LOS NUEVOS SISTEMAS DE JUSTICIA JUVENIL EN AMRICA LATINA (1989-2006)*

MARY BELOFF**

I. Introduccin

La incorporacin de la Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio a los sistemas jurdicos nacionales latinoamericanos ha producido a nivel normativo cambios legislativos significativos, que se expresan tanto en lo relativo a la proteccin de los derechos de los nios -en el sentido de deberes de prestacin positiva del Estado- cuanto en lo que se refiere especficamente a la respuesta que el Estado debe dar a la situacin en la que se imputa delito a un menor de edad. Tal cambio superador de la concepcin tutelar clsica se expresa en la adopcin, con mejor o peor tcnica legislativa, soporte institucional e implementacin programtica, de los nuevos estndares internacionales en materia de derechos humanos de la infancia 1 que, si bien revelan ciertas dificultades a la hora de dar contenido a la nocin de proteccin especial, son muy precisos respecto de las caractersticas que debe tener un sistema de justicia que trate los casos de jvenes menores de dieciocho aos imputados de infracciones penales. Independientemente de que en efecto se haya producido un cambio legal en los pases de la regin 2 , a nivel doctrinario se debaten los alcances de la concepcin de los
* Se trata de una nueva versin corregida y actualizada del artculo publicado en las tres ediciones de Infancia, ley y democracia en Amrica Latina, la tercera de las cuales, Impacto de la Convencin sobre los Derechos del Nio en los sistemas jurdicos nacionales (1989-2004), Bogot, Temis, fue publicada en el ao 2004. Sin la colaboracin de Mariela Gonzlez esta actualizacin no habra sido posible, por lo que le agradezco su completa, criteriosa y detallada labor que me permiti llegar a tiempo con esta versin para su inclusin en esta revista. ** Profesora de la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires. 1 Sobre las caractersticas de ambos modelos ver Beloff, Mary, Un modelo para armar y otro para desarmar: proteccin integral de derechos del nio vs. derechos en situacin irregular, en Beloff, Mary, Los derechos del nio en el sistema interamericano, Buenos Aires, Del Puerto, 2004, Captulo 1. 2 El proceso que han seguido los pases de Amrica Latina luego de ratificar la Convencin sobre los Derechos del Nio ha sido caracterizado como un proceso de triple va. En algunos pases la ratificacin del mencionado instrumento internacional no ha producido impacto alguno o, en todo caso, ha tenido un impacto poltico superficial. En otros pases se ha llevado a cabo una adecuacin meramente formal o eufemstica de las normas de derecho interno al instrumento internacional. Finalmente, otros pases han realizado -o se encuentran en proceso de- una adecuacin sustancial de su orden jurdico interno al instrumento internacional. Cf. Unicef/Tacro, Informe final. Reunin de puntos focales. Area Derechos del Nio, Paipa, diciembre 6 al 9 de 1993, pg. 16. No obstante, esta sistematizacin puede y debe ser actualizada a partir de las reformas ocurridas en los ltimos aos. Lo que se advierte es que en el ao 2000 ese proceso alcanz un techo y que a partir de entonces se ha desatado una segunda etapa de reformas legales e institucionales. Por un lado, dirigidas a adecuar el derecho interno de los pases a la Convencin sobre los Derechos del Nio all donde no se han producido reformas como en el caso del Cono Sur o Mxico; por el otro, dirigidas a corregir leyes nuevas pero con dificultades tcnicas o ambigedades conceptuales que han complicado el proceso de implementacin, como en el caso de la Repblica Dominicana o Ecuador. Ver tambin sobre el particular Beloff, Mary, Un modelo, cit. supra nota 1.

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nios como sujetos plenos de derecho, de proteccin integral, de inters superior del nio 3 , de responsabilidad penal especial, etc. 4 . Ciertamente, en cualquier rea temtica relacionada con los derechos del nio, la falta de claridad respecto de qu es lo que se entiende por inters superior o por sujeto de derecho an ms, por proteccin integral 5 plantea en muchos casos la discusin en trminos tutelares clsicos. Esa circunstancia explica que se sigan proyectando y eventualmente aprobando leyes en diversos pases de Amrica Latina a fin de dar cumplimiento al artculo 2 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, que repiten un diseo y una concepcin de la infancia propias del modelo que se pretende superar o que slo implican la adopcin retrica de los estndares internacionales sin posibilidad concreta, con tal soporte legal, de introducir cambios sustanciales en las prcticas de los actores vinculados con el sistema especial de justicia para adolescentes, al carecer de un eficiente programa de transformacin institucional y de implementacin. Dentro de las diversas reas problemticas que caracterizan la nueva condicin jurdica de la infancia en Amrica Latina, tales como el trabajo infantil, la adopcin internacional, los lmites a las facultades correctivas de los padres y maestros, los derechos sexuales y reproductivos, etc., lo relacionado con cmo debe el Estado responder, es ms, si el Estado debe responder a la situacin de una persona menor de dieciocho aos que lleva a cabo una conducta descripta como antecedente de una sancin en el Cdigo Penal constituye un terreno harto polmico. Sin dudas, en algn sentido, donde con mayor claridad se plantea una continuidad entre el modelo tutelar clsico y un nuevo modelo basado sobre el derecho internacional de los derechos humanos, es en el rea que se relaciona con las personas menores de dieciocho aos que cometen delitos. En realidad, la ruptura es precisa en relacin con el reconocimiento de las garantas sustantivas y formales de que deben gozar los nios y jvenes frente al aparato coactivo del Estado. Sin embargo, la idea de un cambio sustancial no parece ser tal a la hora de discutir la reforma legal en relacin con el contenido y los alcances de la responsabilidad (penal?) de los infractores jvenes y con las caractersticas que debe tener la reaccin estatal frente a sus comportamientos delictivos y que causan serio dao social. Sirvan como ejemplos la imposibilidad de abandonar la inimputabilidad como incapacidad juris et de jure para adolescentes infractores de la ley penal en sistemas que reconocen
3 Ver sobre este tema el artculo de Miguel Cillero, El inters superior de nio, contenido en Infancia, ley y democracia, op. cit , pgs. 69/86 de la 1 ed., 1998. 4 La Opinin Consultiva nro. 17 de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es un elocuente ejemplo del punto que se trata de sealar. 5 El Rgimen Penal de la Minoridad (Leyes 22278 y 22803) de la Repblica Argentina, sistema para infractores de la ley penal menores de dieciocho aos de edad tpico de la llamada doctrina de la situacin irregular, establece en el artculo 3: La disposicin determinar: a) La obligada custodia del menor por parte del juez, para procurar la adecuada formacin de aqul mediante su proteccin integral. Para alcanzar tal finalidad el magistrado podr ordenar las medidas que crea conveniente respecto del menor, que siempre sern modificables en su beneficio... (Las cursivas son propias).

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la responsabilidad penal especial de los adolescentes, as como la justificacin preventivo-especial de las consecuencias jurdicas de la conducta transgresora de la ley penal de adolescentes. Tambin en este tema la auto-proclamada autonoma cientfica del derecho de menores al igual que la del nuevo derecho de la infancia y la adolescencia resulta difcil de sostener 6 . En ese sentido, la tesis que se defiende aqu es aquella segn la cual, en los nuevos marcos legales, las cuestiones relativas a la responsabilidad del nio o joven infractor de la ley penal y a la reaccin coactiva estatal frente a sus conductas delictivas pueden -y deben- ser comprendidas dentro de la discusin actual acerca del sentido y los lmites de la pena estatal 7. Esa discusin se extiende hoy desde las posturas abolicionistas, de importante nivel diagnstico pero de compleja y, en ciertos aspectos, cuestionable- viabilidad poltico criminal en su conjunto, a la industria del control del delito, el derecho penal del enemigo, la sociedad del riesgo y los sistemas de derecho penal de mxima intervencin. En ese marco, el ya clsico derecho penal mnimo o galantismo penal surge como la nica alternativa posible para justificar en nuestras sociedades la administracin de los conflictos violentos mediante reacciones estatales coactivas. Su importancia se hace ms evidente a la hora de analizar y dar respuesta a los problemas sociales definidos como criminales en el contexto de la tarea siempre inacabada de construccin de un Estado y una sociedad democrticos. Es a partir de esa idea que, por lo menos en teora, en Amrica Latina -en muchos casos acompaando procesos de transicin y consolidacin democrticas- se han diseado y se estn implementando sistemas que dan respuesta a las infracciones penales cometidas por adolescentes del modo ms activo y menos reactivo posible 8 . Es a esos sistemas que en este trabajo denomino sistemas de justicia juvenil.
6 Como ha quedado perfectamente claro del anlisis de las leyes, de la jurisprudencia de la Corte Suprema de los Estados Unidos a partir del fallo Gault y de otros pases, y del funcionamiento real de la justicia de menores en Amrica Latina, la alegada autonoma del derecho de menores por cierto ha existido, pero lo que la convierte en problemtica es su desconexin sistemtica con el derecho constitucional. Ello, por su parte, cuestiona ya no slo su status de rama autnoma, sino en algn sentido que no es posible analizar aqu, de derecho. Sobre la autonoma del derecho de menores, ver una de las obras fundamentales dentro de la disciplina de Rafael Sajn, Derecho de Menores, Buenos Aires, Abeledo-Perrot, Captulos X y XI. Este autor afirma: Cuando hablamos de la autonoma del Derecho de Menores, como de cualquier otra rama del Derecho [l divide al derecho pblico en constitucional, administrativo, penal, internacional pblico y eclesistico; y al privado en civil, comercial, del trabajo y rural, agregando que existen modernas ramas especializadas como seguridad social, minera, hidrocarburos, propiedad intelectual o derecho espacial, y que el derecho procesal es pblico o privado en funcin del procedimiento de que se trate y est por fuera de estas clasificaciones], se encierran bajo un mismo matiz diferentes aspectos. Puede hablarse de autonoma con distintos significados: principalmente, de autonoma legislativa, didctica y jurdica. En el estudio del Derecho de Menores podemos encontrar esta triple autonoma. Posee autonoma legislativa, porque se trata de un conjunto de disposiciones que son susceptibles de integrar un cuerpo orgnico, con independencia formal, llamado Cdigo de Menores o Estatuto de Menores. Posee tambin autonoma didctica, porque dicho cuerpo de normas puede ser motivo de una enseanza particular (). Posee autonoma jurdica la ms importante-, porque todo su conjunto de normas se encuentra regido por principios generales que le son propios; esto es, que constituye un cuerpo autnomo de principios, con espritu y directivas propias, un Derecho que tiene en s mismo sus reglas y sus excepciones y que, como sistema orgnico, admite la analoga. Ps. 264/265. 7 Roxin, Claus, Sentido y Lmites de la Pena Estatal en Problemas Bsicos del Derecho Penal, Reus, Madrid, 1976. 8 Melossi, Dario, The state of social control, St. Martin Press, New York, 1990.

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En definitiva, el propsito de las pginas siguientes es describir y analizar cmo las nuevas leyes en Amrica Latina abordan este tema; y plantear que, redefinidos entonces los alcances y los lmites de la pena estatal a partir de los principios que la limitan desarrollados por los tericos del derecho penal mnimo, hablar de responsabilidad penal juvenil o admitir en algunos supuestos excepcionales la sancin juvenil frente a las reacciones blandas caractersticas del derecho penal de mxima intervencin, se revela como el camino adecuado para dar contenido real a la nocin de sujeto pleno de derecho en el marco de un nuevo sistema que se propone garantizar todos los derechos reconocidos a los nios y adolescentes en el derecho internacional de los derechos humanos.
II. Los derechos de los nios y jvenes que cometen delitos en la nueva legislacin latinoamericana

La nueva respuesta latinoamericana al delito de los adolescentes ha sido construida en Amrica Latina a partir de la Convencin sobre los Derechos del Nio 9 y de otros instrumentos internacionales que, sin tener la fuerza vinculante que tienen para el Estado los tratados, representan la expresin de acuerdos e intenciones de la comunidad internacional en esta materia y, por lo tanto, son aplicables en la interpretacin de los tratados y en el diseo de las polticas de los Estados miembros de la Organizacin de las Naciones Unidas y eventualmente pueden devenir obligatorios en la medida en que se conviertan en costumbre internacional-, segn la Convencin de Viena sobre Derecho de los Tratados. Estos instrumentos son, fundamentalmente y ms all de los generales: - las Reglas Mnimas de las Naciones Unidas para la Administracin de la Justicia de Menores, conocidas como Reglas de Beijing 10 ; - las Reglas de las Naciones Unidas para la Proteccin de los Menores Privados de Libertad 11 ; y - las Directrices de las Naciones Unidas para la Prevencin de la Delincuencia Juvenil, conocidas como Directrices de Riadh 12 . Adems, deben considerarse incluidos todos los instrumentos internacionales de proteccin de derechos humanos que sean pertinentes en la materia. Por ejemplo, en la medida en que la Convencin sobre los Derechos del Nio no prev un rgano
9 Adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas en Nueva York el 20 de noviembre de 1989. 10 Resolucin 40/33 de la Asamblea General de las Naciones Unidas aprobada el 29 de noviembre de 1985. 11 Resolucin 45/113 de la Asamblea General de las Naciones Unidas aprobada el 14 de diciembre de 1990. 12 Resolucin 45/112 aprobada por la Asamblea General sobre la base del informe de la Tercera Comisin A/45/756 en el Cuadragsimo Quinto Perodo de Sesiones el 14 de diciembre de 1990.

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supranacional de carcter jurisdiccional, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos asegura en los pases latinoamericanos un mejor nivel de reconocimiento de los derechos de los nios al crear el sistema interamericano de proteccin de derechos humanos en general, que en los ltimos aos ya ha dado muestras de su utilidad en la promocin y defensa de derechos de la niez. Como se sealaba en la introduccin, hay algunas cuestiones en las que el nuevo modelo legislativo indudablemente representa un cambio radical en la forma de entender los derechos de nios y jvenes. Bsicamente, el cambio incluye algunas caractersticas que, en lneas generales, se encuentran presentes en las leyes de los pases que han adecuado su ordenamiento jurdico a la Convencin sobre los Derechos del Nio de manera sustancial y en una reforma completa 13 . Estas caractersticas enfatizan los aspectos de promocin y defensa de los derechos de los nios y jvenes en la regin que se expresan en construir condiciones de vida para estos sectores de la poblacin que los pongan completamente fuera de la posibilidad de ingresar a sistemas de responsabilidad por conductas infractoras de la ley penal, como los analizados en este trabajo. Por ejemplo, si se trata de un Cdigo integral, se definen al comienzo los derechos de los nios y se establece que, en caso de que alguno de esos derechos se encuentre amenazado o violado, es deber de la familia, de la comunidad y/o del Estado restablecer el ejercicio concreto del derecho afectado a travs de mecanismos y procedimientos efectivos tanto administrativos cuanto judiciales, tal como con sabidura lo previ la Constitucin de Brasil, an antes de la aprobacin de la Convencin sobre Derechos del Nio. De este modo desaparecen las categoras de abandono, riesgo o peligro moral o material, situacin irregular o las ms modernas de vulnerabilidad, o disfuncin familiar y los remedios pretenden reestablecer derechos, en lugar de vulnerarlos, como en el antiguo sistema. Tambin en el caso de un Cdigo integral, se distinguen claramente las polticas sociales de la poltica criminal y se plantea la defensa y el reconocimiento de los derechos de los nios y los jvenes como una cuestin que depende de un adecuado desarrollo de las polticas sociales, entendidas como responsabilidad conjunta en su diseo y ejecucin- de la sociedad civil y del Estado, y definidas a partir de la descentralizacin y la municipalizacin. De ah que se desjudicialicen muchas cuestiones relativas a la proteccin en general, supuestos que en el sistema anterior habilitaban la intervencin de la jurisdiccin especializada. La desjudicializacin opera tambin en otro nivel, que es el tradicionalmente considerado judicial penal o judicial de familia. En ambos casos las nuevas leyes prevn instancias pre-judiciales de solucin de conflictos, siempre con control y revisin judicial si fuere necesario.
13 Sobre el proceso de reformas legales ver Beloff, Mary, Un modelo, cit. supra nota 1.

