UNIVERSIDAD DE LA SALLE BAJIO PORGRAMA INTERINSTITUCIONAL CON LA UNIVERSIDAD AUTONOMA DE NUEVO LEON

DOCTORADO EN DERECHO CON ORIENTACION EN DERECHO PROCESAL

DERECHO PROCESAL COMPARADO

CATEDRATICO

MA. DEL CARMEN BACA VILLAREAL

DOCTORANTE

ROGELIO SANCHEZ CAEDO

NOVIEMBRE DE 2012

LA MODERNIZACION DEL PROCEDIMIENTO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO EN MEXICO.

TESINA

LA MODERNIZACION DEL PROCEDIMIENTO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO EN MEXICO.

LA MODERNIZACION DEL PROCEDIMIENTO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO EN MEXICO.

CONTENIDO 1. INTRODUCCION. 2. ANTECEDENTES. 3. OBJETIVO DE LA MODERNIZACION DEL SISTEMA PROCESAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO Y DE LA REFORMA AL PROCESO PENAL. 4. VIABILIDAD DEL SISTEMA PROCESAL CONTENCIOSO ADMNISTRATIVO EN LNEA. 5. CONCLUSIONES 6. BIBLIOGRAFIA

LA MODERNIZACION DEL PROCEDIMIENTO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO EN MEXICO.

Introduccin

Los cambios tecnolgicos han sido vertiginosos en los ltimos diez aos, y actualmente no solo es necesario sino inevitable hacer uso de tecnologas de informacin, una de las caractersticas de las sociedades desarrolladas es la incorporacin de esas tecnologas en sus procedimientos, y dentro de estos no son ajenos los medios informticos o telemticos en los procedimientos judiciales, es as que el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa ha sido pionero en la incorporacin del internet; entendida esta como el Conjunto de redes de comunicacin interconectadas cuya finalidad es intercambiar informacin entre computadoras que se encuentran fsicamente distantes1, en el procedimiento contencioso administrativo denominndolo Juicio en Lnea, y me atrevo a asegurar que cuando menos en Latinoamrica es el primero en incorporar o desarrollar todo el procedimiento a travs de medios electrnicos. En comparacin, inclusive, con procedimientos en otras reas del derecho como pueden ser en materia penal o civil, que tambin estn inmersos en un cambio y modernizacin para enfrentar las exigencias de justicia que demanda la sociedad mexicana, no cabe duda que en el caso del Juicio en Lnea, el avance ha sido enorme, y con todo acierto tanto para el propio tribunal, como para las autoridades y contribuyentes.(Lucio Pegoraro El mtodo en el Derecho Comparado seala la utilidad del derecho comparado, en trminos de mtodo idneo, para poner en primer plano las diferencias y similitudes entre institutos jurdicos.)

Articulo 2 fraccin XII de los Lineamientos Tcnicos y Formales para la Sustanciacin del Juicio en Lnea.

Sin embargo, con toda justicia se debe hacer notar que no se incorpora el elemento de oralidad, como comparativamente veremos, que lo han hecho otras Naciones, en particular tratando el caso de Costa Rica y Colombia, donde si se incorpora en su ordenamiento procesal referente al contencioso administrativo. Por lo que con el anterior anlisis, estaremos planteando una macro comparacin, ya que involucramos sistemas procedimentales de varios Pases. En tal sentido en el presente ensayo se intentara hacer evidente el uso del mtodo comparativo, sobre todo en dos reas, como son la procesal en su modernizacin con la penal con su reforma, por lo que estamos ante una comparacin interna que no por eso es menos importante anotar que en el caso de la reforma penal esta indudablemente se baso en modelos de sistemas penales acusatorios que ya funcionan en otros Pases, y que en el caso que nos interesa, el contencioso administrativo, desafortunadamente, cuando menos en la forma integral que se esta manejando en Mxico, no se ha manifestado en otros Pases, por lo que no hay bases para una posible comparacin en lo que se refiere al Juicio en Lnea. Posteriormente, en el ulterior desarrollo de este ensayo iremos haciendo un estudio comparativo de ciertos criptotipos que se pueden observar en los sistemas que estamos comparando, como lo es el denominado Juicio en la va sumaria, en tratndose del procedimiento contencioso administrativo y en el caso del procedimiento acusatorio, en tratndose de la materia penal, del procedimiento abreviado. Anotamos tambin, se debe hacer notar, que estamos ante una comparacin sincrnica, debido a que el sistema contencioso administrativo que nos es de inters es el Federal y la reforma penal de la que particularmente haremos sealamientos es la del Estado de Guanajuato. En este ensayo, se podr introducir una micro comparacin sobre todo en los objetivos que se plantea cada sistema, que en general nos parecen muy similares, aunque se utilizan solo diferentes formas de manifestarlo. Para seguidamente, poder entonces, plantear la viabilidad y permanencia del Juicio en Lnea, en Mxico, la cual se encuentra sumamente ligada a la confianza que depositen
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en el las partes interesadas, el propio rgano jurisdiccional, las autoridades administrativas, los litigantes en la materia y sobre todo los ciudadanos en este caso denominados contribuyentes. Finalmente, se proceder a verter las anotaciones que consideremos pertinentes, a manera de conclusiones.

