso da coletividade, detentora de interesse metaindividual, resguardado, no mandamento legal, que se fustiga. c) A afronta coletividade pode acarretar a impossibilidade de diluir o ato danoso. E este assuma tamanho relevo, que seu efeito, acometido coletividade, irrompa, num verdadeiro tormento, a prolongar-se nas geraes presentes e futuras. Tambm, pode evidenciar-se em difcil reparao, atingindo o direito imediato, de uso e gozo, do patrimnio coletivo. d) A agresso coletividade produz, muitas vezes, o enfraquecimento do equilbrio social, cultural e patrimonial, aviltando a qualidade de vida futura. Os elementos, indigitados, nas letras a e b precisam

apresentar-se, para a caracterizao do dano moral coletivo. E, ademais, alguma das hipteses das letras c e d. Fixados tais pressupostos, a responsabilidade dar-se- por culpa objetiva, sobretudo, diante de leso coletiva, nas relaes de consumo. Ademais, na nossa poca, de globalizao e divulgao irrestrita de informaes! Conhecem-se os frutos da difuso enganosa, crivada de maledicncia, infundida nesta. Despojada de vigorosa reao judicial, ensejaria estragos, incomensurveis, comprometedores da segurana da coletividade. E tais elementos, aqui, sobejam na inicial. [...] Aps explanar seus fundamentos jurdicos, requer o autor, dentre os pedidos, delimitando o objeto da ao: ... b) Condenar os Rus por danos morais, em valor no inferior a dez milhes de reais, destinados ao Fundo Federal de Defesa dos Direitos Difusos, de que trata o artigo 13 da Lei n. 7347/85, para aplicao em polticas de informao e defesa do usurio do servio pblico; de rigor a procedncia da ao, neste ponto. Tais dados, no foram desmentidos, em todo o curso do processo. Antes, confirmados. Confira a lista entregue, pela Telesp, s fls. 7672/7740 As dificuldades, provindas, da subjetividade das solues, a serem determinadas, no devem impor motivo, para a inexistncia do direito, devido a esse fundamento. O intuito da reparao, dos danos extrapatrimoniais, no repousa, em fatores de reposio, seno de compensao. Cabe ao magistrado, a tarefa da valorao do dano e a indenizao. Este ponderar sobre a espcie de ato lesivo praticado, sua repercusso, as conseqncias sociais da leso, para a coletividade e condies econmicas do infrator. Desastrosa uma postura antagnica, de modo a impedir a apurao do justo ressarcimento. O dano moral incomensurvel, mas tal embarao, no pode tornar-se bice, aplicao do direito e sua justa reparao. Constitui-se num desafio ao juiz. Este empregar o art. 5. da LICC e do art., 125 do diploma processual civil. O non liquet merece distanciamento. Cumpre ao magistrado, assim, estimar o valor da reparao de ordem moral, acolhendo os critrios da razoabilidade, proporcionalidade e indefectivelmente - o do no incentivo prtica do dano, que gerou a indenizao. O notvel Dr. Serpa Lopes observa ser tarefa do juiz a busca da

soma harmnica compensao desejada: Cabe ao juiz, pois, em cada caso, valendo-se dos poderes que lhe confere o estatuto processual vigente, com base na teoria do desestmulo, bem como das regras da experincia, analisar as diversas circunstncias do caso concreto e fixar a indenizao adequada aos valores em causa. (LOPES, Serpa. Curso de Direito Civil, v. V, 2.a ed.) O grau de culpa, a gravidade, extenso e repercusso da ofensa, a intensidade do sofrimento, acarretado vtima, tambm, so apreciados, visando ao no incentivo de novas agresses ao bem juridicamente tutelado. O autor, na inicial, esclarece: ...O fim destes abusos reduziria a absurda e imoral lucratividade que os concessionrios tm obtido s custas da fragilidade e da ausncia de informao do consumidor. Enfim, o que se busca tornar realidade a defesa do consumidor, hoje exposto s prticas abusivas merc das vacilaes e inconstncias administrativas, a despeito do reconhecimento do problema. Assim, de rigor a condenao, em danos morais, a EMBRATEL e a TELESP PARTICIPAES (TELESP TELECOMUNICAES DE SO PAULO S/A). Exemplo, cristalino, de ofensa, ao direito do consumidor, brota s fls. 7672/7740, com a juntada de rol, dos assinantes, da TELECOMUNICAES DE SO PAULO, que tiveram linhas, canceladas, e depois, religadas, em virtude do 0900/900. Importa declinar, de outra parte, que a demandada empresa de grande porte, sendo desnecessria qualquer referncia a sua capacidade econmica, por ser de conhecimento pblico. O valor a ser arbitrado, a ttulo de danos morais, deve situar-se em patamar que represente inibio pratica de outros atos antijurdicos e imorais por parte da empresa demandada. imperioso que a justia d ao infrator resposta eficaz ao ilcito praticado, sob pena de se chancelar e se estimular o comportamento infringente. A respeito desse tpico, vale trazer colao os apontamentos de Carlos Alberto Bittar : Com efeito, a reparao de danos morais exerce funo diversa daquela dos danos materiais. Enquanto estes se voltam para recomposio do patrimnio ofendido, atravs da aplicao da