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En general se abandona la denominacin de menores14 como sujetos definidos de manera negativa, por lo que no tienen, no saben o no son capaces, y pasan a ser llamados de manera afirmativa, como nios, nias y adolescentes sujetos plenos de derecho. En cuanto a la poltica criminal, se reconocen a las personas menores de dieciocho aos todas las garantas que les corresponden a los adultos en los juicios criminales segn las constituciones nacionales y los instrumentos internacionales pertinentes, ms garantas especficas que corresponden a la condicin de personas que estn creciendo. Es importante insistir en que en el nuevo sistema la circunstancia de estar creciendo y de merecer proteccin especial no implica perder la condicin de sujeto. Por el contrario, estos sujetos precisamente, por esa circunstancia peculiar, cuentan con algunos derechos extra adems de los que tienen todas las personas. Ese es el fundamento, entre otros, de un sistema penal especial. En un sistema de ese tipo se establecen como consecuencias jurdicas de la comisin de un delito por parte de un joven o adolescente sanciones diferentes, que se extienden desde la advertencia y la amonestacin hasta los regmenes de privacin de libertad en instituciones especializadas. En caso de que sea necesario recurrir a una respuesta estatal coactiva, la centralidad la ocupan estas sanciones y lo alternativo es la privacin de la libertad. Por eso en los nuevos sistemas no sera conveniente hablar, como en el sistema penal de adultos, de alternativas a la pena privativa de la libertad ya que lo alternativo y excepcional, conviene insistir, es la privacin de la libertad. La alternatividad y excepcionalidad de la privacin de libertad se establece asegurando que se trata de una medida de ltimo recurso, que debe aplicarse por el tiempo ms breve que proceda y, en todos los casos, por tiempo determinado. Del mismo modo, distinguiendo franjas etarias en funcin de la duracin de esta sancin y del tipo de delito que excepcionalmente habilitara su imposicin. Finalmente, desde el punto de vista procesal, se adaptan las caractersticas de los sistemas modernos latinoamericanos acusatorios (que garantizan los principios de oralidad y contradiccin), sistemas flexibles que permiten instancias conciliatorias no slo al inicio sino a lo largo de todo el proceso, esto es, flexibles para intentar una real solucin al conflicto de naturaleza jurdico penal que dio origen al proceso, pero no para desconocer garantas, como ocurra en la prctica del sistema anterior. En otras palabras, la justicia restaurativa tiene una relevancia enorme en la implementacin exitosa de los nuevos sistemas de justicia para adolescentes. En lo que sigue se tratar de describir, a partir de algunas instituciones centrales (mbito de aplicacin segn los sujetos, rgimen de sanciones, rgimen de privacin
14 La ex Ley del Menor Infractor, actual Ley Penal Juvenil de El Salvador, es un ejemplo en contrario slo en relacin con este punto.

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de libertad, etc.), cmo se organizan y funcionan -o no- estos sistemas de justicia juvenil en los pases que han modificado su legislacin. Se trata de un proceso que se est dando en Amrica Latina y que se diferencia en muchos sentidos de las discusiones que sobre el tema tienen lugar en otros contextos, en particular en relacin con la llamada justicia juvenil en el mbito anglosajn 15 . Por ello, en lugar de hacer un anlisis dogmtico de categoras tradicionales tales como responsabilidad, imputabilidad y culpabilidad, se describirn y analizarn crticamente las nuevas leyes que regulan el tema en la regin para, a partir de all, formular algunas conclusiones generales respecto del futuro de estos nuevos sistemas.
III. Los nuevos sistemas de justicia juvenil en Amrica Latina

1. Los sistemas de responsabilidad penal juvenil incluidos en Cdigos integrales de derechos de nios y adolescentes16
Brasil El proceso de reforma legal comenz en Amrica Latina con la aprobacin por Brasil del Estatuto del Nio y del Adolescente 17 (ECA) en 1990. El Estatuto establece, por primera vez en la regin, algunas precisiones sobre el tema de la respuesta estatal a las conductas tipificadas como delitos o faltas cuando son llevadas a cabo por personas que tienen menos de dieciocho aos. En principio, el ECA utiliza la frmula tutelar tradicional, ya que el artculo 104 deja fuera del derecho penal de adultos a las personas menores de dieciocho aos, al establecer que son penalmente inimputables y que estn sujetas a las medidas previstas por el Estatuto. El ECA no habla de responsabilidad penal juvenil ni de imputabilidad. Todo lo contrario, mantiene la categora de inimputables para las personas menores de dieciocho aos. Sin embargo, como se ver ms adelante, con un sentido completamente diferente al que esta categora tena en los sistemas tutelares clsicos. Por su parte el artculo 103, para hacer esta exclusin ms precisa, pero al mismo tiempo para superar el fraude de etiquetas propio de las leyes anteriores, establece
15 Los estudios sobre justicia juvenil incluyen cuestiones relacionadas con las llamadas ofensa de estado y con las situaciones relacionadas con el bienestar de los nios y los jvenes, excluidas de los sistemas de responsabilidad penal juvenil desarrollados en los ltimos aos en Amrica Latina. En ese sentido, los sistemas de justicia juvenil encuadran en la definicin amplia de extensin del mbito de aplicacin de las Reglas de Beijing, que todava en el ao 1985, en la mitad de la dcada que llev la discusin, redaccin y aprobacin de la Convencin Internacional, operaban parcialmente con categoras tutelares clsicas. 16 Se incluyen los pases por orden de aprobacin de las leyes que se comentan. 17 Ley N 8069 aprobada el 13 de julio de 1990 y reformada, recientemente, por la Ley N 10.764 del 12 de noviembre de 2003.

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una categora que le da nombre al ttulo prctica de acto infractor, definiendo a este ltimo como la conducta descripta como delito o contravencin por la ley penal. Ello permite ya establecer tres caractersticas de los nuevos sistemas: 1) tratan de personas menores de dieciocho aos que realizan la conducta descripta como antecedente de una sancin, sean delitos o contravenciones; 2) estn separados del sistema de justicia penal para adultos (son penalmente inimputables); y, 3) una de esas diferencias se expresa en las medidas o consecuencias jurdicas de la conducta transgresora de la ley penal cuando es llevada a cabo por una persona menor de dieciocho aos. Para dejar fuera de este sistema a los nios 18 (las personas menores de doce aos) el Estatuto establece en el artculo 105 que al acto infractor practicado por un nio le correspondern las medidas previstas en el artculo 101, que son las medidas de proteccin previstas para aquellos nios o adolescentes cuyos derechos se encuentran amenazados o violados 19 . Aqu aparece una cuarta caracterstica que es la que habilita a hablar de sistemas de justicia juvenil: la exclusin de los nios. El ECA establece una solucin en estos casos que ha sido posteriormente revisada. Se trata de la casi automtica derivacin de los nios imputados de la comisin de delitos o contravenciones a los sistemas de proteccin, ya que establece que a estos les corresponden medidas de proteccin. Como esta salida contina confundiendo aspectos penales con aspectos relativos a la proteccin, posteriormente se han encontrado otras soluciones diferentes de lo que llamo derivacin automtica. Es que sin mnimas garantas de debido proceso es imposible establecer si efectivamente un nio ha cometido un delito o contravencin, circunstancia que segn el ECA lo pondr indefectiblemente en contacto con las instancias de proteccin. Por tal motivo, y como se ver ms adelante, la exclusin de los nios de algn sistema de reaccin estatal coactiva como consecuencia de la imputacin de un delito se debe establecer de manera absoluta y, excepcionalmente, se debe prever la derivacin si y solo si el juez que entiende en el caso advierte que los derechos de ese nio se encuentran amenazados o violados.
18 Reglas Mnimas de las Naciones Unidas para la Administracin de la Justicia de Menores # 4.1 en funcin del prrafo 10 de la Convencin sobre los Derechos del Nio. 19 Las medidas de proteccin previstas por el Estatuto son: encaminamiento a los padres o responsable, mediante declaracin de responsabilidad; orientacin, apoyo y seguimiento temporarios; matrcula y asistencia obligatorias en establecimiento oficial de enseanza fundamental; inclusin en programa oficial o comunitario de auxilio a la familia, al nio y al adolescente; solicitud de tratamiento mdico, psicolgico o psiquitrico, en rgimen de internacin en hospital o con un tratamiento ambulatorio; inclusin en programa oficial o comunitario de auxilio, orientacin y tratamiento a alcohlicos y toxicmanos; abrigo en entidad y colocacin en familia sustituta. El Estatuto expresamente prev que el abrigo es una medida provisoria y excepcional que funciona como transicin para la colocacin en familia sustituta y que no implica privacin de la libertad.

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El ECA establece garantas sustantivas en los artculos 106 a 109 y procesales en los artculos 110 y 111, pero no desarrolla en detalle el proceso a seguirse a un adolescente infractor (artculos 171 a 190). El reconocimiento de todas las garantas procesales es, pues, la quinta caracterstica de un sistema de justicia juvenil ms all de en qu normas procesales se recojan estas garantas. Las consecuencias jurdicas de la declaracin de responsabilidad penal del adolescente son denominadas en el ECA medidas socio-educativas (para diferenciarlas de las medidas de proteccin ya que ambas son medidas) y son enumeradas y descriptas en los artculos 112 a 125. Ellas son: la advertencia, la obligacin de reparar el dao, la prestacin de servicios a la comunidad, la libertad asistida, la semi-libertad, la internacin o privacin de la libertad y todas las medidas de proteccin con excepcin del abrigo y la colocacin en familia sustituta. Algunas cuestiones que han sido posteriormente revisadas en relacin con las medidas socio-educativas son la posibilidad de su aplicacin conjunta, o su sustitucin, como ocurre con las medidas de proteccin (artculos 99 y 113). Ello porque la utilizacin de esta norma sin un anlisis cuidadoso podra dar lugar a una afectacin del principio de legalidad y de responsabilidad por el acto. El ECA define las medidas socio-educativas y en particular a la internacin, a la que considera una medida privativa de la libertad. Esta, si bien puede ordenarse por tiempo indeterminado (artculo 121.2) -lo que afectara los principios de legalidad y proporcionalidad- nunca puede exceder los tres aos. Esta es la sexta caracterstica del sistema. El ECA intenta limitar la aplicacin de esta medida socioeducativa 20 (artculo 122) a los supuestos de: a) acto infractor cometido mediante grave amenaza o violencia en la persona; b) reiteracin en la comisin de otras infracciones graves; y c) falta de cumplimiento reiterada e injustificada de una medida impuesta anteriormente, no pudiendo en este caso la internacin ser superior a tres meses. Esta limitacin, por su vaguedad, ha dado lugar a interpretaciones amplias que admiten la privacin de la libertad en prcticamente todos los casos de adolescentes infractores, por lo que posteriores leyes de otros pases de la regin, como sealar, han revisado estos lmites y encontrado frmulas ms precisas que hagan efectiva la excepcionalidad de esta medida/sancin especial. No obstante la imprecisin sealada, en relacin con la privacin de libertad durante el proceso se establece como garanta que sta no puede exceder de 45 das, plazo mximo en el que el juez deber dictar la resolucin definitiva.
20 El equipo multidisciplinario de los Juzgados revisa peridicamente la privacin de libertad.

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Finalmente, y como sptima caracterstica, el ECA incorpora la remisin (artculos 126 a 128) como facultad del Ministerio Pblico antes de iniciado el proceso de disponer de la accin penal discrecionalmente. Tambin puede ser otorgada por el juez si el proceso ya se inici, lo que implica la suspensin o extincin del proceso. No requiere el consentimiento del adolescente, con lo que aparece como ejercicio de un criterio de oportunidad del Ministerio Pblico antes que como la reglamentacin de la remisin contenida en las Reglas de Beijing que se asemeja a una especie de diversion. Si bien expresamente se establece que la remisin no implica necesariamente el reconocimiento o comprobacin de responsabilidad ni tiene consecuencias a los efectos de los antecedentes del joven, se puede ordenar la remisin con cualquiera de las medidas socio-educativas arriba enumeradas, excepto la semi-libertad y la internacin. Esta remisin con medida, aunque puede ser revisada judicialmente, presenta algunos problemas evidentes en relacin con la responsabilidad y con las garantas del adolescente infractor, que han sido en parte subsanados en leyes latinoamericanas posteriores. En sntesis, el sistema de justicia juvenil que se inaugura con el Estatuto del Nio y del Adolescente de Brasil, y que ha servido de modelo para el resto de los pases establece: 1. comprende exclusivamente aquellos supuestos en los que una persona que tiene menos de dieciocho aos comete un delito o una contravencin; 2. es un sistema que coloca a estos nios y adolescentes fuera del sistema de justicia penal de adultos (en ese sentido exclusivamente se habla de inimputabilidad); 3. la atribucin de responsabilidad penal especial en funcin de la particular condicin de sujeto en desarrollo se expresa en consecuencias jurdicas diferentes, llamadas en este caso medidas socio-educativas; 4. esa atribucin de responsabilidad penal especial tambin se expresa en la exclusin de este sistema de los nios (menores de doce aos); 5. los jvenes, en tanto sujetos de derechos y de responsabilidades en el sentido descripto ms arriba, son titulares de todas las garantas procesales y sustantivas que tiene un adulto en un Estado de Derecho frente al aparato coactivo del Estado, ms derechos particulares que se expresan en este sistema especial, por ejemplo; 6. la privacin de la libertad es excepcional, alternativa, limitada en el tiempo y breve; y 7. se prevn soluciones alternativas (justicia restaurativa) a la reaccin estatal coactiva frente al conflicto jurdico-penal. Per El nuevo Cdigo de los Nios y los Adolescentes de Per 21 adopta la propuesta legislativa del Estatuto del Nio y del Adolescente de Brasil, tal como lo haca el anterior
21 Aprobado por la Ley 27337 del 27 de julio de 2000 que modific el Decreto Ley 26102 del 24 de diciembre de 1992.