ANTECEDENTES La actualizacin del derecho procesal administrativo federal se inicia con la reforma a la Ley Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo, as como a la Ley Orgnica del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 10 de diciembre de 2010 y se consolida el 7 de agosto de 2011 con la entrada en vigor del Juicio en Lnea. A comparacin de la reforma procesal penal que se inicia el 18 de junio de 2008, y a la que se le da un plazo de 8 aos para su implantacin en todas las Entidades Federativas, la reforma en materia procesal fiscal es autnticamente una proeza que ya esta dando resultados al resolverse juicios en promedio en 35 das y dictarse sentencias interlocutorias en 24 horas, segn expuso el Magistrado Juan Manuel Jimnez Illescas, en los siguientes trminos: Esto ya es una realidad, el Juicio en Lnea entr en vigor el 7 de agosto de 2011 y al da de hoy ya se han presentado 227 demandas por un valor de casi 550 millones de pesos; ya se han noticado 382 resoluciones, las cuales han sido a travs de 353 acuerdos; se han dictado 25 sentencias interlocutorias y cuatro sentencias denitivas. La primera sentencia denitiva se dict el 20 de octubre de este ao. La instruccin del proceso, desde que se present la demanda hasta que se dict la sentencia, llev 31 das hbiles, la segunda sentencia nos llev 37 das hbiles, la tercera sentencia nos llev 40 das hbiles. Las sentencias interlocutorias, ya ven que a lo largo del proceso, dentro del proceso mismo se dictan sentencias que no resuelven el fondo, pero que resuelven cuestiones importantes dentro del proceso, una de stas es la que tiene que ver que se suspende el acto respecto del cual se est presentando una demanda.

Me va a embargar el SAT, necesito que en lo que se dicta la sentencia denitiva no me embargue el SAT o no me cierren mi negocio. Esas son las interlocutorias, son las medidas cautelares. De estas ya hemos dictado en lnea, en 24 horas, 25 sentencias. Esto ya es una realidad y es de lo que les voy a hablar.2 Es prudente tambin, hacer una mencin macrocomparativa, de ambos sistemas procesales nacionales, con los sistemas jurdicos de los cuales se piensa que pudieran derivarse aquellos, porque pudiera suponerse que en el caso del sistema acusatorio que este es eminentemente exclusivo de aquellas culturas que sustentan su tradicin jurdica en el common law3, no cabe duda que el origen del sistema acusatorio es el Reino Unido de donde se adapto en otros Pases con races romano germnicas, y que se esta adaptando en el nuestro, sin embargo, en cada sistema nacional en el que se ha incorporado el sistema acusatorio oral, como es natural se le han incorporado particularidades y criptotipos4, que deben tomarse en cuenta. En el caso del procedimiento contencioso administrativo, este tiene su origen en el denominado sistema francs, donde la caracterstica principal es que este se encuentra como parte integrante del poder ejecutivo a diferencia del sistema ingles que esta inserto en el poder judicial. El fenmeno de adaptacin o de influencia es mejor descrito por Pegoraro en los siguientes trminos:
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Jimenez Illescas, Juan Manuel. Conferencia magistral El Juicio en Lnea. INAP serie Praxis 143. Instituto Nacional de Administracin Publica, A. C., 24 de noviembre de 2011.
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Gonzlez Macas, P. Comentarios sobre el sistema inquisitivo y el sistema acusatorio: camino a los juicios orales, en Contribuciones a las Ciencias Sociales, diciembre de 2011, www.eumed.net/rev/cccss/16/
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Pegoraro Lucio, Rinella ngelo. Introduccin al Derecho Publico Comparado. Palestra. 2006. P. 53

Razones polticas, culturales y econmicas han determinando la difusin y la superposicin del Derecho anglo-americano en numerosos ordenamientos jurdicos en todas partes del mundo, que incluso ha extendido su influencia a pases de tradicin romanstica (o de civil law) y al rea de naciones postsocialistas.5

Es obvio que la circulacin del modelo del sistema anglo-sajn (common law), por razones histricas y polticas influye primeramente en las regiones colonizadas por el imperio ingles, y posteriormente es innegable que con sus particularidades como es sin duda el potencial econmico, as como el prestigio de su sistema judicial, de los

