CONCEPTO DE DERECHO DE FAMILIA.

Para la Interpretacin de las disposiciones del Derecho de Familia, es necesario, en primer lugar, tomar en cuenta el concepto de ste. De acuerdo al estado actual de la evolucin del Derecho, existe consenso entre los ms renombrados juristas, acerca de que la clasificacin de las diversas ramas del Derecho debe ser tripartita: a) Derecho Pblico, b) Derecho privado y c) Derecho Social. En El Salvador, tambin existe acuerdo entre los Familiaristas, en que el Derecho de Familia forma parte del Derecho Social. De tal manera que segn las caractersticas que se le asignan a esta rama del Derecho, podemos definir el Derecho de Familia as: Es aquella rama autnoma del Derecho Social (conjunto de normas) que regula la constitucin, organizacin, funcionamiento y la disolucin de las relaciones familiares ya sean stas de ndole personal y/o patrimonial y as se trate de los integrantes de la familia o de stos con terceros y el Estado. CARACTERISTICAS DEL DERECHOS DE FAMILIA. Como Derecho Social se asignan al Derecho de Familia las siguientes caractersticas: 1)Se trata de establecer derechos y obligaciones a los integrantes de una familia, en cuanto forman parte de ese grupo social determinado. Se entiende que la familia es el grupo social primario, que debe ser atendido o regulado de manera especial; pues la familia es la base fundamental de la sociedad. 2)Se trata de un derecho que pretende dar una proteccin especial a las personas, por su situacin de particular vulnerabilidad de sus derechos, por ejemplo, para establecer en la ley mecanismos tcnico-jurdicos, que garanticen los principios de igualdad y equidad jurdica entre los cnyuges, convivientes y los hijos, sin ningn tipo de discriminacin. 3)La proteccin social que se busca se refiere tanto a los llamados derechos personales (dignidad, igualdad, autoestima etc.), as como a los derechos patrimoniales o de ndole econmica, como alimentos, pensin compensatoria, u otras prestaciones de carcter econmico. 4)Se pretende que exista un justo equilibrio en el goce de ciertos derechos y las reales garantas del cumplimiento de las obligaciones, mediante la construccin jurdica sistematizada de instituciones, controles, mecanismos y medios para salvar la contradiccin de intereses, por las diferentes posiciones entre las personas. Generalmente se propician soluciones negociadas, pacificadoras; pues a la par de los derechosdeberes que establecen las leyes sustantivas, se ordena por ley, la creacin de organismos, instituciones y servicios que optimicen soluciones mediante procedimientos breves, sencillos y giles para la solucin de los conflictos. En relacin al derecho laboral, este principio de jurisdiccin especializada se ha elevado a rango constitucional; en efecto, el Art. 49 Cn. Reza: Se establece la jurisdiccin especial de trabajo. Los procedimientos en materia laboral sern regulados de tal forma que permitan la rpida solucin de los conflictos. Este principio debiera ampliarse a todo el derecho social. Al respecto, recomendamos que en una futura reforma constitucional se verifique el cambio de ese precepto, en el sentido sealado. No obstante, de acuerdo a las leyes de creacin de los Tribunales de Familia y la Ley Procesal de Familia, desde el primero de octubre de 1994, existe la jurisdiccin especializada de Familia; implantndose el proceso por audiencias orales para la solucin de los conflictos de familia. Para determinar que el derecho de familia est comprendido entre las ramas Jurdicas que forman el derecho social, basta sealar que las caractersticas esenciales de ste, se pueden aplicar al derecho de familia: Esta rama del derecho social tiene como consecuencia su objeto propio de estudio, diferente del de otros ordenamientos jurdicos; tiene sus particulares mtodos de estudio y ha elaborado sus propios principios, sus tcnicas o mecanismos especficos para la eficacia de esos principios,