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Cdigo de 1992, y establece un sistema muy similar al brasileo en relacin con los infractores de la ley penal menores de dieciocho aos; similar descripcin del principio de legalidad (delito o falta) y similar exclusin de los nios, quienes segn el artculo 184 sern pasibles de medidas de proteccin 22 . Ello plantea idntico problema con la derivacin automtica de los nios al sistema de proteccin, tal como seal ms arriba para el caso de Brasil 23 .
22 Artculo 208 del anterior Decreto Ley 26102. 23 Retrocede sensiblemente el nuevo Cdigo en este aspecto. Se establece, dentro de las medidas de proteccin al nio que cometa infraccin a la ley penal (art. 242), que le corresponde las medidas de proteccin. El juez especializado podr aplicar cualquiera de las siguientes medidas: a) El cuidado en el propio hogar, para lo cual se orientar a los padres o responsables para el cumplimiento de sus obligaciones, contando con apoyo y seguimiento temporal por Instituciones de Defensa; b) Participacin en un programa oficial o comunitario de Defensa con atencin educativa, de salud y social; c) Incorporacin a una familia sustituta o colocacin familiar; y d) Atencin Integral en un establecimiento de proteccin especial. Asimismo, a continuacin, establece las medidas de proteccin al nio y adolescente en presunto estado de abandono, en una clsica formulacin tutelar, que son: a) El cuidado en el propio hogar, para lo cual se orientar a los padres o responsables al cumplimiento de sus obligaciones, contando con apoyo y seguimiento temporal por Instituciones de Defensa; a) La participacin en el Programa oficial o comunitario de Defensa con atencin educativa, de salud y social; b) Incorporacin a una familia sustituta o colocacin familiar; c) Atencin Integral en un establecimiento de proteccin especial; y d) Dar en adopcin al nio o adolescente, previa declaracin del Estado de Abandono por el juez especializado. Adems, incluye en esta seccin un procedimiento para los casos de estado de abandono, que consiste fundamentalmente en la produccin de una serie de informes (art. 246: declaracin del nio o adolescente): a) Examen psicosomtico para establecer su edad. ste es realizado por la oficina mdico-legal especializada y sus resultados se comunican en el plazo de dos das; b) Pericia Pelmatoscpica para establecer la identidad del nio. Conocida sta, se adjuntar la partida de nacimiento y la copia del examen psicosomtico, y deber emitirse la pericia en el trmino de dos das. Si se trata de un nio o adolescente de quien se desconoce su identidad, la pericia se emitir en el trmino de diez das calendario, para lo cual deber adjuntarse al oficio copia del examen psicosomtico; c) Informe del Equipo Multidisciplinario o el que haga sus veces, para establecer los factores que han determinado la situacin del nio o adolescente; y d) Informe de la Divisin de Personas Desaparecidas, a fin de que indique si existe denuncia por la desaparicin del nio o adolescente. El PROMUDEH o las instituciones autorizadas adjuntarn al oficio copia de la partida de nacimiento o, en su defecto, copia del examen psicosomtico o de la pericia pelmatoscpica. El informe se emitir en el trmino de tres das. El artculo 248 finalmente incluye los supuestos de la declaracin judicial del estado de abandono: El Juez especializado podr declarar en estado de abandono a un nio o adolescente cuando: a) Sea expsito; b) Carezca, en forma definitiva, de las personas que conforme a la ley tienen el cuidado personal de su crianza, educacin o, si los hubiera, incumplan las obligaciones o deberes correspondientes; o carecieran de las calidades morales o mentales necesarias para asegurar la correcta formacin; c) Sea objeto de maltratos por quienes estn obligados a protegerlos o permitir, que otros lo hicieran; d) Sea entregado por sus padres a un establecimiento de asistencia social pblico o privado y lo hubieran desatendido injustificadamente por seis meses continuos o cuando la duracin sumada exceda de este plazo; e) Sea dejado en instituciones hospitalarias u otras similares con el evidente propsito de abandonarlo; f) Haya sido entregado por sus padres o responsables a instituciones pblicas o privadas, para ser promovido en adopcin; g) Sea explotado en cualquier forma o utilizado en actividades contrarias a la ley o a las buenas costumbres por sus padres o responsables, cuando tales actividades sean ejecutadas en su presencia; h) Sea entregado por sus padres o responsables a otra persona mediante remuneracin o sin ella con el propsito de ser obligado a realizar trabajos no acordes con su edad; y i) Se encuentre en total desamparo. La falta o carencia de recursos materiales en ningn caso da lugar a la declaracin del estado de abandono. Es del caso sealar la mezcla de concepciones de uno y otro modelo, que pueden advertirse en el artculo que se acaba de transcribir por un lado, y el prrafo final de ese artculo, compatible con el art. 252 que establece que en la aplicacin de las medidas de proteccin sealadas se priorizar el fortalecimiento de los vnculos familiares y comunitarios.

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El nuevo Cdigo peruano regula la respuesta estatal al delito de los menores de dieciocho aos sin resolver dogmticamente si stos son responsables o imputables. Las garantas y disposiciones de carcter procesal se encuentran an menos detalladas que en el Estatuto de Brasil. En particular, el principio del contradictorio se encuentra debilitado y ello se refleja en los serios problemas que se han diagnosticado respecto de la implementacin de la nueva ley (la segunda en una dcada, desde la aprobacin de la Convencin sobre los Derechos del Nio). Este Cdigo incluye clusulas problemticas como la del artculo 19124 (y la ya mencionada que se refiere a la exclusin de los nios del sistema) que de no ser interpretadas de modo armnico, con otros estndares que caracterizan el derecho internacional de los derechos humanos de la infancia, podran afectar garantas fundamentales de los adolescentes. Este artculo establece: El Sistema de Justicia del adolescente infractor se orienta a su rehabilitacin y a encaminarlo a su bienestar. La medida tomada al respecto no slo deber basarse en el examen de la gravedad del hecho, sino tambin en las circunstancias personales que lo rodean. Cmo se compatibilizan la responsabilidad especial del adolescente, sus circunstancias personales y el acto ilcito cometido no ha sido an resuelto razonablemente por la jurisprudencia. En cuanto a la remisin 25 , a diferencia de Brasil, se admite tambin la posibilidad de la semi-libertad 26 como medida a cumplir, lo que agrava la situacin descripta en relacin con el ECA 27. Tambin se complica la cuestin respecto del consentimiento del adolescente, ya que se establece que las actividades 28 que se impongan como
24 Artculo 214 del anterior Decreto Ley 26102. 25 Artculo 223.- Concepto: La Remisin consiste en la separacin del adolescente infractor del proceso judicial, con el objeto de eliminar los efectos negativos de dicho proceso. Artculo 206. Remisin: El Fiscal podr disponer la Remisin cuando se trate de infraccin a la ley penal que no revista gravedad y el adolescente y sus padres o responsables se comprometan a seguir programas de orientacin supervisados por el PROMUDEH o las instituciones autorizadas por ste y, si fuera el caso, procurar el resarcimiento del dao a quien hubiere sido perjudicado. 26 Artculo 226: Orientacin del adolescente que obtiene la Remisin. Al adolescente que es separado del proceso por la Remisin se le aplicar la medida socio-educativa que corresponda, con excepcin de la internacin. 27 Tanto en relacin con la remisin con medida como en relacin con los nios imputados de delito o falta, la derivacin se realiza a otro juez o dentro del mismo juzgado a otra secretara, de modo que no opera la desjudicializacin pretendida por los instrumentos internacionales al prever esta figura. As, la Convencin sobre los Derechos del Nio: Art. 40 (...) 3. Los Estados Partes tomarn todas las medidas apropiadas para promover el establecimiento de leyes, procedimientos, autoridades e instituciones especficos para los nios de quienes se alegue que han infringido las leyes penales o a quienes se acuse o declare culpables de haber infringido esas leyes, y en particular: (...) b) siempre que sea apropiado y deseable la adopcin de medidas para tratar a esos nios sin recurrir a procedimientos judiciales, respetando plenamente los derechos humanos y las garantas legales ...; y las Reglas de Beijing: 11. Remisin de casos. 11.1. Se examinar la posibilidad, cuando proceda, de ocuparse de los menores delincuentes sin recurrir a las autoridades competentes, mencionadas en la regla 14.1 infra, para que los juzguen oficialmente. 11.2. La polica, el ministerio fiscal y otros organismos que se ocupen de los casos de delincuencia de menores estarn facultados para fallar dichos casos discrecionalmente, sin necesidad de vista oficial con arreglo a los respectivos sistemas jurdicos y tambin en armona con los principios contenidos en las presentes Reglas. 11.3. Toda remisin que signifique poner al menor a disposicin de las instituciones pertinentes de la comunidad o de otro tipo estar supeditada al consentimiento del menor o al de sus padres o su tutor; sin embargo, la decisin relativa a la remisin del caso se someter al examen de una autoridad competente, cuando as se solicite. 11.4. Para facilitar la tramitacin discrecional de los casos de menores, se procurar facilitar a la comunidad programas de supervisin y orientacin temporales, restitucin y compensacin a las vctimas. 28 La Ley 27337, en este punto, reemplaz el trmino trabajo del Decreto 26.102 anterior, por actividades, a saber: Artculo 227. Consentimiento: Las actividades que realice el adolescente como consecuencia de la Remisin del proceso debern contar con su consentimiento, el de sus padres o responsables y debern estar de acuerdo con su edad, su desarrollo y sus potencialidades.

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consecuencia de la remisin debern contar con su consentimiento; pero no se lo requiere para el otorgamiento de la remisin en s. Por otra parte, no queda claro si en todos los casos la remisin ser con medida. Todas estas dificultades debidas a una descuidada tcnica legislativa pueden corregirse, sobre la base de los principios rectores, por la jurisprudencia. En cuanto a la limitacin de la privacin de la libertad, el Cdigo peruano coincide con el ECA en el plazo mximo de tres aos 29 (artculo 235) 30 y prev una mejor limitacin al establecer que procede cuando, en primer lugar, se trate de acto infractor doloso cuya pena sea mayor de cuatro aos. Las otras dos limitaciones son similares a las del ECA y no se prev que, en el supuesto de incumplimiento, la internacin no puede exceder de tres meses. Si bien el nuevo Cdigo del Per intenta superar el problema de la interpretacin de la categora gravedad en el primer inciso del artculo que se comenta al establecerse que se trate de delitos dolosos reprimidos con penas mayores de cuatro aos, luego, al volver a hablar de infracciones graves, reintroduce el mismo problema de vaguedad sealado en relacin con el ECA. Un comentario final es que, a diferencia del Cdigo aprobado en 1992 como primera reforma a la legislacin tutelar clsica luego de aprobada la Convencin sobre los Derechos del Nio, esta nueva versin incorpor al texto de la ley disposiciones referidas al pandillaje pernicioso 31, que haban sido dictadas como normas de excepcin junto con las referidas al terrorismo agravado. Esta incorporacin implica serios problemas como siempre ocurre con cualquier incorporacin a un texto legal ordinario de dispositivos de emergencia, aspecto que no es posible analizar aqu pero que no puede ser soslayado. Guatemala La Ley de Proteccin Integral de la Niez y Adolescencia 32 establece que deber entenderse como adolescentes en conflicto con la ley penal ... a aquel o aquella cuya conducta viole la ley penal (artculo 132). Son sujetos de esta seccin de la ley de proteccin integral dedicada a la justicia juvenil todas las personas que tengan al momento de incurrir en una accin en conflicto con la ley penal o leyes especiales, una edad comprendida entre los trece y menos de dieciocho aos (artculo 133) 33 . La ley distingue entre dos grupos etarios en cuanto a: 1) el proceso, 2) las medidas y 3) su ejecucin: a partir de los trece aos de edad y hasta los quince aos de
29 Artculo 235. Internacin: La internacin es una medida privativa de libertad. Se aplicar como ltimo recurso por el perodo mnimo necesario, el cual no exceder de tres aos. 30 Artculo 250 del Decreto Ley 26102. 31 Artculos 193/198. 32 Decreto N 27-03, del 4 de junio de 2003 (modificado por el Decreto N 2-2004). 33 El Cdigo de la Niez y la Juventud (Decreto 78/96 aprobado el 11 de septiembre de 1996), que habiendo sido objeto de sucesivas prrrogas nunca entr en vigencia, estableca que deba entenderse como una accin cometida por un joven en conflicto con la ley penal a aquella que fuera tipificada como delito o contravencin en el Cdigo Penal o en las leyes especiales. Eran sujetos de esta ley todas las personas que tuvieran una edad comprendida entre los doce aos y menos de dieciocho aos al momento de incurrir en una accin en conflicto con la ley penal o leyes especiales (artculo 160).

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edad, y a partir de los quince aos de edad y hasta tanto no se hayan cumplido los dieciocho aos de edad 34 . Los actos cometidos por un menor de trece aos de edad, que constituyan delito o falta no sern objeto del Ttulo II de la Ley. Se prev que estos nios y nias sern objeto de la atencin mdica, psicolgica y pedaggica que fuere necesaria bajo el cuidado y custodia de sus padres o encargados y la atencin de los Juzgados de la Niez y la Adolescencia (artculo 138) 35 . Se prevn formas anticipadas de terminacin del proceso como el cumplimiento de las obligaciones impuestas en el acta de conciliacin, la remisin y el criterio de oportunidad reglado (artculo 184) 36 . El proceso prev una instancia nueva en el debate para adolescentes infractores, que es la cesura. As, el artculo 214 establece que el juez dividir el debate en dos etapas: una que verse sobre el grado de responsabilidad del adolescente en el acto que viole la ley penal, y otra que verse sobre la idoneidad y justificacin de la sancin 37. Respecto de las consecuencias jurdicas a las que llama sanciones socio-educativas, el Captulo VIII se titula de ese modo: Sanciones Socioeducativas, si bien a continuacin, la Seccin segunda se titula Definicin de medidas o sanciones, lo que denota cierta incongruencia o por lo menos, desprolijidad en la tcnica legislativa. En cuanto a las sanciones privativas de libertad, el artculo 248 seala que se las utilizar ... como ltimo recurso y slo cuando no sea posible aplicar otro tipo de sancin. La ley ha previsto diversas modalidades de ejecucin de la privacin de libertad: domiciliaria, durante el tiempo libre, en centros especializados durante los fines de semana -comprendido desde el sbado a partir de las ocho horas hasta el domingo a las dieciocho horas- y, finalmente, privacin de libertad en centro especializado de cumplimiento en rgimen abierto, semiabierto o cerrado 38 . Esta ltima es de carcter excepcional. Puede ser aplicada slo en los siguientes casos: a) Cuando se trate de una conducta realizada mediante grave amenaza o violencia hacia las personas y la propiedad y se trate de un delito contra la vida, la libertad sexual, la libertad individual, robo agravado y trfico de estupefacientes.
34 Ello se desprende del artculo 136. El Cdigo, en igual sentido, distingua entre dos grupos etarios en cuanto al proceso, a las medidas y a su ejecucin; aunque el primero comenzaba a los doce aos de edad. Dicha modificacin entre la Ley y el Cdigo operar en cada artculo que se refiera a los sujetos de la Ley de Proteccin Integral, comprendidos en el primero de los grupos etarios. 35 El Cdigo, adems de la modificacin de la edad -doce aos-, hablaba de delito o contravencin y sealaba que la atencin iba a ser brindada por los Juzgados de la Niez y Juventud. 36 Las mismas posibilidades haban sido previstas en el Cdigo (artculo 211). 37 Es importante recordar que el Cdigo hablaba de medida y no de sancin. Asimismo, otra distincin es el reemplazo del trmino joven por el de adolescente. 38 El Cdigo se refera a la privacin de libertad domiciliaria, durante el tiempo libre y en centro especializado, como formas de internamiento. Es pues importante el abandono de eufemismos para referirse a la privacin de libertad. Por otra parte, el establecimiento de las modalidades abierto, semiabierto o cerrado son variantes que incorpora la nueva Ley. Finalmente, la privacin de libertad en centros especializados durante el fin de semana no haba sido contemplada en el Cdigo y se introduce en la nueva Ley como una variante ms para el juez a la hora de sentenciar.

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b) Cuando se trate de delitos dolosos sancionados en el Cdigo Penal o leyes especiales, para mayores de edad con pena de prisin superior a seis aos. La duracin mxima de esta sancin ser de seis aos para adolescentes entre los quince y los dieciocho aos, y de dos aos para adolescentes con edades entre los trece y los quince aos 39 . Se aclara, adems, que la sancin privativa de libertad no podr aplicarse cuando no proceda para un adulto -segn los trminos del Cdigo Penal-. Asimismo, se ordena al juez considerar el perodo de detencin provisional al que fue sometido el adolescente, al momento de aplicar una sancin de privacin de libertad. El rgimen de privacin de libertad del joven ser aquel que el juez seale, tomando en cuenta las circunstancias personales, familiares, sociales y educativas del adolescente (artculo 252 in fine). Honduras En lo sustancial, el Cdigo de la Niez y de la Adolescencia 40 establece un sistema de respuesta estatal al delito de los adolescentes muy similar al establecido por la Ley del Menor Infractor de El Salvador, que se analiza ms adelante y que fue la primera ley en su tipo de Amrica Latina. Si bien est en muchos aspectos influido por cuestiones tutelares y asistenciales, el tema est tratado en un ttulo aparte dentro del Cdigo y claramente se establece en el artculo 180 que los nios no se encuentran sujetos a la jurisdiccin penal ordinaria y solo podr deducrseles la responsabilidad prevista en este Cdigo por las acciones u omisiones ilcitas que realicen. Ello evoca la prescripcin al respecto del ECA bajo el nomen juris de inimputabilidad. Se establece que el sistema previsto por el Cdigo se aplica a mayores de doce aos que cometan una infraccin o falta, y que los menores de doce aos no delinquen sic- y que en caso de que cometan una infraccin de carcter penal solo se les brindar la proteccin especial que su caso requiera y se procurar su formacin integral -artculo 180-. De modo similar a las dos leyes guatemaltecas de la ltima dcada, y a pesar de algunos problemas en la regulacin del proceso, se dedican muchos artculos al tema y se prevn instituciones alternativas como la remisin, la conciliacin y la aplicacin de criterios de oportunidad. Los supuestos que habilitan el dictado de una medida de privacin de la libertad son similares a los del Estatuto de Brasil, y la duracin mxima de esa medida es de ocho aos (artculo 198), sin que se distingan a estos fines subgrupos de edad.