Estados Unidos de Amrica ha sido decisivo para que ahora se incorporen, cuando menos parcialmente, algunas caractersticas del sistema common law, inclusive en pases con sistemas de origen romanista como son los de Amrica Latina. Pegoraro6, en Introduccin al derecho Publico Comparado, en el capitulo mbito e Instrumentos del Mtodo, seala, y es de destacar lo que menciona acerca de un factor no-jurdico, como lo es el prestigio, para explicar la circulacin de los modelos, textualmente lo cito a continuacin: La doctrina comparatista ha destacado que los fenmenos de recepcin voluntaria de los modelos jurdicos, que son los mas difundidos, sin duda, de esa experiencia, tienen como base un factor no-jurdico que consiste en el deseo de apoderarse de las atribuciones ajenas, cuando esas atribuciones estn cargadas de una calidad que no sabemos como llamar sino es con el adjetivo prestigio-. En otras palabras, el prestigio podra constituir el postulado indispensable, aunque tal vez no suficiente, para explicar la circulacin de los modelos.
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Pegoraro Lucio, Rinella ngelo. Las Fuentes en el Derecho Comparado. Pegoraro Lucio, Rinella ngelo. Introduccin al Derecho Publico Comparado. Palestra. 2006. P. 98

No cabe duda que los sistemas procedimentales que han incorporado la oralidad han sido influenciados por sistemas de la familia del common law, aun y cuando no lo reconozcan abiertamente, si aceptan que la caracterstica oral le ha dado al procedimiento certeza, inmediatez, publicidad, transparencia, concentracin y sobre todo celeridad, tal como lo menciona Ernesto Jinesta L. 7, en su articulo La oralidad en el proceso contencioso-administrativo (Costa Rica)., quien a su vez cita a V. Cappelletti, con las siguientes palabras al referirse a la oralidad: Se trata de una idea, elevada a principio procedimental, que, obviamente, todava tiene actualidad y vigencia en aquellos sistemas jurdicos que permanecen anclados en un proceso predominantemente escrito de corte medieval y barroco con sistemas tasados o tarifados de valoracin de la prueba (prueba legal) y carentes de relaciones inmediatas entre el rgano jurisdiccional decisor y las partes. La oralidad constituye la fuente de inspiracin para emprender una serie de reformas legislativas que incluyan un sistema de admisin y valoracin libre y critica de la prueba la libre valoracin y conviccin del juez solo puede darse en el seno de un proceso oral- la inmediacin entre el acervo probatorio y el juez decisor y la introduccin de una o varias audiencias para sustanciar la causa.

Jinesta, Ernesto. La oralidad en el proceso contencioso-administrativo (Costa Rica). Procedimiento y Justicia Administrativa en Amrica Latina. Komnrad Adenauer Stiftung. Consultable en http://www.ernestojinesta.com/La_oralidad_en_el_proceso_contencioso.pdf

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OBJETIVO DE LA MODERNIZACION DEL SISTEMA PROCESAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO Y DE LA REFORMA AL PROCESO PENAL

Al igual que en otras reas del derecho, el objetivo principal de la modernizacin de todo el sistema procesal contencioso administrativo es alcanzar el ideal plasmado en el articulo 17 de nuestra Carta Magna, sobre todo en su segundo prrafo, que establece: Toda persona tiene derecho a que se le administre justicia por tribunales que estarn expeditos para impartirla en los plazos y trminos que fijen las leyes, emitiendo sus resoluciones de manera pronta, completa e imparcial. Su servicio ser gratuito, quedando, en consecuencia, prohibidas las costas judiciales.

Se puede afirmar en el caso del sistema penal inquisitivo que prevaleci, y esta actualmente en transicin hasta su desaparicin, llego a su nivel de aceptacin, debido a las deficiencias y altsimos ndices de corrupcin que se alcanzaron, porque llego incluso a ser una demanda social que se tomaran medidas para transparentar los procesos y hacerlos mas expeditos, demanda que necesariamente debi ser atendida en el 2008, con la reforma del articulo 20 constitucional que fija los nuevos principios sobre los que se deber regir el nuevo sistema acusatorio y que son; publicidad, contradiccin, concentracin, continuidad e inmediacin.

Era casi un cambio natural que la reforma fuera hacia un sistema de la familia del common law, porque a pesar de sus diferencias con la familia del civil law, siempre han existido referencias e influencias reciprocas, que incluso en el caso de Mxico me atrevo a asegurar que es un cambio necesario, a fin de dar continuidad a la configuracin de un mercado comn que posteriormente pudiera evolucionar en una comunidad econmica del norte, pero este temas es mas econmico y social por lo que no abundare en el.