frmula danos emergentes e lucros cessantes, aqueles procuram oferecer compensao ao lesado, para atenuao do sofrimento havido. De outra parte, quanto ao lesante, objetiva a reparao impingir-lhe sano, a fim de que no volte a praticar atos lesivos personalidade de outrem. que interessa ao direito e sociedade que o relacionamento entre os entes que contracenam no orbe jurdico se mantenha dentro dos padres normais de equilbrio e respeito mtuo. Assim, em hipteses de lesionamento, cabe ao agente suportar as conseqncias de sua atuao, desestimulando-se, com a atribuio de pesadas indenizaes, atos ilcitos tendentes a afetar os referidos aspectos da personalidade humana. [...] Essa diretriz vem, de h muito tempo, sendo adotada na jurisprudncia norte americana, em que cifras vultuosas tm sido impostas aos infratores, como indutoras de comportamentos adequados, sob os prismas moral e jurdico, nas interaes sociais e jurdicas. [...] Nesse sentido que a tendncia manifestada, a propsito pela jurisprudncia ptria, fixao de valor de desestmulo como fator de inibio a novas prticas lesivas. Trata-se, portanto, de valor que, sentido no patrimnio do lesante, o possa conscientizar-se de que no deve persistir na conduta reprimida, ou ento, deve afastar-se da vereda indevida por ele assumida, a outra parte, deixa-se para a coletividade, exemplo expressivo da reao que a ordem jurdica reserva para infratores nesse campo, e em elemento que, em nosso tempo, se tem mostrado muito sensvel para as pessoas, ou seja, o respectivo acervo patrimonial A nosso sentir, a indenizao por danos morais no pode ser inferior a R$1.000.000,00 (um milho de reais), revertendo-se para o fundo de que trata o artigo 13 da Lei n 7.347/85. Em Santa Catarina, o FUNDO PARA RECONSTITUIO DOS BENS LESADOS foi criado pelo Decreto n. 1.047, de 10 de dezembro de 1987, cujo objetivo fornecer recursos para implementao de programas que objetivem a proteo a tais interesses. 2.10 Da publicao de edital no caso de eventual sentena condenatria Apesar do veto ao art. 96 do CDC, que contemplava a obrigao de publicao de edital de eventual sentena condenatria, no h como se dar efetividade aos interesses e direitos dos consumidores se tal diligncia no for praticada.

Sobre o tema se manifesta a mais abalizada doutrina: Mas o que o art. 96 colocava obrigatoriamente, de maneira didtica, ainda se sustenta, pela interpretao sistemtica dos demais dispositivos do Cdigo. O art. 100 fixa prazo de um ano, aps o que, se no houver habilitaes em nmero compatvel com a gravidade do dano, proceder-se- liquidao e execuo da sentena condenatria, para o recolhimento ao fundo da fluid recovery...Ora, evidente que o juiz dever proceder intimao da sentena e esta, no caso em tela, s poder dar-se por meio de editais, devendo ao juiz socorrer-se, por analogia, do disposto no art. 94. Alm do mais, cabe ao juiz dar efetiva aplicao ao princpio da publicidade dos atos processuais (art. 5, inc. LX e art. 94, IX, da CF), utilizando as tcnicas que mais se coadunam com as aes coletivas. E, se assim no fizer, caber ao autor coletivo zelar pela observncia do princpio da ampla publicidade da sentena, providenciando inclusive a divulgao da notcia da condenao pelos meios de comunicao de massa, nos termos do art. 94, sob pena de a condenao tornar-se incua. O Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, assim se posicionou: AO CIVIL PBLICA E COLETIVA. PROIBIO DE ESTABELECIMENTO NO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL E INDENIZAO PELOS PREJUZOS CAUSADOS. PUBLICAO DA SENTENA E EXTENSO AOS CONSUMIDORES NO IDENTIFICADOS NA AO. A divulgao da sentena de procedncia da ao civil pblica e coletiva, por meio de edital, se faz imprescindvel para conhecimento das vtimas em geral, a fim de que, em liquidao, provada a leso, possam habilitar-se no processo a fim de receber o valor da indenizao devida. 3 DA ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA Dispe o Cdigo de Defesa do Consumidor, em seu artigo 84, 3: Art. 84 Na ao que tenha por objeto o cumprimento da obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao adimplemento.