39 En el Cdigo, el mximo era de cinco aos y el mnimo -para jvenes entre los doce y los quince aos- era de tres aos. 40 Decreto 73-96 del 30 de mayo de 1996.

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Nicaragua El Cdigo de la Niez y la Adolescencia de Nicaragua 41 crea una justicia penal del adolescente para las personas entre trece y dieciocho aos no cumplidos. Se establece una distincin entre aquellos que tienen quince a dieciocho aos no cumplidos y quienes tienen trece y catorce aos, sin que sea posible que estos ltimos sean sometidos a medidas que impliquen privacin de la libertad. Este es un estndar importante que ha sido posteriormente retomado por otras legislaciones, como ha ocurrido en Mxico. Para ambos grupos de edad se habla de responsabilidad. En cuanto a los menores de trece aos, se establece que no sern sujetos a la justicia penal del adolescente y que estn exentos de responsabilidad (excepto la civil); aunque se prev que el juez remita el caso al rgano administrativo correspondiente a los fines de su proteccin integral (artculo 95). Si bien se trata de un supuesto de derivacin automtica, se prev que se respeten las garantas y derechos del nio y que bajo ningn motivo se les aplique una medida privativa de la libertad. Las garantas para aquellos que estn sujetos a la justicia penal de adolescentes (se reconoce expresamente que se trata de una jurisdiccin penal especial) se encuentran desarrolladas en los artculos 101 y siguientes. Se prev un proceso detallado e instancias alternativas al proceso, como la conciliacin (artculo 145). En cuanto a la privacin de libertad, se establece la posibilidad de su dictado a partir, por un lado, de una enumeracin de los delitos que permiten su aplicacin 42 y, por el otro, el supuesto de incumplimiento de otras medidas, que habilita una privacin de libertad por un perodo mximo de tres meses. La privacin de libertad puede dictarse a partir del mnimo establecido para el delito por la ley penal pero en ningn caso podr exceder de seis aos. Bolivia En Bolivia el Cdigo del Nio, Nia y Adolescente 43 , que reemplaza al Cdigo del Menor44 de 1992, organiza un sistema de responsabilidad penal de los adolescentes en el Captulo III del libro tercero bajo el ttulo Responsabilidad en infracciones. En el artculo 221 se define a la infraccin como la conducta tipificada como delito en la ley penal, en la que incurre como autor o partcipe un adolescente y de la cual emerge lo que este Cdigo denomina responsabilidad social.
41 Ley 287, aprobada el 24 de marzo de 1998. 42 Asesinato atroz, asesinato, homicidio doloso, infanticidio, parricidio, lesiones graves, violacin, abusos deshonestos, rapto, robo, trfico de drogas, incendio y otros estragos, envenenamiento o adulteramiento de agua potable, bebidas, comestibles o sustancias medicinales (artculo 203). 43 Ley 2026, aprobada el 27 de octubre de 1999. 44 Ley 1403 del 18 de diciembre de 1992.

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Desde el comienzo se plantea un problema con el mbito de aplicacin, ya que segn el artculo 2 de la ley son adolescentes las personas entre doce y dieciocho aos, mientras que el artculo 222 establece que la responsabilidad del adolescente se aplicar a las personas comprendidas entre los doce y menores de diecisis aos. Se agrega un artculo -que no resuelve el problema- que establece que las personas entre diecisis y veintin aos sern sometidas a la legislacin ordinaria, pero contarn con la proteccin a que se refieren las normas de ese ttulo (225). Respecto de las nias y nios, esto es, de las personas menores de doce aos, se prev que se les apliquen, previa investigacin, medidas de proteccin, y que no se dispondrn por ningn motivo medidas privativas de libertad (artculo 223). En este punto la ley avanza con garantas especficas sobre el esquema ya analizado de derivacin automtica de los nios al sistema de proteccin tal como se observ en la ley de Nicaragua. Se establecen las garantas procesales (artculo 230) y se regula la participacin del fiscal (artculo 234). Tambin se establece el principio de proporcionalidad por el hecho (artculo 239) y la determinacin temporal de las medidas socio-educativas (artculo 238), entre otras garantas procesales. El Cdigo avanza considerablemente al establecer la excepcionalidad del dictado de una medida cautelar, y la posibilidad de diversificarla (artculos 231 y 232). Sobre la detencin preventiva, se impone un lmite al juez -que debe ser interpretado en forma restrictiva- al preverse que slo proceder, entre otros motivos, cuando el delito imputado tenga prevista una pena privativa de libertad cuyo mximo sea de cinco aos o ms. Se establece tambin una extensin mxima de cuarenta y cinco das (artculo 233) en concordancia con la pionera ley del Brasil. En cuanto a las consecuencias jurdicas -que el Cdigo sigue llamando medidas socio-educativas- y en particular sobre la sancin de privacin de libertad en centro especializado, se prev la posibilidad de su aplicacin para el mismo supuesto en el que se la admite como detencin preventiva, y para el caso de incumplimiento injustificado y reiterado de otras medidas socio-educativas. En este ltimo caso no podr exceder de tres meses. En el primer supuesto, el plazo mximo de duracin es de cinco aos para adolescentes entre catorce y diecisis aos y de tres aos para aquellos comprendidos entre las edades de doce a catorce. Se agrega una garanta adicional que es que nunca podr aplicarse en un caso en el que, tratndose de un adulto, no pudiera aplicarse privacin de libertad -artculo 251-. Paraguay El Cdigo de la Niez y la Adolescencia 45 regula en su libro V el sistema de responsabilidad a aplicar a los adolescentes por infracciones a la ley penal (artculo 192) 46 .
45 Aprobado por Ley N 680 de diciembre de 2000. 46 En caso de que existan pluralidad de hechos punibles realizados por una persona como adolescente y como mayor de edad, el artculo 217 establece las pautas para determinar la aplicacin del Cdigo de la Niez y Adolescencia o del derecho penal comn.

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En sus disposiciones no se seala el alcance del trmino adolescente. De dicha regulacin se ocupa la ley N 1702 (modificada por la Ley N 2169) que en su artculo 1, dispone que, a los efectos de la interpretacin y aplicacin de las normas relativas a la niez y a la adolescencia, se entender por aqul a toda persona humana desde los catorce aos hasta los diecisiete aos de edad (inciso b) 47. Merece ser transcripta la definicin de responsabilidad penal del art. 194: La responsabilidad penal se adquiere con la adolescencia, sin perjuicio de la irreprochabilidad sobre un hecho, emergente del desarrollo psquico incompleto y dems causas de irreprochabilidad, previstas en el Artculo 23 y concordantes del Cdigo Penal. Un adolescente es penalmente responsable solo cuando al realizar el hecho tenga madurez sicosocial suficiente para conocer la antijuridicidad del hecho realizado y para determinarse conforme a ese conocimiento. Con el fin de prestar la proteccin y el apoyo necesarios a un adolescente que en atencin al prrafo anterior no sea penalmente responsable, el Juez podr ordenar las medidas previstas en el Artculo 34 de este Cdigo. 48 En cuanto a las consecuencias jurdicas aplicables a los adolescentes penalmente responsables conforme este Cdigo, se instaura un sistema que est compuesto por medidas a las que clasifica de la siguiente forma: medidas socioeducativas 49 ,
47 A su vez, seala que por nio se entiende a: toda persona humana desde la concepcin hasta los trece aos de edad (inciso a), y por mayor de edad a: toda persona humana desde los dieciocho aos de edad (inciso c). 48 Artculo 34.- DE LAS MEDIDAS DE PROTECCIN Y APOYO. Cuando el nio o el adolescente se encuentre en situaciones que sealan la necesidad de proteccin o apoyo, se aplicarn las siguientes medidas de proteccin y apoyo: a) la advertencia al padre, a la madre, al tutor o responsable; b) la orientacin al nio o adolescente y a su grupo familiar; c) el acompaamiento temporario al nio o adolescente y a su grupo familiar; d) la incorporacin del nio en un establecimiento de educacin escolar bsica y la obligacin de asistencia; e) el tratamiento mdico y psicolgico; f) en caso de emergencia, la provisin de material para el sostenimiento del nio o adolescente; g) el abrigo; h) la ubicacin del nio o adolescente en una familia sustituta; e, i) la ubicacin del nio o adolescente en un hogar. Las medidas de proteccin y apoyo sealadas en este artculo pueden ser ordenadas separada o conjuntamente. Adems, pueden ser cambiadas o sustituidas, si el bien del nio o adolescente lo requiere. Las medidas de proteccin y apoyo sern ordenadas por la Consejera Municipal por los Derechos del Nio, Nia y Adolescente (CODENI). En caso de una medida sealada en los incisos g) al i) de este artculo, la orden requerir autorizacin judicial. 49 Se encuentran reguladas en el artculo 200, el cual dispone que: son prohibiciones y mandatos que regulan la forma de vida del adolescente con el fin de asegurar y promover su desarrollo y educacin. Dichas reglas de conducta no podrn exceder los lmites de la exigibilidad, conforme la edad del adolescente. El juez podr ordenar: a) b) c) d) e) f) residir en determinados lugares; vivir con una determinada familia o en determinado hogar; aceptar un determinado lugar de formacin o trabajo realizar determinados trabajos; someterse al apoyo y a la supervisin de una determinada persona; asistir a programas educativos y entrenamiento social;

g) reparar, dentro de un plazo determinado y de acuerdo con sus posibilidades, los daos causados por el hecho punible; h) i) j) k) tratar de reconciliarse con la vctima; evitar la campaa de determinadas personas; abstenerse de concurrir a determinados lugares o lugares exclusivos para mayores de edad; asistir a cursos de conduccin; y

l) someterse, con acuerdo del titular de la patria potestad o del tutor, en su caso, a un tratamiento mdico social por un especialista o un programa de desintoxicacin. Estas medidas se ordenarn por un tiempo determinado que no exceder a dos aos de duracin; y el juez puede cambiarlas,

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correccionales 50 o privativas de libertad 51 (artculo 196 52 ), las que pueden ser combinadas de acuerdo a lo estipulado en el artculo 199 53 . La aplicacin de la medida privativa de libertad slo procede como ltimo recurso (artculo 206) 54, y su duracin ser fijada en atencin a la finalidad de una internacin educativa a favor del condenado, que se extiende de seis meses como mnimo a cuatro aos como mximo, aunque en este ltimo caso se puede extender a ocho aos si el hecho es calificado como crimen por el derecho penal general. Asimismo, a los fines de la determinacin de la medida, se excluye la aplicacin de los marcos penales previstos en la legislacin penal comn (artculo 207). Se precisa asimismo que cuando el adolescente cumpla dieciocho aos, la duracin de las medidas impuestas por el juez variarn segn se trate de una medida socioeducativa, de una medida de imposicin de obligaciones o de una medida privativa de libertad 55 .
eximirlas y prolongarlas, antes del vencimiento del plazo ordenado, hasta tres aos de duracin, cuando esto sea indicado por razones de la educacin del adolescente (artculo 201). El juez tambin puede, previo acuerdo de la Consejera Municipal por los Derechos del Nio y Adolescente, decretar la orden al adolescente de aceptar medidas de proteccin y apoyo previstas en el artculo 34, prrafo segundo, incisos c) e i) del Cdigo (artculo 202). 50 Este tipo de sanciones estn conformadas por la amonestacin (artculo 204) y la imposicin de determinadas obligaciones (artculo 205); y son procedentes como castigo a un adolescente cuando: sin ser apropiada una medida privativa de libertad, sea necesario llamar seria e intensamente la atencin del adolescente acerca de la responsabilidad de su conducta (artculo 203, primer prrafo). Asimismo, se establece que dichas medidas no tendrn los efectos de una condena o una pena, en lo relativo a los antecedentes del afectado, sin perjuicio de la posibilidad de asentarlas en un registro destinado a recoger datos para actividades estatales, educativas y preventivas (artculo 203, ltimo prrafo). 51 El artculo 206 establece que: La medida privativa de libertad consiste en la internacin del adolescente en un establecimiento especial, destinado a fomentar su educacin y su adaptacin a una vida sin delinquir. 52 En el ltimo prrafo se prev la posibilidad que el juez prescinda de la aplicacin de las medidas mencionadas, cuando se indique la internacin del adolescente en un hospital psiquitrico o en un establecimiento de desintoxicacin. Estas medidas son tratadas en el artculo 198. 53 El que dispone que: Las medidas socioeducativas y correccionales, as como varias medidas socioeducativas y varias medidas correccionales podrn ser ordenadas en forma acumulativa. Junto con una medida privativa de libertad, podrn ser ordenadas solo imposiciones y obligaciones. 54 Criterio expuesto en los artculos 196 y 206. En esta ltima disposicin se establece de manera taxativa que la imposicin de una medida privativa de libertad proceder cuando: a) las medidas socioeducativas y las medidas correccionales no sean suficientes para la educacin del condenado; b) la internacin sea recomendable por el grado de reprochabilidad de su conducta; c) el adolescente haya reiterada y gravemente incumplido en forma reprochable medidas socioeducativas o las imposiciones ordenadas; d) anteriormente se haya intentado responder a dificultades de adaptacin social del adolescente mediante una modificacin de las medidas no privativas de libertad; o e) el adolescente haya sido apercibido judicialmente de la posibilidad de la aplicacin de una medida privativa de libertad en caso de que no desistiese de su actitud. En este caso la duracin de la medida privativa de la libertad ser de hasta un ao. 55 En este sentido, el artculo 219 regula: Al cumplir el adolescente 18 aos de edad: a) una medida socioeducativa vigente ser revocada, cuando no existe necesidad de su continuacin por razones de cumplimiento de sus objetivos. En todos los casos la medida socioeducativa terminar, cuando el adolescente cumpla veinte aos de edad; y b) una medida de imposicin de obligaciones continuar hasta su cumplimiento total, cuando el juez penal de ejecucin de medidas no la revoque por el mejor inters del adolescente. La medida privativa de libertad durar el tiempo mximo fijado en la sentencia respectivamente, aunque el adolescente cumpla dieciocho aos de edad. En caso de una medida privativa de libertad, el juez penal de ejecucin de medidas vigilar la posibilidad de ordenar una libertad condicional y la conceder, aplicando en lo pertinente el artculo 51 del Cdigo Penal.