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Es importante sealar que tambin existen sistemas jurdicos que pudieran calificarse de hbridos, como lo seala Pegoraro8 (p. 61), de la siguiente forma: Por otro lado, se comprueba la existencia de sistemas jurdicos que conjugan con armona elementos procedentes de las dos familias jurdicas (Escocia, Israel, Quebec), hasta el punto de que podra configurarse una nica familia jurdico occidental.

La adaptacin del sistema acusatorio, en el caso de Mxico, tiene claramente el propsito de eliminar las fases del procedimiento secretas que se presentan en el sistema inquisitivo, ya que comparativamente ahora debe ser acusatorio o adversarial, oral y publico, caractersticas de sistemas de la familia del common law, y principios regidores que se incorporan a nuestra Carta Magna.

Por su parte, haciendo nuevamente una micro comparacin entre los sistemas contencioso administrativo y del nuevo sistema acusatorio penal, sealamos lo que en particular persiguen como objetivos de la reforma o modernizacin.

En concordancia, con lo anterior en la exposicin de motivos de la iniciativa para reformar y modificar la Ley Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo, presentada el 26 de marzo de 2009 por el Ejecutivo Federal, se da la razn y sentido de porque es necesario actualizar los dispositivos jurdicos que rigen el juicio contencioso administrativo, por lo que a continuacin me permito reproducir a la letra los prrafos que en lo particular mencionan el objeto y necesidad de las adecuaciones, que particularmente nos parecen de inters: Hoy es tiempo de responder al histrico reclamo de los mexicanos por una justicia real y expedita. Para ello, se debe impulsar una reforma que fortalezca los cimientos del Estado de
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Pegoraro Lucio, Rinella ngelo. Las Fuentes en el Derecho Comparado. P 61.

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Derecho, mejorando sus respuestas a las demandas de los ciudadanos y aumentando la eficiencia y eficacia de todas las instituciones involucradas en el sistema de justicia,

garantizndose, de esta forma, la paz social en nuestro pas, toda vez que la historia nos ha demostrado que las seis revoluciones del siglo XVIII, en Inglaterra, Francia, los Pases Bajos, Espaa, Portugal y Npoles, tuvieron como detonador la inconformidad social generada por la recaudacin injusta de impuestos, debido a que no existi una instancia a la que los inconformes pudieran recurrir en demanda de justicia. Uno de los objetivos principales de esta administracin, contemplado en el Plan Nacional de Desarrollo 2007-2012, especficamente en el eje rector de ``Estado de Derecho y Seguridad'', es modernizar el sistema de justicia encaminado a lograr un marco normativo que garantice justicia pronta y eficaz, establecindose como estrategia impulsar reformas procesales para hacer ms expedita la aplicacin de la justicia. As, el nmero de juicios ingresados al Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa se ha ido incrementando a partir del ao 2000, junto con la ampliacin de su competencia, por lo que de un inventario de 37 mil 511 expedientes con que contaba en ese ao, se lleg a la cantidad de 118 mil 6 expedientes en 2007, propicindose, de esta forma, una dilacin en la resolucin de los juicios, llegando a 355 das hbiles promedio transcurridos para resolver un juicio, por lo que en aras de cumplir con la funcin jurisdiccional a cargo del Estado, contenida en el artculo 17 constitucional, de impartir justicia pronta y expedita, es necesario agilizar la tramitacin de los juicios. El ``juicio en lnea'' permitir cumplir con la obligacin de impartir una justicia pronta y expedita, dado que los avances tecnolgicos,
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permiten que el uso de las computadoras sea cada da ms comn entre la poblacin y su manejo es parte ya de la educacin en el pas; incluso la Secretara de Educacin Pblica est implantando, dentro de las escuelas pblicas el uso de los medios informticos. Con el juicio a travs de los medios electrnicos, ms mexicanos tendrn acceso a la justicia y se lograr acercar sta de forma ms eficiente al gobernado, ya que no ser necesario su desplazamiento para poder acceder a ella; los tiempos de resolucin de los juicios se disminuirn a seis meses. La finalidad de esta iniciativa es lograr una justicia ms expedita, eficaz, moderna y confiable para todos. En el caso del procedimiento penal la reforma, constituye una verdadera revolucin, en el sentido de que destierra todo el sistema anterior, el denominado inquisitivo, que se caracterizaba por emplear medios escritos, emigrando completamente al sistema denominado acusatorio, el cual se basa fundamentalmente en la oralidad de las actuaciones. La Doctora Rebeca Elizabeth Contreras Lpez, explica lo anterior como a continuacin se cita: En este contexto, se plantea en Mxico la necesidad de la reforma del sistema penal por un sistema que garantice la agilidad y eficiencia de la procuracin e imparticin de justicia. El modelo seleccionado es el acusatorio y oral que responde a diversos principios pero que tiene, sobre todo, la finalidad de mejorar en tiempo y calidad los procesos judiciales, incorporando

mecanismos de transparencia e imparcialidad en el desarrollo de los mismos, a travs de diversos instrumentos: medios

alternativos de solucin de conflictos, principio de oportunidad,

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solucin anticipada, juicio oral, jueces de garantas o control, adems de los jueces de juicio y los de ejecucin de sentencias. Asimismo, se busca que este sistema incorporado ya a la