[...] 3 Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio de ineficcia do provimento final, lcito ao juiz conceder a tutela liminarmente ou aps justificao prvia, citado o Ru. Viabiliza-se, com a utilizao desse dispositivo, a aplicao da tutela inibitria antecipada, valendo-se da expresso utilizada pela doutrina mais abalizada, destinada a impedir a prtica de um ilcito ou de impedir a sua continuao ou repetio, evitando a degradao do direito. Sobre o tema, leciona Luiz Guilherme Marinoni : A tutela inibitria uma das mais importantes formas de tutela jurisdicional dos direitos. Isto porque objetiva conservar a integridade do direito, evitando a sua degradao. [...] Note-se, ainda, que, em se tratando de direitos difusos e coletivos, a situao ilcita configura-se, em regra, como atividade de natureza continuativa ou como pluralidade de atos suscetveis de repetio, bastando pensar na poluio ambiental ou no uso reiterado de clusulas abusivas em contratos pactuados com os consumidores. Ora, a tutela inibitria, instrumentalizando-se atravs de uma ordem que impe um no-fazer ou fazer sob pena de multa, volta-se exatamente a evitar a prtica, a continuao ou a repetio do ilcito. [...] A tutela inibitria, como j foi dito, pode ser concedida antecipadamente. Tanto o art. 461 do CPC, quanto o art. 84 do CDC, permitem ao juiz conceder a tutela liminarmente ou mediante justificao prvia, citado o Ru, na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no-fazer. A adoo desse entendimento reforada pelos argumentos de Rodolfo de Camargo Mancuso , que chama a ateno para a peculiaridade do dano em sede de interesses difusos: preciso no esquecer que estamos em sede de proteo a interesses difusos, no intersubjetivos: sendo assim, o que interessa evitar o dano, at porque o sucedneo da reparao pecuniria no tem o condo de restituir o status quo ante. Tal situao encontra ainda respaldo nas palavras de Jos

Carlos Barbosa Moreira , quando afirma que: Se a Justia Civil tem a um papel a desempenhar, ele ser necessariamente o de prover no sentido de prevenir ofensas a tais interesses, ou pelo menos faz-las cessar o mais depressa possvel e evitar-lhes repetio; nunca o de simplesmente oferecer aos interessados o pfio consolo de uma indenizao que de modo nenhum os compensaria adequadamente do prejuzo acaso sofrido, insuscetvel de medir-se como metro da pecnia. Dessa forma, afigura-se perfeitamente cabvel e juridicamente vivel a antecipao dos efeitos da tutela, porquanto se fazem presentes seus requisitos autorizadores. De fato, avulta inquestionvel a relevncia do fundamento da demanda, porquanto no h qualquer justificativa plausvel que justifique a prestao de servios no solicitados e o risco de ver suspenso o direito de utilizao da linha em razo de um dbito manifestamente indevido, notadamente se tratando de um servio pblico essencial, que, repita-se, deve ser prestado com eficincia e de forma adequada. Na realidade, a relevncia do fundamento da demanda encontra-se presente, com sobejo, no corpo desta inicial, notadamente nas citaes dos dispositivos da Constituio Federal, do Cdigo de Defesa do Consumidor, da Lei n 9472/97 e no Regulamento do STFC. No que tange ao receio de ineficcia do provimento final, tal requisito avulta evidente medida que, a continuar o oferecimento de servios no solicitados pelos consumidores, com a incluso do respectivo valor nas faturas telefnicas, o prejuzo manifesto, conforme j amplamente demonstrado. 4 PEDIDOS DE ANTECIPAO DA TUTELA Presentes os requisitos autorizadores, o Ministrio Pblico pede a Vossa Excelncia que antecipe os efeitos da tutela de modo a: 4.1 condenar a _________ S/A a indenizar, desde logo, os prejuzos ocasionados aos consumidores que tiveram servios e produtos prestados sem solicitao prvia, mediante a