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En el Cdigo se regulan el instituto de la suspensin a prueba de la ejecucin 56 y de la condena 57 a una medida privativa de la libertad; y, tambin, el rgimen de la extincin de la accin penal 58 y de las medidas impuestas al adolescente 59 . La vigilancia de las medidas aplicadas al adolescente est encomendada al juez de ejecucin, quien, previa produccin de informes por los expertos en la materia, puede modificar, sustituir o revocar las medidas ordenadas, cuando sea necesario para el bien de aqul (artculo 218). Los derechos que asisten a los adolescentes durante la ejecucin de las medidas son enumerados en el artculo 245. Finalmente, se crea una justicia especializada 60 y se estipula que el procedimiento se regir por las normas del Cdigo Procesal Penal (adversarial moderno) en cuanto el Cdigo no disponga algo distinto (artculo 231), aunque se establecen algunas reglas especiales vinculadas con: el dictado de medidas provisorias 61 y la prisin preventiva 62 ,
56 El artculo 208 dispone que: En caso de una condena a una medida privativa de libertad de hasta un ao, el juez ordenar la suspensin de su ejecucin cuando la personalidad, la conducta, y las condiciones de vida del adolescente permitan esperar que ste, bajo la impresin causada por la condena y por medio de obligaciones, reglas de conducta o sujecin a un asesor de prueba, pueda aun sin privacin de libertad, adecuar su conducta a las normas sociales y a una vida sin delinquir. Bajo las condiciones establecidas en el prrafo anterior, el juez podr suspender la ejecucin de una medida privativa de libertad, cuya duracin no exceda de dos aos, cuando la ejecucin con miras al desarrollo del adolescente no sea necesaria. La suspensin no podr ser limitada a una parte de la medida, y a este efecto no se computar la privacin de libertad compurgada en prisin preventiva u otra forma de privacin de libertad. El juez determinar un periodo de prueba no menor de un ao, que deber contarse desde la sentencia firme. El perodo de prueba podr ser posteriormente reducido o ampliado. Por su parte, en el artculo 209 se establece que las reglas de conducta y obligaciones que imponga el juez tendrn como finalidad ejercer una influencia educativa sobre la vida del adolescente. Se prev la implementacin de una asesora de prueba con el fin de vigilar y dirigir el cumplimiento de las reglas de conducta y obligaciones impuestas, as como de las promesas (artculo 210). Las causales por las cuales el juez puede revocar la suspensin a prueba de la ejecucin de la medida privativa de la libertad estn enunciadas en el artculo 211. Finalmente, se estipula que se tendr por extinguida la medida privativa de la libertad cuando haya transcurrido el perodo de prueba sin que la suspensin fuera revocada (artculo 212). 57 La que procede Cuando, agotadas las posibilidad de investigacin, no conste con seguridad si el hecho punible realizado por el adolescente demuestra la existencia de tendencias nocivas, que sealan la necesidad de la medida privativa de libertad, el juez podr emitir un veredicto de reprochabilidad y postergar la decisin sobre la medida privativa de libertad por un periodo de prueba fijado por l. El periodo de prueba ser no menor de un ao y no mayor de dos. Durante el periodo de prueba el adolescente ser sometido a un asesor de prueba (artculo 213). En el artculo 214 se regulan los supuestos en los que procede la aplicacin y extincin de la condena a la medida privativa de libertad. 58 Son de aplicacin las reglas del Cdigo Penal, salvo en lo relativo a los plazos. En todos los casos, la accin prescribir en un tiempo igual al mximo de duracin de la medida privativa de libertad (artculo 221). 59 Se extinguen por: a) llegar a su trmino; b) por su cumplimiento; c) por fallecimiento del adolescente; d) por amnista o indulto; y, e) por prescripcin (artculo 220). 60 Regulada en los artculos 222 a 229. Asimismo, se seala que la polica nacional deber disponer de cuadros especializados para desarrollar efectivamente los objetivos establecidos en el Cdigo (artculo 230). 61 Al respecto, el artculo 232 dispone que: Hasta que la sentencia quede firme, el juzgado penal de la adolescencia podr decretar medidas provisorias con el fin de promover la educacin y de garantizar las prestaciones necesarias para el sustento del procesado. El juzgado penal de la adolescencia podr ordenar la internacin transitoria del adolescente en un hogar adecuado, en espera de las medidas definitivas resultantes del proceso, si ello fuera recomendable para proteger al adolescente frente a influencias nocivas para su desarrollo y el peligro presente de la realizacin de nuevos hechos punibles. 62 La procedencia del dictado de prisin preventiva se encuentra determinada en el artculo 233, el cual dice: La prisin preventiva de un adolescente podr ser decretada slo cuando con las medidas provisorias previstas en el artculo 232, primer prrafo, de este Cdigo no sea posible lograr su finalidad. Al considerar la proporcionalidad de la medida, se tendr en cuenta la carga emocional que la ejecucin de la misma implica para el adolescente. En caso de decretar la prisin preventiva, la orden debe manifestar expresamente las razones por las cuales otras medidas, en especial, la internacin transitoria en un hogar, no son suficientes y la prisin preventiva no es desproporcionada. En caso de que el adolescente no haya cumplido diecisis aos, la prisin preventiva podr ser decretada por peligro de fuga, slo cuando ste: a) en el mismo procedimiento ya se haya fugado con anterioridad o cuando realice preparativos concretos para fugarse; o, b) no tenga arraigo.

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la reserva de las actuaciones (artculo 235), la prrroga especial de la competencia (artculo 237), el dictado de la sentencia y su notificacin (artculos 239 y 240), la procedencia e interposicin de recursos (artculos 243 y 244) y las formas de terminacin anticipada del proceso 63 . Ecuador En Ecuador, el Cdigo de la Niez y Adolescencia (CNA) 64 reemplaz al Cdigo de Menores 65 de 1992, que trataba el tema de los adolescentes infractores dentro del Ttulo referido a los menores en situacin de riesgo. Actualmente, el CNA lo desarrolla en el Libro Cuarto, denominado Responsabilidad del Adolescente Infractor. El artculo 305 establece que Los adolescentes [entre doce y dieciocho aos no cumplidos] son penalmente inimputables y, por tanto, no sern juzgados por jueces penales ordinarios ni se les aplicarn las sanciones previstas en las leyes penales. En caso de que cometan infracciones tipificadas en la ley penal, declarada su responsabilidad, se precisa que estarn sujetos a medidas socio-educativas (artculo 306). Los nios y nias (esto es, los menores de doce aos) no son penalmente responsables, por lo que no estn sujetos ni al juzgamiento ni a las medidas socio-educativas contempladas en el Cdigo. Se prohbe su detencin e internacin preventiva (artculo 307) 66 . Este artculo en su ltimo prrafo establece como garanta que Cuando de las circunstancias del caso se derive la necesidad de tomar medidas de proteccin, stas se tomarn respetando las condiciones y requisitos del presente Cdigo. El artculo 309 se refiere a los objetivos de la investigacin y de la determinacin de la responsabilidad cuando seala que El proceso de juzgamiento, adems de establecer el grado de participacin del adolescente en el hecho del que se le acusa, tiene por finalidad investigar las circunstancias del hecho, la personalidad del adolescente y su conducta, y el medio familiar y social en el que se desenvuelve, de manera que el Juez pueda, de acuerdo a las reglas establecidas en este Cdigo, aplicar la medida socioeducativa ms adecuada para fortalecer el respeto del adolescente por los derechos humanos y las libertades fundamentales de terceros, promover la reintegracin del adolescente y que ste asuma una funcin constructiva en la sociedad67.
63 Se prev a las formas establecidas en el Cdigo Procesal Penal de la Nacin y a la remisin (artculo 241). Esta ltima modalidad es regulada en los artculos 234 y 242. 64 Ley 100 aprobada el 17 de diciembre de 2002; RO/ 737, del 3 de enero del 2003. 65 Registro Oficial 995 del 7 de agosto de 1992. 66 El Cdigo de Menores estableca en el artculo 166 que ningn menor de doce aos poda ser privado de libertad y que en estos casos el Tribunal de Menores debera resolver la medida socio-educativa que ms le conviniera, con el fin de promover su desarrollo, dignidad y responsabilidad. Advirtase que la privacin de libertad exista como medida socio-educativa con el nombre de ubicacin institucional (artculo 184). 67 En el Cdigo de Menores se prevea que el proceso de investigacin tendra como finalidad, adems de conocer el grado de participacin del menor en los hechos, el investigar su personalidad, las circunstancias del acto, comprobar su conducta, descubrir las causas, y el medio en que se desenvolva, con el fin de aplicar el tratamiento socio-educativo necesario para su reintegracin social (artculo 179).

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Se establecen garantas procesales (arts. 311 a 318). Asimismo, se reconoce explcitamente el principio de proporcionalidad entre la infraccin atribuida y la medida socio-educativa aplicada (artculo 319). Entre los motivos de aprehensin por parte de funcionarios policiales (artculo 326), se preven: a) la infraccin de accin pblica en flagrancia, b) que el adolescente se haya fugado de un centro especializado de internamiento en el que estaba cumpliendo una medida socio-educativa y c) cuando el juez competente haya ordenado la privacin de la libertad. Respecto de las consecuencias jurdicas a las que denomina medidas socioeducativas, el CNA establece que podr disponerse la privacin de la libertad del adolescente slo como ltimo recurso y por orden escrita del juez competente. No obstante, el internamiento preventivo podr ser revocado en cualquier etapa del proceso, de oficio o a peticin de parte (artculo 321). Sumado a ello, el Cdigo prev la aplicacin de medidas cautelares para asegurar la inmediacin del adolescente imputado con el proceso y su eventual responsabilidad civil o la de su representante (artculo 323). En su manifestacin ms severa, el artculo 325 seala que la medida cautelar podr consistir en la detencin o internamiento preventivo del adolescente imputado (aunque acotada a un mximo de hasta veinticuatro horas y con fines especficos de investigacin -artculo 328- o para asegurar su comparecencia a la audiencia preliminar o a la de juzgamiento -artculo 329-). Se regula en el art. 369 inc. 10 el internamiento institucional, al que se define como la privacin total de la libertad del adolescente infractor que es internado en un centro de internamiento especializado. Esta medida se puede aplicar nicamente a adolescentes infractores mayores de catorce aos de edad y por infracciones que en la legislacin penal ordinaria son sancionadas con reclusin. Se autoriza la aplicacin de esta medida respecto de adolescentes menores de catorce aos nicamente respecto de los delitos de asesinato, homicidio, violacin, plagio de personas y robo con resultado de muerte. Como novedad se destaca el sistema de penas relativamente tasadas que incorpora este nuevo Cdigo en el artculo 370. Repblica Dominicana El Cdigo para el Sistema de Proteccin y los Derechos Fundamentales de Nios, Nias y Adolescentes 68 , seala en su artculo 222 como objetivo de la justicia penal de la persona adolescente -una vez establecida la responsabilidad penal- aplicar la medida socio-educativa o la sancin correspondiente y promover la educacin, aten68 Ley 136-03, aprobada el 15 de julio de 2003.

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cin integral e insercin de la persona adolescente en la familia y en la sociedad. Se diferencian dos rangos etarios -13 a 15 aos inclusive y desde los 16 aos hasta alcanzar la mayora de edad-. Se establece que los nios y nias menores de trece aos en ningn caso sern responsables penalmente por lo que no podrn ser detenidos, ni privados de su libertad, ni sancionados por autoridad alguna (arts. 223). Se considera imputado al adolescente a quien se le atribuya la comisin o participacin en una infraccin a la ley penal. Desde su detencin o desde el inicio de la investigacin, ste tendr acceso a una serie de derechos cuya enumeracin no es limitativa, ya que se complementa con las disposiciones que en esta materia estn contenidas en la Constitucin, los tratados internacionales, el Cdigo Procesal Penal y otras leyes. Se establecen garantas procesales bsicas (arts. 228 a 235); en particular en materia procesal el principio de oportunidad del ejercicio de la accin pblica, la conciliacin y la suspensin condicional del procedimiento como mecanismos que permitan concluir en forma anticipada el proceso (artculo 245). En los artculos 253 a 255 se regula lo atinente a la defensa tcnica. A partir del artculo 256 y hasta el 258, se legisla la organizacin y funciones del ministerio pblico de nios, nias y adolescentes. Seguidamente se trata lo relativo a la Polica Judicial de Nios, Nias y Adolescentes, como un departamento de apoyo del sistema penal de la persona adolescente (arts. 259 a 265). La ley regula la posibilidad de efectuar estudios psicolgicos y socio- familiares cuya finalidad ser ... determinar, a travs de profesionales en los campos de psicologa y trabajo social y reas afines, las posibles causas explicativas de la conducta del adolescente, a fin de imponer, en los casos que corresponda, la medida ms adecuada... (artculo 268). Aunque a continuacin se seala que de ninguna forma se podrn utilizar estos informes para la determinacin de la culpabilidad, el prrafo siguiente agrega: Tanto el estudio sociofamiliar como el psicolgico, tendrn un valor equivalente al de un dictamen pericial, y ser valorado conforme a las reglas de la sana crtica. Se podr solicitar que los especialistas que suscriban el estudio se presenten a la etapa de juicio. La conducta tipificada como crimen, delito o contravencin por las leyes penales, cometida por una persona adolescente, se considerar acto infraccional (artculo 278). Con la finalidad de garantizar la presencia del adolescente en el proceso de investigacin hasta la etapa de juicio, a pedido del Ministerio Pblico de Nios, Nias y Adolescentes, el juez podr aplicar medidas cautelares que van desde el cambio de residencia hasta la privacin provisional de la libertad en un centro especializado (artculo 286). Tales medidas cautelares podrn tener como mximo dos meses de duracin; aunque prorrogables por el juez, una nica vez, por un mes adicional -con excepcin de la privacin provisional de la libertad-. Esta ltima solo podr

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ordenarse cuando no fuere posible aplicar otra medida cautelar menos grave. Asimismo, debern existir elementos de conviccin suficientes para sostener que el adolescente, probablemente, sea autor o cmplice de la comisin de una infraccin a la ley penal y que, de conformidad con la calificacin dada a los hechos, se trate de una infraccin que en el derecho comn se castigue con una sancin que exceda los cinco aos. En este caso, adems de los supuestos en los que exista peligro de fuga, la medida cautelar podr decretarse cuando exista peligro de entorpecimiento de la investigacin o peligro para la vctima, el denunciante, querellante o el testigo. De ser aplicada, tendr una duracin mxima de 30 das prorrogables por 15 das ms- y podr ser sustituida por otra medida menos grave en cualquier momento, a solicitud de las partes (artculo 291). Sobre la premisa definida en la propia ley que indica que la finalidad de la sancin socio-educativa (as se denomina a las consecuencias jurdicas) es la educacin, rehabilitacin e insercin social de las personas adolescentes declaradas responsables por infracciones a la ley penal (artculo 326), el juez podr optar por aplicar sanciones que van desde la simple amonestacin y advertencia, hasta sanciones privativas de libertad (artculo 327). La forma ms grave de esta ltima es la privacin de libertad definitiva en un centro especializado. Se trata de una sancin de carcter excepcional que slo podr ser aplicada cuando el adolescente fuera declarado responsable de la comisin de por lo menos uno de los siguientes delitos (acto infraccional): homicidio, lesiones fsicas permanentes, violacin y agresin sexual, robo agravado, secuestro, venta y distribucin de drogas narcticas, infracciones a la ley penal vigente que sean sancionadas con penas de reclusin mayores de 5 aos; y, del mismo modo, el adolescente que incumpla injustificadamente las sanciones socio-educativas y rdenes de orientacin o supervisin que le hayan sido impuestas. La duracin mxima de esta sancin ser de uno a tres aos para el adolescente entre trece y quince aos de edad y de uno a cinco aos para los adolescentes entre diecisis y dieciocho aos no cumplidos. Finalmente, el artculo 328 dispone que al momento de determinar la sancin aplicable, el Juez de Nios, Nias y Adolescentes deber tener en cuenta los siguientes criterios: a)Que se haya comprobado la comisin del acto infraccional y la participacin del adolescente investigado; b) la valoracin sicolgica y socio familiar del adolescente imputado; c) que la sancin que se le imponga al adolescente imputado sea proporcional y racional al dao causado por la conducta delictiva; que sea conducente a su insercin familiar y comunitaria, y que sea viable en las condiciones reales en que deber cumplirse;

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d) la edad del adolescente y sus circunstancias personales, familiares y sociales; e) las circunstancias en que se hubiesen cometido las infracciones penales, tomando en cuenta aquellas que atenen o eximan su responsabilidad; f) los esfuerzos del nio, nia o adolescente por reparar el dao causado; y g) cualquier otro supuesto que establezca la legislacin penal, siempre que garantice los principios de este Cdigo. Venezuela La Ley Orgnica para la Proteccin del Nio y del Adolescente 69 expresamente establece un sistema penal de responsabilidad del adolescente. Define a este sistema como el conjunto de rganos y entidades que establecen la responsabilidad del adolescente por los hechos punibles en los que incurra, que aplican y que controlan las sanciones correspondientes (artculo 526). Tambin prev expresamente que el adolescente que viole derechos penalmente protegidos responde por el hecho en la medida de su culpabilidad, de forma diferenciada al adulto. La diferencia consiste en la jurisdiccin especializada y en la sancin que se le impone (artculo 528). El sistema se aplica a las personas comprendidas entre los doce y los dieciocho aos no cumplidos y, si se trata de un nio, se le aplican medidas de proteccin de acuerdo a lo previsto en la propia ley (artculo 532). Se establece una distincin a los efectos de la aplicacin y ejecucin de las sanciones entre los que tienen entre doce y catorce aos no cumplidos, y catorce a dieciocho aos no cumplidos (artculo 533). Se prev un diseo procesal acorde con los ms modernos sistemas procesales penales. En cuanto a las consecuencias jurdicas de la declaracin de responsabilidad penal, la privacin de la libertad puede ser dictada slo si se trata de algunos delitos en particular 70 , en caso de reincidencia y de que el hecho de que la nueva sancin est reprimido con pena que en su mximo sea igual o mayor a cinco aos, y se contempla el supuesto de incumplimiento de otras medidas que slo habilita la privacin de la libertad hasta por seis meses. En cuanto a la duracin mxima de la privacin de la libertad, que as es llamada en el Proyecto (artculos 628, 662 y concordantes), se prev una duracin no inferior a un ao y no superior a cinco para aquellos adolescentes mayores de catorce aos. Si se trata de menores, no podr ser menor de seis meses ni mayor de dos aos. Se establece un lmite adicional, y es que en ningn caso podr imponerse al adolescente un lapso de privacin de la libertad mayor al lmite mnimo de pena establecido en la ley penal para el hecho punible correspondiente.
69 Ley N 5266, aprobada el 3 de septiembre de 1998. 70 Homicidio excepto el culposo, lesiones gravsimas, salvo las culposas, violacin, robo agravado, secuestro, trafico de drogas, y robo y hurto sobre automotores.