Constitucin Federal garantice en todo momento los derechos y libertades de los involucrados, enfatizando, la presuncin de inocencia, el principio de culpabilidad y la garanta del debido proceso, entre otros. Lo cierto es que, a pesar de toda la publicidad generada alrededor de esta reforma, nada puede garantizar la eficiencia y transparencia del sistema penal si no va aunado a la profesionalizacin y concientizacin de autoridades, profesionales del derecho, ciudadanos y sociedad en general. Los legisladores lo tuvieron en cuenta y por ello han sealado un plazo de ocho aos para que esta reforma se incorpore a las legislaciones locales. De la vacatio legis ya ha pasado un ao y por ello los trabajos en cada entidad federativa debern acelerarse cada vez ms.9 Como se aprecia en general el propsito de las reformas, tanto al procedimiento contencioso administrativo como al procedimiento penal, tienden a alcanzar disposiciones constitucionales contenidas en los artculo 17 y 20 de nuestra Carta Magna, persiguiendo la eficiencia en tiempo, as como la transparencia e imparcialidad.

Contreras Lpez, Rebeca Elizabeth. Principios generales del Derecho penal. Revista Letras Jurdicas. Centro de Estudios sobre Derecho, Globalizacin y Seguridad de la Universidad Veracruzana. Volumen 20. p. 3

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VIABILIDAD DEL SISTEMA PROCESAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO EN LNEA. El medio para alcanzar los objetivos planteados es fundamentalmente el Juicio en Lnea, hablando del procedimiento contencioso administrativo, que a diferencia del rea penal, transitara en paralelo con el Juicio Tradicional, ambos podrn tramitarse en la va ordinaria o en la va sumaria. Al respecto el Magistrado Cesar Octavio Irigoyen Urdapilleta, expone: Es claro que en la va tradicional se ha desarrollado siempre el juicio contencioso administrativo federal. Esta va no

desaparece, sino que coexistir con el juicio en lnea, que consiste en la tramitacin del juicio contencioso administrativo en todas sus etapas utilizando las tecnologas de la informacin y comunicacin (TICs) para enviar promociones al Tribunal a travs de Internet (prescindiendo del papel) para integrar un expediente electrnico en el que se agregan las actuaciones procesales, que son firmadas al igual que las promociones de manera electrnica.10 Estando as las cosas, ser decisin del justiciable a cual de las vas o medios acogerse, es de esperarse que en el corto plazo la mayora de los juicios se tramiten bajo el formato de Juicio en Lnea, sin embargo es de esperarse que haya resistencia al cambio por diferentes razones, como pueden ser desconocimiento de las reglas aplicables, negacin a emigrar o cambiar formas de atacar los asuntos y desconfianza en el uso de la tecnologa.

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Irigoyen Urdapilleta, Cesar Octavio. Notas Generales del Juicio en Lnea.

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La incorporacin del Juicio en Lnea es muy reciente por

lo que puede ahora

inclusive ponerse en duda la seguridad de su continuidad, esgrimiendo argumentos como el que se puede adulterar la informacin, pudiera tambin argumentarse que ciertas acciones no podran llevarse en un juicio en lnea como son, las pruebas testimoniales, confesionales, periciales, etc., sin embargo en la Ley Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo se prev esa situacin y se le da cabida a la posibilidad de emplear la videoconferencia, en los siguientes trminos: ARTCULO 58-D.- En el Sistema de Justicia en Lnea del Tribunal se integrar el expediente Electrnico, mismo que incluir todas las promociones, pruebas y otros anexos que presenten las partes, oficios, acuerdos, y resoluciones tanto interlocutorias como definitivas, as como las dems actuaciones que deriven de la substanciacin del juicio en lnea, garantizando su seguridad, inalterabilidad, autenticidad, integridad y durabilidad, conforme a los lineamientos que expida el Tribunal.

En los juicios en lnea, la autoridad requerida,

desahogar las pruebas

cuando ello

testimoniales utilizando el mtodo de videoconferencia,

sea posible.