adems de la caracterstica esencial que consiste en convertir en realidad la justicia social, reclamando una proteccin decidida del Estado hacia las personas integrantes de ese determinado grupo o sector social, que es la familia que se encuentre en situacin de desventaja o debilidad econmica, cultural o social, frente a otros miembros de ese mismo grupo, a efecto de lograr la nivelacin de las desigualdades reales, a travs de la defensa o proteccin (jurdica o social) del Estado. De esta manera vemos como el Constituyente Salvadoreo, inspirndose en las modernas constituciones y stas en los modelos de las Constituciones: Mexicana de 1917 y de Weimar de 1919, a fin de que todas las personas puedan disfrutar del progreso de la civilizacin y gozar de una vida libre de opresiones, ha introducido el captulo de los derechos sociales, que comprende en la seccin primera, bajo la denominacin Familia, los Arts. del 32 al 36 (aunque hay otras normas referentes a la familia dispersas en el resto del articulado de la Constitucin, adems de las que aqu sealamos); en la seccin segunda, sobre Trabajo y Seguridad Social, los Arts. del 37 al 52; en la seccin tercera, que trata de Educacin, Ciencia y Cultura, los Arts. del 53 al 64; y en la cuarta lo referente a Salud pblica y Asistencia Social, los Arts. del 65 al 70. Del concepto de Derecho de Familia antes apuntado se derivan una serie de consecuencias, vinculadas con la solucin de los diferentes problemas tericos y prcticos, atinentes a las relaciones de familia, en el mbito jurdico. En efecto, si sostenemos que el derecho de familia, es una rama autnoma del derecho social, que regula las relaciones de familia en general; y las disposiciones acerca de la constitucin, desarrollo, disolucin o extincin de ciertas relaciones de familia; entonces se derivarn las consecuencias que a continuacin indicamos. Primero porque la afirmacin de ser una rama autnoma del derecho social implica que esa funcin social es el fundamento filosfico-jurdico que orientar todas las construcciones jurdicas de las instituciones, conceptos y figuras jurdicas del derecho de familia. Dicha rama jurdica, por lo mismo, tiene una temtica u objeto de estudio propios, con una metodologa de estudio e investigacin adaptada a dicha realidad jurdica, a fin de elaborar y desarrollar sus principios especficos, los cuales, a este estado de su evolucin ya existen.

PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL DERECHO DE FAMILIA Como ejemplos de esos principios en el derecho sustantivo, podemos citar: 1)La solidaridad familiar (Art. 1 Inc.2); 2)La irrenunciabilidad de los derechos de familia (como regla general. Art. 5 C. F); 3)La unidad de la familia (Art.4); 4)Igualdad de derechos del hombre y la mujer (Art.4); 5)La igualdad de los hijos matrimoniales, extramatrimoniales y adoptivos, (Art.4); 6)La proteccin integral de los nios y nias, as como de los incapacitados (Art.4); 7)Proteccin de los ancianos (mayores de 60 aos) (Art.4); 8)Proteccin especial de la madre cuando es el nico sostn del hogar (Art.4); 9)El principio de interpretacin sustancial en la aplicacin de la ley en el caso concreto, establecido en el Art.8, que ordena que tal interpretacin y aplicacin se haga respetando la jerarqua de las fuentes del derecho de familia: 1) La Constitucin, 2) Los Tratados o Convenciones Internacionales, y 3) La ley. 10)El principio de interpretacin sistemtica, integral y finalista del derecho, no slo en los casos de vaco de ley (anomia) sino en los casos de contradiccin de normas (antinomia), consagrado en el Art. 9; 11)Principio del Inters superior de la familia; 12)Principio del inters superior del nio. Todos los preceptos mencionados corresponden al Cdigo de Familia. Desde luego que esos principios contenidos en la ley sustantiva, tienen su correlacin en el derecho procesal de familia Por ejemplo: (Art.1, 2, 3, 6, 7, 56, 84, 85, 102 al 105