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Uruguay El Cdigo de la Niez y la Adolescencia 71 del Uruguay entiende por nio a toda persona hasta los trece aos de edad y por adolescente a los mayores de trece y menores de dieciocho aos de edad (artculo 1). En caso de que se encuentren involucrados nios menores de trece aos de edad, el artculo 74, inciso B, ltimo prrafo, dispone que se debe proceder de conformidad a lo establecido en el Captulo XI denominado Proteccin de los derechos amenazados o vulnerados de los nios y adolescentes y situaciones especiales (artculos 117 y siguientes). En el apartado II denominado De los adolescentes y las infracciones a la ley penal del Captulo IX De los nios y adolescentes, se organiza un sistema de responsabilidad penal de los adolescentes. All se considera adolescente infractor a quien sea declarado responsable por sentencia ejecutoriada, dictada por juez competente, como autor, coautor o cmplice de acciones u omisiones descritas como infracciones a la ley penal (artculo 70), las que son especificadas en el artculo 69 72 y, a su vez, clasificadas en graves y gravsimas (artculo 7273 ). Se estipula que slo se puede someter a proceso penal al adolescente que como consecuencia de su accin u omisin se le pueda atribuir material y psicolgicamente un hecho constitutivo como infraccin a la ley penal (artculo 71).

71 Aprobado el 19 de diciembre de 2001. 72 El cual dispone: A los efectos de este Cdigo son infracciones a la ley penal: 1) Las acciones u omisiones dolosas consumadas, cometidas en calidad de autor, coautor, tipificadas por el Cdigo Penal y las Leyes penales especiales. 2) Las acciones u omisiones culposas consumadas, cometidas en calidad de autor, coautor, tipificadas por el Cdigo Penal y las leyes penales especiales, cuando el juez rena los elementos de conviccin suficientes, fundados exclusivamente en el desarrollo de la personalidad psicosocial del infractor; avalado por un equipo tcnico, que permita concluir que el adolescente dispona la capacidad cognitiva de las posibles consecuencias de su obrar. 3) 4) La tentativa de infracciones gravsimas a la ley penal. La participacin en calidad de cmplice en infracciones gravsimas a la ley penal. Son infracciones gravsimas a la ley penal: 1) 2) 3) 4) 5) 6) 7) Homicidio (artculo 310 del Cdigo Penal). Lesiones gravsimas (artculo 318 del Cdigo Penal). Violacin (artculo 272 del Cdigo Penal). Rapia (artculo 344 del Cdigo Penal). Privacin de libertad agravada (artculo 282 del Cdigo Penal). Secuestro (artculo 346 del Cdigo Penal). Extorsin (artculo 345 del Cdigo Penal).

73 Establece que: Las infracciones a la ley penal se clasifican en graves y gravsimas.

8) Trfico de estupefacientes (artculo 31 y 32 del Decreto-Ley N 14.294, del 31 de octubre de 1974, en la redaccin dada por el artculo 3 de la Ley N 17.016, del 22 de octubre de 1998). 9) Cualquier otra accin u omisin que el Cdigo Penal o las leyes especiales castigan con una pena cuyo lmite mnimo sea igual o superior a seis aos de penitenciaria o cuyo lmite mximo sea igual o superior a doce aos de penitenciara. 10) La tentativa de las infracciones sealadas en los numerales 1), 5) y 6) y la complicidad en las mismas infracciones. En los casos de violacin no se tomar en cuenta la presuncin del ejercicio de violencia (artculo 272 del Cdigo Penal). Las restantes son infracciones graves a la ley penal.

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El juzgamiento de las infracciones de los adolescentes a la ley penal est a cargo de los Jueces Letrados de Adolescentes (artculo 6574 ), con lo que se garantiza el principio de justicia especializada. Los derechos y garantas del procedimiento de adolescentes infractores a la ley penal son detallados en el apartado I del Captulo X (artculo 74). All se mencionan los principios de: judicialidad y legalidad (inciso A), responsabilidad (inciso B), excepcionalidad de la detencin (inciso C), humanidad (inciso D), inocencia (inciso E), inviolabilidad de la defensa en juicio (inciso F), libertad de comunicacin (inciso G), prohibicin del juicio en rebelda (inciso H), impugnacin (inciso I), duracin razonable (inciso J), asistencia de intrpretes (inciso K) y de oportunidad reglada (inciso L) 75 . Los derechos y garantas del procedimiento, as como tambin el rgimen procesal, estn regulados en el Captulo X, apartados I y II. En lo que respecta al dictado de medidas cautelares el artculo 76, inciso 5), establece que el Juez puede dictar las que resulten necesarias y que menos perjudiquen al adolescente. Entre ellas se encuentran: la prohibicin de salir del pas; la prohibicin de acercarse a la vctima o a otras personas, de concurrir a determinados lugares o de tomar contacto con personas determinadas; la obligacin de concurrir peridicamente al Tribunal o ante la autoridad que el Juez determine; el arresto domiciliario y la internacin provisoria (apartados 1 al 5). Estas dos ltimas medidas en ningn caso pueden durar ms de sesenta das y slo se pueden aplicar si la infraccin que se imputa al adolescente puede ser objeto en definitiva de una medida privativa de la libertad, siempre que sea indispensable para asegurar su comparecencia al proceso o para seguridad de la vctima, el denunciante o testigos (apartado 5.A) y B) del inciso 5). El Juez, al dictar la sentencia declarativa de responsabilidad penal, puede imponer medidas socio-educativas, que pueden ser no privativas de libertad 76 o privativas de libertad 77 (artculo 76, inciso 12, primer prrafo). La privacin de la libertad slo

74 El cual modifica el artculo 67 de la Ley N 15.570, que establece la competencia de los rganos jurisdiccionales en materia de nios y adolescentes. 75 En el artculo 104 se establece que: En cualquier estado del proceso el Juez podr, oyendo al Ministerio Pblico, al adolescente y a su defensa, prescindir total o parcialmente de la persecucin penal; o limitada a una o varias infracciones o de alguna o de todas las personas que hayan participado en el hecho, cuando: A) Se trate de un hecho que, por su escasa gravedad o lo exiguo de la contribucin del partcipe, haga innecesaria una medida definitiva. B) El adolescente haya sufrido, a consecuencia del hecho, un dao fsico o moral grave. 76 A saber: advertencia, amonestacin, orientacin, observancia de reglas de conducta, servicios a la comunidad, reparacin del dao o satisfaccin a la vctima, prohibicin de conducir vehculos motorizados, libertad asistida y vigilada (artculos 80 a 85). 77 El artculo 88 dispone que son consideradas medidas de este tipo: A) Internacin en establecimientos, separados completamente de los establecimientos carcelarios destinados a los adultos; y B) Internacin en iguales condiciones con posibilidades de gozar de semilibertad. A su vez, los artculos 89 y 90 establecen en qu consisten la privacin de libertad y el rgimen de semilibertad. Mientras que en el artculo 102 se establecen los derechos y deberes durante la ejecucin de las medidas socioeducativas.

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ser utilizada como medida de ltimo recurso y durante el perodo ms breve que proceda, debiendo el Juez fundamentar por qu no es posible aplicar otra medida distinta (artculos 76, inciso 12, segundo y tercer prrafo; 86 y 87). El artculo 91 dispone que la medida de privacin de la libertad tendr una duracin mxima de cinco aos, y que en ningn caso el adolescente condenado, que al llegar a los dieciocho aos permanezca sujeto a medida, cumplir lo que le resta en establecimientos destinados a los adultos. Cuando la medida impuesta haya cumplido su finalidad socioeducativa, se prev la posibilidad de hacerla cesar, sustituirla o modificarla (artculo 94). El control y ejecucin de las medidas est a cargo de los Jueces Letrados de Adolescentes (artculo 100). Colombia Recientemente aprobado por ambas Cmaras, el Proyecto de Cdigo de la Infancia y la Adolescencia 78 organiza un nuevo sistema de proteccin que derogar el Cdigo de Menores del ao 1989. En el Libro Segundo regula el Sistema de responsabilidad penal para adolescentes y procedimientos especiales para cuando los nios, las nias o adolescentes son vctimas de delitos, el que, a su vez, se encuentra dividido en dos ttulos: el primero dedicado a los adolescentes involucrados en la comisin de un delito 79 y el segundo, dirigido a los nios, las nias y adolescentes vctimas de un delito 80 . Se consideran nios a las personas que estn por nacer y a quienes tienen entre cero y doce aos de edad, y adolescentes a las personas que tienen entre catorce y dieciocho aos de edad (artculo 3) 81. El sistema de responsabilidad penal para adolescentes es definido como el conjunto de principios, normas, procedimientos, autoridades judiciales especializadas y entes administrativos que rigen o intervienen en la investigacin y juzgamiento de los delitos cometidos por personas que tengan entre catorce y dieciocho aos al momento de cometer el hecho punible (artculo 138). La finalidad del sistema, tanto en el proceso como en las medidas que se adopten (de carcter pedaggico), es garantizar la justicia restaurativa, la verdad y la reparacin del dao (artculo 139). Quedan excluidas del sistema de responsabilidad penal las personas menores de catorce aos, quienes no pueden ser juzgadas ni declaradas responsables penal78 Aprobado por el Senado el 29 de agosto de 2006, pendiente etapa final del trmite constitucional. 79 Artculos 138 a 189. 80 Artculos 190 a 196. 81 El artculo 3 omite precisar si las personas que tienen entre 12 y 14 aos de edad son consideradas nios o adolescentes.

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mente ni privadas de libertad, bajo denuncia o imputacin de haber cometido una conducta punible 82 . En este ltimo caso, del mismo modo que si una persona de esta edad es detenida en flagrancia, la Polica de Infancia y Adolescencia debe entregar al nio inmediatamente a la autoridad competente para la verificacin de la garanta de sus derechos, de acuerdo con lo establecido en los artculos 141 y 14283 de este Cdigo. El procedimiento aplicable a los adolescentes est regido por las normas consagradas en el Cdigo de Procedimientos Penales (Ley Nro. 906 de 2004) que crea un sistema adversarial moderno 84 . Se establecen garantas procesales (artculos 150 a 154), el procedimiento para recibir testimonio a un nio, nia o adolescente (artculo 149) y varias prohibiciones procesales y sustantivas: celebrar acuerdos entre la fiscala y la defensa (artculo 156), juzgar a un adolescente en ausencia (artculo 157) y de reputar como antecedente a las sentencias impuestas a adolescentes por la comisin de un delito (artculo 158 85 ). Se regula el mecanismo para la reparacin del dao derivado de conductas punibles realizadas por adolescentes (artculos 168) y la solidaridad en la responsabilidad por parte de los padres o representantes legales (artculo 169). Se regula la aplicacin del principio de oportunidad 86 . Respecto de las consecuencias jurdicas, denominadas sanciones, van desde la amonestacin hasta la privacin de la libertad en un centro de atencin especializada, y varan entre imposicin de reglas de conducta, prestacin de servicios a
82 Tambin quedan excluidas de responsabilidad penal las personas mayores de catorce aos y menores de dieciocho con discapacidad psquica o mental (artculo 141, ltimo prrafo), aunque se les aplicar una medida de seguridad. 83 En su pargrafo 1 dispone que: Cuando del resultado de una investigacin o juicio surjan serias evidencias de la concurrencia de un nio o nia o un adolescente menor de catorce (14) aos en la comisin de un delito, se remitir copia de lo pertinente a las autoridades competentes de proteccin y restablecimiento. 84 As lo dispone el artculo 143, que, por un lado, establece el empleo de las normas especiales previstas en la ley; y, por otro, excepta de aplicacin aqullas que sean contrarias al inters superior del adolescente. En este sentido, se prev que las audiencias que se efecten en el proceso de responsabilidad penal pueden ser cerradas al pblico cuando el juez estime que la publicidad del procedimiento expone a un dao psicolgico al nio, nia o adolescente (artculo 146). Tambin se regula el proceso para la imposicin de la sancin a adolescentes por la comisin de un delito o de una contravencin de polica (artculos 187 y 188). En el artculo 189 se define el procedimiento a seguir en los casos de detencin en flagrancia. 85 Establece adems que los registros son reservados y podrn ser utilizados por las autoridades judiciales competentes para definir las medidas aplicables cuando se trate de establecer la naturaleza y gravedad de las conductas y la proporcionalidad e idoneidad de la medida. 86 En lo referente a estas tres ltimas causales el artculo 173 dispone que: Las autoridades judiciales debern facilitar en todo momento el logro de acuerdos que permitan la conciliacin y la reparacin de los daos, y tendrn como principio rector la aplicacin preferente del principio de oportunidad. Estas se realizarn con el consentimiento de ambas partes y se llevarn a cabo con una visin pedaggica y formativa mediante la cual el nio, la nia o el adolescente pueda tomar conciencia de las consecuencias de su actuacin delictiva y de las responsabilidades que de ella se derivan. Asimismo, el conciliador buscar la reconciliacin con la vctima. Cuando de la aplicacin del principio de oportunidad se pudieren derivar riesgos para la vida y la integridad fsica del adolescente, el juez competente deber ordenar otras medidas de proteccin, las cuales incluirn, entre otras, ayudas econmicas para el cambio de residencia de la familia. El Gobierno gestionar la apropiacin de las partidas necesarias para cubrir este rubro.