*** Lo destacado es propio

En Costa Rica y Colombia, en su procedimiento contencioso administrativo, aun y cuando no han incorporado el Juicio en Lnea, de la forma integral que se presume en Mxico, si han incorporado el principio de oralidad, el cual tambin puede presentar ciertos riesgos, pero estimamos que son mayores los beneficios, porque la intencin de la oralidad es que el procedimiento cumpla con los principios de inmediacin, publicidad, concentracin y acceso a la justicia pronta y expedita En el caso de Costa Rica, en el artculo 88 del Cdigo Procesal ContenciosoAdministrativo, se prev que:

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Durante las audiencias, las resoluciones se dictarn verbalmente y quedarn notificadas con su dictado. De lo anteriormente citado, se colige que todas y cada una de las audiencias incorporan el elemento de oralidad, pero es menester tambin destacar que el artculo 102.3 del mismo ordenamiento, arriba sealado, se expresa: ARTCULO 102.1) Se levantar un acta de la audiencia, la cual contendr: 3) El Tribunal deber realizar una grabacin del debate, mediante cualquier mecanismo tcnico; dicha grabacin deber

conservarse hasta la firmeza de la sentencia, sin detrimento de las reproducciones fidedignas que puedan realizar las partes. Conviene aqu citar nuevamente a Ernesto Jinesta L., quien acertadamente advierte una distincin entre el acta y la grabacin, incluso apoyndose en un precedente de la Sala Constitucional de ese Pas, como a continuacin se reproduce: El acta es una simple comprobacin documental de las actuaciones realizadas durante la audiencia y, por consiguiente, un reflejo limitado de su validez y regularidad, puesto que, tales extremos se pueden determinar a partir del respaldo o grabacin. Sobre el particular, la Sala Constitucional en el Voto No. 17955-07 de 14:35 hrs. De 12 de diciembre de 2007, estimo lo siguiente: IV.- () Cabe advertir que la oralidad en los procesos ante la irrupcin de las nuevas tecnologas de la informacin y la comunicacin se ve, aun mas potenciada y reforzada, puesto que, basta con levantar un acta lacnica que indique, grosso modo, las vicisitudes de la audiencia, dado que, es gravada y respaldada en
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un DVD, del cual pueden las partes solicitar copia para ejercer el derecho de defensa. Por su parte, cualquier otra instancia que deba verificar la motivacin o fundamentacin de las resoluciones orales adoptadas, tambin puede acudir a ese medio. Estas nuevas herramientas tecnolgicas le permiten al rgano

jurisdiccional ocuparse de la audiencia y las resoluciones que dice verbalmente, mas que de su respaldo escrito.. En los siguientes prrafos describiremos, lo que a nuestro parecer, es una evidente falta de determinacin, consistente en la no incorporacin de la oralidad al procedimiento contencioso administrativo en Mxico, para lo que tendremos que realizar una macro comparacin para identificar cual ha sido el comportamiento de otras naciones con respecto a integrar la oralidad en el contencioso administrativo y despus tendremos que hacer una micro comparacin para destacar que en nuestro Pas, parece ser que el nico procedimiento jurisdiccional que no se ha planteado la necesidad de hacer los procesos orales, es precisamente el que nos ocupa, ya que como lo hemos venido mencionado en el caso del sistema penal es parte medular de su reforma y ya es inminente la incorporacin de la oralidad en los procedimientos civiles. Tal comparacin no es fortuita, sino que es una verdadera necesidad, ya Lucio Pegoraro la describe, de la siguiente forma: Ante todo, los resultados de los estudios comparativos son, mas que tiles, indispensables para la elaboracin legislativa. En todas las asambleas parlamentarias (inclusive, en los ejecutivos y, a menudo, en las asambleas de entes territoriales menores) existen departamentos especializados en el estudio del derecho