compensao dos respectivos valores cobrados indevidamente, em dobro, a serem creditados nas suas faturas telefnicas, no prazo de at dois meses em que se operar a intimao do deferimento deste pedido, sem prejuzo de, em liquidao de sentena, os consumidores buscarem um valor maior a ttulo de indenizao; 4.2 impor a obrigao de no fazer ___________ S/A, consubstanciada em: 4.2.1 no prestar servios ou fornecer produtos sem a autorizao expressa do consumidor, salvo se gratuito e desde que o consumidor tenha interesse em sua manuteno; 4.2.2 no cobrar pelos servios ou produtos prestados sem a autorizao expressa do consumidor; 4.3 impor a obrigao de fazer, consistente em: 4.3.1 suspender todo servio ou produto fornecido sem autorizao expressa do consumidor, salvo se este tiver interesse em sua manuteno em razo da gratuidade; 4.3.2 registrar e arquivar as solicitaes e autorizaes de servios efetuadas pelos consumidores; 4.3.3 comprovar nos autos o ressarcimento aos consumidores, na forma pleiteada no item 4.1, identificando os consumidores beneficiados e informando o valor total creditado nas faturas telefnicas, sob pena de pagamento de multa de R$500.000 (quinhentos mil reais) ou outro valor que se mostre adequado para o cumprimento dessa obrigao; 4.3.4 dar ampla publicidade presente deciso, para propiciar a adequada e efetiva tutela (arts. 83 e 84 do CDC), sob pena de pagamento de multa diria de R$ 500.000,00 (quinhentos mil reais) ou outro valor que se mostre adequado para o cumprimento dessa obrigao, por meio de: 4.3.4.1 informao nas contas de todos os consumidores de um resumo da deciso judicial, no ms subseqente ao seu deferimento, fazendo expressa referncia a presente ao civil pblica;

4.3.4.2 publicao do resumo da deciso judicial em jornais de circulao estadual, fazendo expressa referncia a presente ao civil pblica; 4.3.4.3 remessa de cpia da deciso judicial a todos os Procons do Estado; 4.4 cominar multa de R$1.000,00 (mil reais) por cada consumidor que tiver a liminar desrespeitada ou outro valor que se mostre adequado para o cumprimento dessa obrigao. 5 Pedidos e requerimentos Diante do exposto, o Ministrio Pblico do Estado de Santa Catarina pede e requer a Vossa Excelncia: 5.1 a confirmao dos pedidos deduzidos em sede de tutela antecipada, tornado definitiva a deciso que os concedeu ou concedendo-os na hiptese de tais pretenses ainda no terem sido alcanadas; 5.2 na hiptese do pedido de indenizao no ser deferido na forma pleiteada no item 4.1, sucessivamente, requer-se a condenao genrica da demandada em indenizar todos os prejuzos ocasionados aos consumidores, com reverso do produto da indenizao para o Fundo de Reconstituio dos Bens Lesados do Estado de Santa Catarina, nas hipteses do art. 100, pargrafo nico, do Cdigo de Defesa do Consumidor; 5.3 a condenao da R a pagar a quantia de R$ 1.000.000,00 (um milho de reais) a ttulo de danos morais difusos, a ser destinado ao Fundo de Reconstituio dos Bens Lesados do Estado de Santa Catarina; 5.4 a citao da R, via correio, para, querendo, apresentar contestao no prazo legal, sob pena de se reputarem verdadeiros os fatos articulados nesta inicial; 5.5 a publicao de edital a fim de que os interessados possam intervir no processo como litisconsortes, na forma do art. 94 do Cdigo de Defesa do Consumidor; 5.6 a produo de todas as provas admitidas em direito;

5.7 a inverso do nus da prova, a teor do art. 6, VIII, do Cdigo de Defesa do Consumidor; 5.8 a destinao das multas impostas ao Fundo de Reconstituio dos Bens Lesados do Estado de Santa Catarina; e 5.9 a condenao da R ao pagamento das despesas processuais e outras de estilo. D-se causa o valor de R$1.000.000,00 (um milho de reais). Florianpolis, 22 de junho de 2005.

Fbio de Souza Trajano Promotor de Justia