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la comunidad y el internamiento en rgimen semi-cerrado (artculos 175 87 y 180 a 185). Su finalidad es protectora, educativa y restaurativa y se aplican con el apoyo de la familia y de especialistas (artculo 176) 88 . El Cdigo adopta la definicin de las Naciones Unidas de privacin de libertad como toda forma de internamiento, en un establecimiento pblico o privado, ordenada por autoridad judicial, del que no se permite al adolescente salir por su propia voluntad (artculo 159). Esta slo procede de modo excepcional y como medida pedaggica (artculo 160), y debe ser cumplida en un establecimiento de atencin especializada separado de los adultos (artculo 161). Se admite el internamiento preventivo del adolescente durante la sustanciacin del proceso, como ltimo recurso, cuando exista peligro de fuga o de entorpecimiento de la investigacin (destruccin u obstaculizacin de pruebas y peligro grave para la vctima, el denunciante, el testigo o la comunidad). Slo procede en los casos en que, de acuerdo a la gravedad del delito, sea admisible la privacin de la libertad como medida y no podr exceder de cuatro meses, prorrogable por un mes ms; transcurrido ese tiempo el juez debe hacer cesar la medida y sustituirla por otra medida como la asignacin a una familia, el traslado a un hogar o una institucin educativa (artculo 179). Este minucioso Cdigo regula criterios para la individualizacin de las sanciones, la forma en que debe computarse el internamiento preventivo al imponer la sancin de privacin de la libertad y las consecuencias por el incumplimiento de cualquiera de las sanciones previstas en el Cdigo y compromisos asumidos por el adolescente (artculo 177). Se dispone que la privacin de la libertad tendr lugar en un centro de atencin especializada y se aplicar, con diferencias sustanciales, para dos grupos de edad: a los adolescentes mayores de diecisis y menores de dieciocho aos que sean hallados responsables de la comisin de delitos cuya pena mnima establecida en el Cdigo Penal sea o exceda de seis aos de prisin, en cuyo caso su duracin ser de uno hasta cinco aos; en tanto que en los casos en que los adolescentes mayores de catorce y menores de dieciocho aos sean hallados responsables de homicidio doloso, secuestro o extorsin, en todas sus modalidades, la privacin de la libertad en centro de atencin especializada

87 En su pargrafo 1 se establece que: Para la aplicacin de todas las sanciones la autoridad competente deber asegurar que el adolescente est vinculado al sistema educativo. El Defensor de Familia o quien haga sus veces debern controlar el cumplimiento de esta obligacin y verificar la garanta de sus derechos. 88 Por su parte, el artculo 19 establece que los nios, las nias y los adolescentes que hayan cometido una infraccin a la ley tienen derecho a la rehabilitacin y resocializacin, mediante planes y programas garantizados por el Estado e implementados por las instituciones y organizaciones que este determine en desarrollo de las correspondientes polticas pblicas.

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tendr una duracin de dos hasta ocho aos (artculo 185) 89 . Los derechos que asisten a los adolescentes durante la ejecucin de las sanciones se encuentran enumerados en los artculos 178 y 186. Finalmente, corresponde sealar en esta apretada sntesis que la aplicacin de este Cdigo, tanto en el proceso como en la ejecucin de medidas por responsabilidad penal para adolescentes, est a cargo de autoridades y rganos especializados en materia de infancia y adolescencia (artculo 147), los que son detallados en los artculos 162 a 167.

2 Los sistemas de justicia juvenil en leyes especficas

El Salvador La Ley del Menor Infractor 90 representa la primera reforma que se limit al tema de las personas menores de dieciocho aos imputadas de una infraccin penal superadora del modelo tutelar clsico. La decisin respecto de llevar adelante un proceso de adecuacin sustancial total o parcial y mediante leyes integrales o leyes especficas ha estado presente en la regin en los ltimos aos, con resultados diversos. El principal problema que se advierte en la variante de la reforma parcial es la indefinida postergacin de la reforma referida al mbito de proteccin de derechos y en la saturacin de la justicia juvenil, a la que se le sigue pidiendo que sirva para garantizar derechos de los adolescentes imputados de delitos 91. A partir de la Ley del Menor Infractor todos los pases que han dictado leyes especficas de la materia penal juvenil o penal especial de adolescentes han optado por elaborar sistemas como los que se describieron ms arriba incluidos en cdigos integrales. Las diferencias entre las distintas leyes se explican, por un lado, a partir de la experiencia acumulada por cada proceso de reforma legal que permiti mejorar los textos considerablemente a lo largo de los ltimos quince aos; por el otro, a partir de los diferentes contextos polticos nacionales en los que se discutieron y aprobaron las diferentes leyes, y de la cultura jurdica penal y procesal penal del pas de que se trate.
89 En el ltimo prrafo del artculo 185 se prev la posibilidad de sustituir parte de la sancin impuesta por el establecimiento de presentaciones peridicas, servicios a la comunidad, el compromiso de no volver a delinquir y guardar buen comportamiento, por el tiempo que fije el juez. Su incumplimiento acarrea la prdida de estos beneficios y el cumplimiento del resto de la sancin inicialmente impuesta bajo privacin de libertad. En caso de que se trate de los delitos de homicidio o lesiones personales bajo la modalidad dolosa, delitos contra la libertad, integridad y formacin sexuales, o secuestro, cometidos contra nios, nias y adolescentes, el artculo 197 establece reglas especiales que restringen la obtencin de beneficios y mecanismos sustitutivos contemplados en la ley. 90 Decreto 863 aprobado el 27 de abril de 1994, recientemente modificado en cuanto al nombre y en algunos artculos especficos por el Decreto 395 del 28 de julio de 2004, publicado en el Boletn Oficial 143, Tomo 364, del 30 de julio del mismo ao. 91 Sobre este punto ver Los equipos multidisciplinarios en las normas internacionales de las que surge el modelo de la proteccin integral de derechos del nio, en Revista Nueva Doctrina Penal, Buenos Aires, Del Puerto, 2002/B, pgs. 419/442.

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La Ley del Menor Infractor establece en el artculo 2 que se aplicar a las personas mayores de doce y menores de dieciocho aos de edad. Distingue dos grupos de edad: de diecisis a dieciocho aos no cumplidos y entre doce y quince aos. En relacin con los menores de doce aos que presenten una conducta antisocial -sic- se establece que no estn sujetos ni al rgimen jurdico especial de la Ley ni al comn, que estn exentos de responsabilidad y que, en su caso, debe darse aviso al organismo administrativo para su proteccin integral. Las consecuencias jurdicas llamadas medidas estn enumeradas en el art. 8 y son a) Orientacin y apoyo sociofamiliar; b) Amonestacin; c) Imposicin de reglas de conducta; d) Servicios a la comunidad; e) Libertad asistida; y f) Internamiento. Como se advierte, la ley llama internacin a la privacin de la libertad y establece una duracin mxima, en general, para todas las medidas, de cinco aos con excepcin de aquellos que tuvieren diecisis aos al momento de la comisin del hecho (artculo 17). En este caso el juez puede ordenar el internamiento hasta por un trmino cuyos mnimo y mximo sean la mitad de los establecidos como pena de prisin respecto del delito de que se trate, pero en ningn caso la medida podr exceder de siete aos (artculo 15). El internamiento puede ser aplicado cuando concurran los supuestos que autorizan la privacin de libertad por orden judicial durante el proceso, regulados en el art. 54: a) Que se hubiere establecido la existencia de una infraccin penal, cuando el delito estuviere sancionado en la Legislacin Penal con pena de prisin cuyo mnimo sea igual o superior a dos aos; b) Que existieren suficientes indicios o evidencias sobre la autora o participacin del menor en la infraccin, teniendo en cuenta las circunstancias en que ocurri el hecho y el grado de responsabilidad; y c) Que existieren indicios de que el menor pudiere evadir la justicia o entorpecer la investigacin. Por primera vez se previ un procedimiento acusatorio (retomado y mejorado sensiblemente por leyes posteriores) para adolescentes infractores que incluye todas las garantas procesales y las hasta entonces inditas instituciones procesales en la regin, como la conciliacin originalmente aplicable para todos los delitos o faltas, excepto los que afecten intereses difusos pero que, a partir de la reforma del artculos 59, se limit tambin respecto de los delitos de: homicidio simple y agravado, extorsin, privacin de libertad, secuestro y atentados contra la libertad individual agravados; delitos relativos a la libertad sexual; y delitos cometidos por menores que hayan conciliado la misma clase de delitos dolosos.

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Otra importante novedad introducida por esta ley fue la figura del juez de ejecucin de las medidas. Costa Rica La Ley de Justicia Penal Juvenil 92 avanz considerablemente sobre las disposiciones de la Ley del Menor Infractor de El Salvador. Si bien se denomina penal juvenil, no utiliza la denominacin responsabilidad sino que establece su aplicacin para las personas que tengan una edad comprendida entre los doce y los dieciocho aos no cumplidos que cometan hechos tipificados como delitos o contravenciones por el Cdigo Penal o las leyes especiales (artculo 1) sin referencias a priori a la culpabilidad. La ley distingue dos grupos etarios: entre doce y quince aos, y entre diecisis y dieciocho aos no cumplidos. Respecto de las personas menores de doce aos prev que los casos sern remitidos por los juzgados penales juveniles al rgano administrativo de proteccin, a fin de brindar la atencin y el seguimiento necesarios. Se establece la garanta de que en caso de que las medidas administrativas que se apliquen conlleven restriccin de la libertad ambulatoria del nio, se deber consultar al juez de ejecucin penal juvenil, que las controlar (artculo 6). La Ley de Justicia Penal Juvenil costarricense represent un avance significativo en la transformacin de la justicia juvenil latinoamericana, al abandonar la denominacin de medidas para las consecuencias jurdicas de la conducta infractora de la ley penal y adoptar la denominacin de sanciones. Las sanciones privativas de la libertad, llamadas internamientos, se dividen en esta ley en tres tipos. La ms grave, el internamiento en centro especializado, que slo puede dictarse cuando se trate de delitos dolosos sancionados por el Cdigo Penal o por leyes especiales con pena de prisin superior a seis aos y en el caso de incumplimiento injustificado de otras sanciones. La Ley prev un severo mximo para esta sancin de quince aos para aquellos jvenes entre quince y dieciocho aos no cumplidos. Este es un mximo de privacin de libertad que no tiene antecedentes en ninguna otra ley, ni anterior ni posterior a la Ley de Justicia Penal Juvenil y claramente incompatible con la exigencia de brevedad de las normas internacionales. El mximo para los jvenes comprendidos entre los doce y los quince aos tambin es elevadsimo y sin precedentes: diez aos (artculo 131). Se prev no obstante la ejecucin condicional de esta sancin por un perodo igual al doble de la sancin impuesta. Se prev tambin el control de la ejecucin de las sanciones.
92 Ley N 7576 aprobada el 6 de febrero de 1996.

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Panam En este pas se aprob un llamado Rgimen Especial de Responsabilidad Penal para la Adolescencia 93 . All se establece que las adolescentes y los adolescentes slo podrn ser investigados, procesados y sancionados por los hechos descritos expresamente como delitos por la ley penal vigente al tiempo de su comisin (artculo 2). El Rgimen que se comenta tiene expresamente tres finalidades primordiales: la educacin del individuo en los principios de la justicia, la defensa de la sociedad y la seguridad ciudadana, y la resocializacin de los infractores (artculo 4). La Ley se aplica a todas las personas que hayan cumplido los catorce y no hayan cumplido los dieciocho aos de edad (adolescentes) al momento de cometer el acto infractor que se les imputa. Segn lo dispone el artculo 15, los adolescentes gozarn de todos los derechos y garantas que consagran la Constitucin Poltica y las leyes de la jurisdiccin penal ordinaria. Bajo determinados presupuestos y en atencin a propsitos especficos, tales como proteger a la vctima, al denunciante o al testigo; asegurar las pruebas; o impedir la evasin de la accin de la justicia, podrn aplicarse medidas cautelares. Cuando la conducta delictiva constituya homicidio doloso, lesiones personales dolosas gravsimas y lesiones personales dolosas con resultado de muerte, robo, secuestro, violacin sexual y trfico ilcito de drogas, y haya necesidad comprobada de aplicar una medida cautelar, el fiscal podr decretar la detencin provisional (artculo 58) 94 . No obstante, en el trmino de cuarenta y ocho horas luego de ordenada la medida, deber enviar copia autenticada del expediente al juez penal de adolescentes, el cual tendr tres das calendario para confirmar la medida o modificarla, o revocarla si considera que no procede porque o bien no concurren los supuestos, o no estn justificados los propsitos de la medida. En igual sentido proceder en los casos en que el delito investigado permita la detencin provisional del imputado en la jurisdiccin penal ordinaria y cuando el adolescente incumpla la medida cautelar impuesta toda vez que el incumplimiento le sea imputable-. La medida, en este caso, podr tener como plazo mximo de duracin dos meses; y slo podr ser aplicada con carcter excepcional y si no fuese posible aplicar una medida menos gravosa (artculo 59) 95 . Se establecen como formas anticipadas de terminacin del proceso la remisin, el criterio de oportunidad fiscal y la conciliacin (artculo 64).
93 Ley N 40, aprobada el 26 de agosto de 1999. Modificada por la Ley N 46, aprobada el 6 de junio de 2003. 94 El artculo 58 de la Ley 40 de 1999 fue modificado por el artculo 9 de la Ley 46 de 2003. 95 El artculo 59 de la Ley 40 de 1999 fue modificado por el artculo 10 de la Ley 46 de 2003.

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En cuanto a las sanciones, segn el artculo 124, stas procedern con fines de resocializacin. Se agrupan en tres clases: las sanciones socioeducativas, las rdenes de orientacin y supervisin y las sanciones privativas de libertad (artculo 128). Al momento de aplicarlas, el juez penal de adolescentes deber tener en cuenta: Que se haya comprobado judicialmente la comisin de acto infractor y la participacin del adolescente o de la adolescente investigado, as como su capacidad de comprender la ilicitud de los hechos cometidos y de determinarse conforme a esa comprensin; y que la sancin que se le imponga al adolescente o a la adolescente sea proporcional al dao o amenaza causado por la conducta delictiva, que sea conducente a su reinsercin familiar y comunitaria, y que sea viable en las condiciones reales en que deber cumplirse (artculo 125). En relacin con la privacin de libertad se establece que es una sancin de carcter excepcional y que slo deber aplicarse cuando no sea posible aplicar ninguna otra medida. Posee diversas modalidades: la detencin domiciliaria, el rgimen de semilibertad ambas con una duracin mxima de un ao y la reclusin en un centro de cumplimiento. Esta ltima, a su vez, proceder en dos casos: - cuando se trate de los delitos de homicidio doloso, lesiones personales dolosas gravsimas y lesiones personales dolosas con resultado de muerte, violacin sexual, secuestro, robo y trfico ilcito de drogas; y - cuando el adolescente o la adolescente haya incumplido injustificadamente las sanciones socioeducativas o las rdenes de orientacin y supervisin, que le fueran impuestas. En primer caso, podr tener una duracin mxima de 7 aos si se trata de los delitos de homicidio doloso, violacin sexual y trfico ilcito de drogas y de 5 aos en el resto de los supuestos. En el segundo, en tanto, la duracin mxima ser de 4 meses. Chile La Ley de Responsabilidad Penal de los Adolescentes 96 establece, tal como su nombre lo indica, un sistema de responsabilidad de los adolescentes por infracciones a la ley penal. Se aplica a quienes al momento en que se hubiere dado principio de ejecucin del delito sean mayores de catorce y menores de dieciocho aos 97, considerados adolescentes (artculo 3, primer prrafo).
96 Ley N 20.084 promulgada el 28 de noviembre de 2005. 97 Se prev que para el caso en que el delito sea cometido entre las edades antes mencionadas, y su consumacin se prolongue en el tiempo ms all de los dieciocho aos de edad, la ley establece expresamente que la legislacin aplicable ser la que rija para los imputados mayores de edad (artculo 3, prrafo segundo). En el artculo 4 se establece una regla especial de imputabilidad para los delitos sexuales. En caso de que un menor de catorce aos de edad sea sorprendido cometiendo un delito, segn su entidad, los agentes policiales deben informar o poner al nio a disposicin del tribunal de familia, a fin de que ste procure su adecuada proteccin (artculo 58).