extranjero por lo que raramente un proyecto de ley se redacta sin tener en cuenta las experiencias que han madurado en otras latitudes. No es de extraar, por ello, que dichas oficinas preparen un dossier especifico para el uso de los parlamentarios con todos aquellos textos normativos de referencia, dotados en ocasiones
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de comentarios o proemios ilustrativos, pues se necesitan solidos conocimientos comparativos para entender las afinidades y las diferencias entre ordenamientos, para evitar trasplantes ineficaces, o peor aun, dainos, y para comprender si el caldo de cultivo del ordenamiento que recibe una normativa extranjera es fecundo o estril.11 En tal razn, pudiera ser la nica parte criticable de la reforma iniciada en el 2010, sobre todo comparando, no solo con pases cuyo sistema jurdico pertenece al common law, que obviamente incorpora el elemento de la oralidad, sino con pases latinoamericanos que sus sistemas jurdicos estn mas vinculados a la familia del civil law, como son en particular Costa Rica y Colombia. En el caso de Costa Rica, encontramos la oralidad expresada en su derecho positivo, encontrando la normatividad conducente en los artculos del 99 al 111 del Cdigo Procesal Contencioso Administrativo, sin embargo, no fue un proceso simple ya que desde 1998 se inicio la actividad doctrinal que recomendaba la adopcin de esta practica jurdica procesal, segn lo comenta el Dr. Ernesto Jiniesta L., de la siguiente manera: En nuestro pas la idea de la oralidad en los procesos no penales es desempolvada y retomada por el distinguido jurista Ricardo Zeledn Zeledn quien, a partir de 1998, ha encabezado y dirigido a travs de la Comisin de la Oralidad de la Corte Suprema de Justicia, un serio y concienzudo movimiento de reforma procesal de enorme importancia a travs de la elaboracin de un novedoso Proyecto de Cdigo General del Proceso que incorpora el concepto de oralidad por audiencias (5).12

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Pegoraro Lucio, Rinella ngelo. Introduccin al derecho publico comparado. Palestra.2006. p. 119.

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Jiniesta L., Ernesto. La Oralidad en el Proceso Contencioso administrativo. Ivstituia, Ao 13. N 155 156 noviembre - diciembre 1999

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Dentro de las principales recomendaciones que plateaba en el 1999, el Dr. Jiniesta, para facilitar la implementacin de la oralidad en los juicios contencioso administrativos destacan, y que es muy recomendable se tomen en cuanta en Mxico, en caso de que se aprobara incorporar el elemento oral a los procedimientos contenciosos administrativos, son las siguientes: b.1) Debe existir una capacitacin previa, adecuada y suficiente de los jueces para comprender y asimilar la trascendencia de los principios de celeridad, concentracin, inmediacin, publicidad, identidad fsica y de libre o crtica valoracin de la prueba. El juez deba aprender a asumir un rol activo y asistencial de las partes en el proceso mediante el ejercicio efectivo de los poderes que se le otorgan para evitar el fenmeno del abstencionismo judicial el cual s atenta contra la imparcialidad e independencia judicial, la justicia, la igualdad real de las partes y el acceso a una tutela judicial efectiva. Esa capacitacin debe incluir aspectos tales como tcnicas para dirigir un debate, de interrogatorio, de conciliacin, etc.. b.2) De igual forma, el Colegio de Abogados y las universidades deben emprender una seria y exhaustiva revisin del diseo curricular de las materias atinentes al Derecho Procesal y a los Ejercicios Jurdicos para incluir todas aquellas modificaciones y rectificaciones necesarias para crear una cultura jurdica proclive a la oralidad. b.3) Los abogados litigantes del foro deben, igualmente, prepararse para un cambio importante que garantizar de mejor manera la buena fe procesal y evitar el abuso y el fraude procesales. Tambin deben mejorar sus tcnicas de oratoria y retrica, puesto que, el propio sistema se encargar de efectuar una seleccin natural.13
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Jiniesta L., Ernesto. Ibdem.

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Despus de un amplio periodo de consensos y discusiones el Cdigo costarricense de regulacin del proceso contencioso administrativo fue aprobado hasta el 24 de abril del ao de 2006, pero iniciando su vigencia hasta el 1 de enero de 2008, fecha en que se convierte en derecho positivo. En el caso de Colombia la necesidad de reformar el proceso administrativo contencioso, no fue menos azaroso que en caso costarricense, aun cuando coinciden en tiempos y presentan similitudes, tambin se observan diferencias lo cual es lgico debido a las particularidades de cada pueblo, cultura, historia, influencia, etc., tal vez esta situacin, cuando se comparan dos institutos jurdicos, que aun y cuando pertenezcan a la misma familia, que en el caso concreto ambos se pueden clasificar dentro del civil law o romanista y considerando que adems su idioma oficial sea el espaol, se debe ser consiente que existen particularidades propias de cada uno de los sistemas jurdicos contenciosos, esto lo deja ver mas claro Rolando Tamayo Salroman14, quien se expresa en los siguientes trminos: Empiezo insistiendo en el hecho de que el lenguaje en que, por as decirlo. Se encuentran escritas las instituciones jurdicas (cualquiera que estas sean) solo puede ser adecuadamente entendido a travs de su propia semntica (y el anlisis de sus usos y contextos pragmticos, lase doctrinas, tradiciones y practicas judiciales). Esto es la lectura apropiada de las normas que constituyen y rigen el funcionamiento de un determinado instituto jurdico, solo es posible si se tiene presente el corpus de doctrina (tradiciones y practicas), el cual proporciona a tales institutos (o al lenguaje en que estos se formulan) su sentido especifico. En el caso colombiano, el inicio de los trabajos que condujeron a la nueva

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Tamayo y Salmorn, Rolando. Teora Jurdica y "Derecho Comparado" una Aproximacin y un Deslinde. * Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Facultad de Derecho. ISONOMA No. 27 / Octubre 2007.

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reglamentacin procesal del contencioso administrativo, se puede afirmar que oficialmente iniciaron en el ao de 2007 con la expedicin del Decreto 4820, donde se crea una Comisin encargada de, en un plazo de un ao, debera presentar el proyecto de reforma del entonces actual Cdigo Contencioso Administrativo. Es as que mediante la expedicin de la Ley No. 1437, de fecha 18 de enero de 2011, se concluye el proceso de reforma contenciosa administrativa, publicndose el actual Cdigo de Procedimiento Administrativo y Contencioso Administrativo, que el su Capitulo V Etapas del Proceso y Competencias para su Instruccin, en la que, destaca particularmente la celebracin de las siguientes audiencias: inicial, de pruebas, de alegaciones y juzgamiento. Procesos que resumen esplndidamente de la siguiente manera: Introduccin de la oralidad. Proceso mixto que contempla audiencias orales: se establecen tres audiencias orales dentro del proceso contencioso administrativo, de manera que se combina el proceso escrito con el oral. La primera audiencia tendr por objeto el saneamiento del proceso; la fijacin del litigio; la decisin sobre excepciones previas, y el decreto de pruebas. La segunda se concentrar en el decreto de pruebas, y podr prescindirse de sta cuando se trata de asuntos de puro derecho. Finalmente, en la tercera audiencia se escucharn los alegatos de cierre de las partes y se proferir, de ser posible, el sentido del fallo.15 En ambos procedimientos el contenciosos administrativo y el penal, los profesionales del derecho, las autoridades, los empresarios y los rganos jurisdiccionales, habrn de tener una actitud positiva y proactiva si debers se desea lograr que las reformas en marcha lleguen a consolidarse para bien de la sociedad que esta demandante de justicia, pronta y expedita.

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Reforma al Cdigo Contencioso Administrativo. http://www.icpcolombia.org/archivos/observatorio/boletin_156

Consultable

en:

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CONCLUSIONES

1. Es indudable la utilidad del mtodo comparativo, por lo que ha sido de un alto valor practico y de un amplsimo sentido terico, el tener la oportunidad de experimentar lo expuesto por Pegoraro y Rinella y sabiamente conducido por la Dra. Baca.

2. En el caso planteado, se ha puesto de manifiesto que el estudio es mas profundo cuando se involucran familias jurdicas y sistemas jurdicos, de distintos pases, y se hace evidente que el aprendizaje, cuando se detectan diferencias es mucho mas fructfero que cuando se aprecian solamente las similitudes. Por ejemplo, tengo que confesar, que no haba reparado en la necesidad de incorporar la oralidad, en el sistema procedimental contencioso administrativo, y que al ver las razones y motivos que se manifestaron en los casos citados de Costa Rica y Colombia, y que de incorporarse este elemento se reduciran sensiblemente el numero de das que toma actualmente ventilar un juicio en esa instancia, por lo que sostengo no es solamente altamente recomendable, sino que es toda una necesidad. 3. Es imprescindible, si se quiere que la investigacin tenga un soporte acadmico y doctrinal, acudir al mtodo comparativo, y entre mas amplio sea el espectro de comparacin y los elementos involucrados, mejor ser el resultado que se obtenga. Por lo que despus de seguir a Pegoraro, pareciera mas fcil alcanzar los objetivos de la investigacin emprendida, como se ha puesto de manifiesto en este ensao, que al introducir la macro y la micro comparacin se fortaleci y se hizo mas evidente el objetivo y las omisiones de la reforma jurdica nacional. 4. Al comparar otros sistemas jurdicos, e incluso, acudir a las influencias de la familia jurdica del common law, se puede asegurar que los objetivos planteados,
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tanto en la reforma penal, civil y del contencioso administrativo, estn en lnea con los de otras naciones, y que las reformas alcanzan niveles globales, lo que pone de manifiesto la participacin de Mxico en la adecuacin de su sistema judicial al contexto mundial de naciones desarrolladas.

5. De los resultados de esta tan somera investigacin, se desprende que aun cuando la reforma en el sistema procesal contencioso administrativo que en Mxico incorporo o creo el Juicio en Lnea, esta aun en deuda con los justiciables, en trminos de transparencia y prontitud en la resolucin de sus demandas, al no incorporar la oralidad en los juicios de esta jurisdiccin.

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