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En tanto que en materia de faltas los adolescentes slo sern responsables a partir de los diecisis aos de edad y para un nmero cerrado y especfico de faltas (artculo 1, ltimo prrafo). Estas son consideradas contravenciones de carcter administrativo y su juzgamiento estar a cargo de los Tribunales de Familia (artculos 102 A y siguientes). La finalidad de las sanciones es hacer efectiva la responsabilidad de los adolescentes por los hechos delictivos que cometan, de tal manera que la sancin forme parte de una intervencin socioeducativa amplia y orientada a la plena integracin social (artculo 20) 98 . Las sanciones previstas en la ley sustituyen las establecidas en el Cdigo Penal y leyes complementarias y varan segn se trate de delitos o de faltas (artculo 6). Respecto de los primeros, se contempla la siguiente escala general: internacin en rgimen cerrado y semicerrado (sanciones privativas de la libertad), libertad asistida, prestacin de servicios comunitarios y reparacin del dao. En tanto que para las faltas se prev la prestacin de servicios comunitarios, reparacin del dao causado, multa y amonestacin. En las dos modalidades de sanciones privativas de la libertad se prev la implementacin de programas de reinsercin social (educacin, formacin socioeducativas y de participacin, preparacin para la vida laboral y de desarrollo personal), con la colaboracin de la familia (artculos 15, 16 y 17). Las penas privativas de la libertad no pueden exceder de cinco aos si el infractor tuviere menos de diecisis aos, o de diez aos si tuviere ms de esa edad (artculo 18). Slo pueden ser utilizadas de manera excepcional en los casos expresamente previstos en la ley y como medidas de ltimo recurso y en ningn caso se puede imponer si a un adulto condenado por el mismo hecho no debiera cumplir una sancin de dicha naturaleza (artculos 26 y 47). Los criterios que deber seguir el juez para la determinacin de las sanciones son establecidos en los artculos 21 a 25. El procedimiento a aplicar a la investigacin y juzgamiento de la responsabilidad por infracciones a la ley penal por parte de adolescentes se rige por las disposiciones de la ley y supletoriamente por el Cdigo Procesal Penal (artculos 27 y 36 a 41) de corte adversarial moderno. Si bien no crea una jurisdiccin penal especial (lo que constituye un serio problema en una implementacin adecuada) la ley contempla que los jueces, fiscales, defensores pblicos e instituciones policiales deben capacitarse para garantizar un sistema de
98 Estos lineamientos se reiteran en el artculo 44 al establecer las condiciones bsicas de los centros de privacin de libertad.

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justicia especializada (artculos 29, 30 y 57). Se establecen los casos y condiciones en las que proceden las medidas cautelares, las que deben guardar proporcionalidad con la sancin probable a aplicar. Se contempla, adems, que la internacin provisoria slo es posible si se trata de la imputacin de un crimen, siempre y cuando los objetivos cautelares no puedan ser alcanzados mediante la aplicacin de otra medida (artculos 31 a 34). Se prev la aplicacin de criterios de oportunidad (artculo 35) y se estipulan los casos en los que procede la suspensin de la imposicin de condena (artculo 41), as como tambin la posibilidad de sustituir la condena, de oficio o a pedido del adolescente o su defensor, por una menos gravosa, cuando sea ms favorable para la integracin social del infractor y se hubiere iniciado su cumplimiento (artculo 53). Adems, se estipula la posibilidad de sustituir de manera condicional las medidas privativas de la libertad (artculo 54). El Servicio Nacional de Menores (la misma institucin encargada de la proteccin de nios y adolescentes) es el organismo encargado de la ejecucin y control de las sanciones y medidas (artculos 42 y 43 y 51), con intervencin de un juez de garantas en caso de conflictos de derecho (artculo 50). En el artculo 49 se detallan los derechos y garantas de la ejecucin de las sanciones. Finalmente, en concordancia con las ms recientes legislaciones latinoamericanas, se contempla un rgimen especial de prescripcin de la accin penal y de la pena 99 .

IV. Comentarios finales

Los nuevos sistemas de justicia penal especial para adolescentes o sistemas de justicia juvenil creados en la mayora de los pases de Amrica Latina a partir de mediados de la dcada del 90 y como consecuencia, en gran medida, de la aprobacin de la Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio, han ido perfeccionndose sobre la base de la experiencia acumulada y, en particular, desde que en la regin la reforma de las leyes relacionadas con las personas menores de dieciocho aos imputadas de la comisin de delitos ha tenido lugar, conjuntamente con la discusin acerca de la reforma de la administracin de justicia en general y de la superacin de los sistemas inquisitivos. La introduccin directa de las garantas de debido proceso, la participacin activa de la vctima, los mtodos de solucin alternativa de conflictos, el sistema acusatorio, el uso excepcional del encierro de adolescentes, entre otros, han sido paulatina99 Al respecto el artculo 5 dispone que: La prescripcin de la accin penal y de la pena ser de dos aos, con excepcin de las conductas constitutivas de crmenes, respecto de las cuales ser de cinco aos, y de las faltas, en que ser de seis meses.

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mente incorporados en las leyes sobre adolescentes infractores de la ley penal, como garantas para el infractor y como respuesta a la sociedad que reclama una administracin de justicia diferente, atenta a sus problemas, democrtica, rpida y respetuosa de los derechos de todos y que, en lo posible, encuentre una solucin real a los problemas sociales definidos como criminales. Con el tiempo los textos legales han ido mejorndose desde el punto de vista tcnico, logrando un sistema compatible con los postulados del garantismo aplicado a las personas que tienen menos de dieciocho aos que cometen delitos. Salvo alguna excepcin que combina un excelente diseo procesal con un extremadamente grave plazo mximo de sancin de internamiento en centro especializado 100 , que como seal ms arriba no es compatible con el postulado de brevedad de la privacin de la libertad previsto por las normas internacionales, las nuevas leyes latinoamericanas han transformado sustancialmente la condicin de los jvenes imputados de la comisin de delitos en el sentido de un reconocimiento pleno de su responsabilidad y, al mismo tiempo, de sus derechos. Estos sistemas tratan de vincular al adolescente con su acto infractor y de responsabilizarlo eventualmente, a travs de diferentes formas e instancias. Excepcionalmente, esa atribucin de responsabilidad tiene como consecuencia una reaccin estatal coactiva. An ms excepcionalmente, esa reaccin estatal coactiva puede consistir en privacin de la libertad. En definitiva, los sistemas creados en Amrica Latina hasta el momento no son sistemas de justicia juvenil, en el sentido en el que tradicionalmente los han entendido el mundo anglosajn y continental europeo. Estos nuevos sistemas latinoamericanos slo tratan de los jvenes o adolescentes -como sea que se los defina desde el punto de vista de las edades comprendidas- que lleven a cabo actos u omisiones descriptos como antecedentes de una sancin penal. En este sentido es importante sealar que pese a los avances que representan las nuevas leyes analizadas ms arriba, en general todas incluyen en el sistema delitos y contravenciones, que claramente no deben ser objeto de sistemas de responsabilidad penal especial como los aqu analizados. El hecho de la contravencin podr eventualmente dar lugar a la intervencin de las instancias de proteccin siempre que los derechos de ese adolescente se encuentren amenazados o violados y nunca bajo la forma de una intervencin estatal coactiva. Este tema se relaciona con la exclusin de los nios de este sistema. La exclusin debe ser absoluta en el sentido de que el Estado renuncia a intervenir coactivamente en la vida de un nio en razn de la comisin de un delito cualquiera. Una vez ms, si alguna intervencin tiene lugar, sta deber basarse en una situacin de amenaza
100 Se trata de la Ley de Justicia Penal Juvenil de Costa Rica.

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o violacin de derechos que no puede presuponerse en el caso de que un nio est involucrado en conflictos sociales definidos como criminales. Obviamente, esta intervencin no podr tener carcter coactivo. Son entonces los jvenes o adolescentes los sujetos de este sistema, que trata de encontrar una solucin al conflicto jurdico penal originario a travs de la aplicacin de criterios de oportunidad, de la conciliacin, de la remisin, la reparacin del dao, entre otros; y, en caso de que ello no sea posible, prev sanciones por parte del Estado, dentro de las cuales la privacin de la libertad es una respuesta alternativa, excepcional, limitada en el tiempo y breve, que se aplica a hechos excepcionalmente graves y violentos. De ah que las leyes ms modernas prevean expresamente sin dejar lugar a interpretaciones, cules son los delitos que pueden acarrear llegado el caso una sancin privativa de la libertad para un adolescente infractor. En relacin con las formas anticipadas de terminacin del proceso, o con las formas de derivacin del caso a instancias no judiciales (lo que en el mbito anglosajn se conoce como justicia restaurativa), es importante reiterar que en caso de que esas soluciones impliquen la adopcin de alguna medida que corresponde a las sanciones juveniles o medidas socio-educativas, deber procederse con sumo cuidado a fin de no afectar garantas bsicas del joven infractor 101. El consentimiento en estos casos y la asistencia letrada constituyen dos elementos fundamentales. La lgica es siempre la misma. Si el Estado renuncia a intervenir coactivamente, entonces el episodio no implicar ninguna modificacin ni intervencin en la vida del joven y de su familia. Si existe alguna modificacin o intervencin estatal (en sentido amplio) entonces debe recurrirse a todas las garantas para que esa intervencin sea realizada en un marco de legalidad. As como, a pesar de las dificultades que ello implica en la prctica, las medidas de proteccin deben -y de hecho han sido- claramente separadas de un sistema de este tipo, las medidas cautelares tambin requieren una regulacin minuciosa. Debe ser claramente establecida su finalidad cautelar y los supuestos que entonces justifican su dictado, y deben existir diferentes medidas a fin de que la excepcionalidad en este tema opere no slo en relacin con el dictado de la medida cautelar -a fin de compatibilizar el sistema con el estado jurdico de inocencia- sino tambin en relacin con la privacin de la libertad como medida cautelar. En relacin con el proceso, debe preverse expresamente que en caso de ser posible llegar a una solucin del conflicto originario, en todo momento las partes puedan sentarse a intentar un arreglo conciliatorio.
101 Un problema que aparece reiteradamente en el trabajo con los equipos tcnicos es el relacionado con la adopcin de la libertad asistida en estos casos en los que no existe juicio ni debido proceso, sino una solucin anticipada (remisin por ejemplo). Tcnicamente el adolescente no ha sido encontrado responsable del hecho imputado; sin embargo, al ser sometido a un programa de libertad asistida que se basa en su presunta responsabilidad, los equipos tcnicos se encuentran frente al problema de tener que discutir la responsabilidad del joven en el hecho -que no ha sido judicialmente determinada- para definir el plan a seguir.

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Tambin debe preverse la cesura del debate, como en el caso de Guatemala o Chile, de modo de diferenciar claramente la discusin en relacin con la responsabilidad por el hecho, de la discusin en torno de la sancin o medida a aplicar, en donde las circunstancias personales y de mayor o menor vulnerabilidad del joven infractor, slo puedan operar como un correctivo que disminuya el reproche por el hecho. En cuanto a los actores procesales, la circunstancia de contar con un Ministerio Pblico Fiscal especializado en la materia en algunos casos ha debilitado la figura del defensor, en particular del defensor pblico en estos sistemas. Es importante sobre este punto insistir con que la garanta de defensa se integra tanto por el nivel de la defensa material cuanto por el de la defensa tcnica, que no puede ser suplido por un fiscal por ms respetuoso que sea de la legalidad y de los derechos del joven infractor. En general en los sistemas de responsabilidad penal juvenil vigentes la revalorizacin del rol del defensor sigue siendo una tarea pendiente. Las consecuencias jurdicas de la conducta transgresora de la ley penal realizada por un adolescente son, en este sistema, sanciones. Por ese motivo deben ser establecidas por tiempo determinado en funcin del hecho cometido. Las circunstancias personales, como se seal en el prrafo anterior, slo pueden operar para reducir la gravedad de la sancin a imponer. En este sentido, los fines de reintegracin o integracin social del joven declarado penalmente responsable no pueden anteponerse al reproche por el acto. A fin de que se hagan efectivos los principios de excepcionalidad y brevedad de la privacin de la libertad, deben establecerse supuestos taxativos de aplicacin que remitan a los delitos cuya gravedad se expresa en que estn reprimidos con penas severas en el Cdigo Penal, y debe eliminarse el supuesto de incumplimiento de otras sanciones. Asimismo, debe establecerse un mximo de duracin de la privacin de la libertad en centro especializado que no exceda del mnimo previsto para esos delitos graves. Finalmente, la distincin en franjas etarias garantiza un trato singular del tiempo en funcin de los sujetos involucrados. Los sistemas de responsabilidad penal juvenil descriptos en este trabajo han sido recientemente implementados, por lo que el anlisis se ha limitado a la formulacin del sistema en los textos legales. En un momento no lejano debera analizarse de manera minuciosa la implementacin concreta de estos sistemas (lo que se ha llevado a cabo en pocos pases pero con mucha rigurosidad, como en el caso de El Salvador) a fin de introducir los ajustes que sean necesarios. Por cierto, la reforma de las instituciones que implica todo proceso de reforma legal en materia de infancia y juventud, que en muchos pases es una tarea pendiente -reforma institucional, creacin de programas, desinstitucionalizacin, participacin de la comunidad, etc.-, tiene un impacto directo en la implementacin de estos sistemas;

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en tanto esta reforma y adecuacin no tenga lugar, no podr seriamente hablarse de la existencia de un sistema de justicia juvenil basado sobre el derecho internacional de los derechos humanos. Algunos autores plantean sobre este tema, razonablemente, que desarrollar sistemas de justicia penal especial para adolescentes resulta una innecesaria expansin del mbito de lo penal dado que los grandes problemas sociales que seran materia de un derecho penal reformulado no pueden hoy -como tampoco en el pasado- ser seriamente enfrentados por la justicia criminal. Adems, no son estos grandes problemas sociales los hechos en los que se ven habitualmente involucrados jvenes o adolescentes. Sin embargo, estos autores no ofrecen una respuesta concreta a los problemas sociales que s implican conflictos y sufrimientos reales, que son definidos como delitos, cuando son cometidos por adolescentes. Ello en muchos casos conduce a soluciones an ms lesivas de derechos (las llamadas soluciones blandas) que las representadas por los sistemas aqu descriptos. Al mismo tiempo, sistemas de este tipo slo tienen sentido si su formulacin no queda solamente reducida al tema del reconocimiento de las garantas, a la reduccin del mbito de lo penal o a su abolicin. Es que, en la idea del maestro italiano, no se trata solamente de la asociacin de los ms dbiles (frente al infractor o frente al Estado) contra los ms fuertes (en el conflicto originario y en su posterior derivacin a una agencia estatal) sino de la construccin de relaciones sociales y condiciones de vida que pongan a los nios y a los jvenes al margen de la realizacin de los comportamientos no deseados que provocan sufrimiento real. En definitiva, La cuestin de fondo (...) es que los procesos de construccin democrtica, de legitimacin racional del poder poltico y de aumento de un tipo de control social fundado sobre la capacidad de autocontrol de los individuos, son todos procesos ntimamente vinculados. El problema del control social no es un problema que se pueda eludir, as como Foucault ha recordado, no se puede eludir el problema del poder. Slo se puede intentar cambiar la forma, y el fundamento de legitimacin, del exterior del individuo y autoritario (o sea monista), al interior y democrtico (o sea pluralista), con la esperanza -slo la esperanza- de que tales cambios constituyan la aproximacin ms cercana concedida a los seres humanos de la idea de libertad 102 .

102 Melossi, Dario, Ideologa y derecho penal, garantismo jurdico y criminologa crtica: nuevas ideologas de la subordinacin, en Revista Nueva Doctrina Penal, Editores del Puerto, Buenos Aires, A/1996, pg. 83.

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