L.Pr.F., para citar algunos). El contenido de esas disposiciones se puede esquematizar as: 1)El Art. 1 establece el carcter instrumental del derecho procesal de familia, es decir, ...hacer efectivos los derechos y deberes regulados en el Cdigo de Familia y otras leyes sobre la materia. 2)El Art. 2, Consagra que la interpretacin de las leyes procesales tienen como fines ...lograr la efectividad de los derechos reconocidos por la normativa en materia de familia, en armona con los principios generales del derechos procesal. 3)El principio dispositivo sigue siendo la regla, pero aparece atemperado por importantes excepciones, en cuanto a la iniciacin del proceso. Art. 41 L. Pr. F., que seala los casos en que se puede iniciar de oficio un proceso; as como a la irrenunciabilidad de los derechos de familia, que segn reza el Art. 5 C. F. ha pasado a ser la regla y la renuncia la excepcin; an cuando no se expresan en forma taxativa los casos en que los derechos pueden renunciarse. Art. 3, letra a) L. Pr. F. 4)Una vez iniciado el proceso, ste es impulsado de oficio hasta la sentencia. Adems, an la fase de ejecucin es impulsada de oficio, luego del petitorio de la parte. El Juez es el director y administrador del proceso. Art. 3, letra b) L. Pr. F. 5)Priva el principio de inmediacin y concentracin de los actos procesales ms relevantes. Art. 3 letra c) L. Pr. F. 6)Principio de oralidad y publicidad, con posibilidad de la reserva de las audiencias. Art. 3 letra d). 7)Igualdad de las partes en el proceso. Art. 3 letra e). 8)Principio de concentracin de los hechos que fundamentan las pretensiones y alegaciones de las partes. As como de las pretensiones, defensas y pruebas. Art. 3 letra f). 9)Principio de congruencia, atemperado por la decisin oficiosa de aquellas cuestiones de orden pblico que manda la ley y que aparezcan probadas en el proceso. Pues dice el precepto que el Juez debe resolver todo aquello que por disposicin legal corresponda, Art. 3, letra g) y 82 L. Pr. F.. 10) Principios de probidad, lealtad y buena fe. Art. 3, letra h) L. Pr. F. 11)Como consecuencia del principio de oficiosidad que impera en el proceso de familia el Juez aparece revestido de las atribuciones y deberes, que respectivamente se establecen en los Art. 6 y 7 L. Pr. F., que constituyen lo que en doctrina se denominan los poderes del Juez. 12)En relacin a las pruebas, la ms importante novedad es el principio de la admisin de la prueba documental y cientfica, as como el de la valoracin de la prueba en base al principio de la sana crtica. Art. 56 L. Pr. F. 13)El principio de conciliacin procesal o extra procesal, como una especie del principio ms amplio de la justicia negociada. Arts. 84 / 85 y 102 / 105 L. Pr. F. Esos principios que slo enunciamos, para desarrollos posteriores, debern ser tomados en consideracin a la hora de interpretar las normas sobre derecho de familia. Si reconocemos ese predicado social, para nuestra rama de derecho en estudio, estamos obligados, por un imperativo tico o de conciencia jurdica, a abandonar toda posicin individualista, egosta, patrimonialista, exclusivista en que predomina la autonoma de la voluntad. Este postulado aparece atemperado en las relaciones de familia; pues lo que se busca es el equilibrio y armona en el hogar. En la interpretacin del derecho de familia tambin hay que tomar en cuenta que este se ha aparado de ese criterio ancestral, que impera en el derecho privado; autonoma de la voluntad casi irrestricta; con ese sustrato ideolgico de la doctrina autoritarista en que se privilegiaba al pater familias. En el nuevo derecho de familia debern predominar los principios que hemos citado, comenzando por el real reconocimiento de que los miembros de la familia son personas, no cosas, sujetos de derechos y deberes, en un plano de igualdad, de armona y solidaridad. Hasta hace poco, en la practica, a los hijos menores se les trataba como cosas, objetos, y en los casos de separacin, los nios y nias eran manipulados por los mayores, para obtener ventajas. Al menos en el aspecto terico esto ha desaparecido con el reconocimiento de los derechos del nio, a partir de la vigencia de la Convencin Sobre los Derechos del Nio, que tiene su fundamento filosfico-jurdico en la llamada

teora de la proteccin integral, segn la cual se reconoce a los nios, nias y adolescentes, de manera efectiva no solamente formal, como personas: sujetos de derechos y deberes, con una proteccin especial, por su carcter de seres humanos en proceso de desarrollo. Por ello y en base a los principios relacionados y de acuerdo a la mxima filosfica moderna sostenida por Jos Ortega y Gaset que dice: Yo soy yo y mi circunstancia; se concluye que la prctica del humanismo social debe imperar en la interpretacin de las normas del derecho de familia. As lo pregona el Art. 1 Cn. que a la letra reza: El Salvador reconoce a la persona humana como el origen y el fin de la actividad del Estado, que est organizado para la consecucin de la justicia, de la seguridad jurdica y del bien comn. En consecuencia, es obligacin del Estado asegurar a los habitantes de la Repblica, el goce de la libertad, la salud, la cultura, el bienestar econmico y la justicia social. Consecuentemente se debe desterrar el egosmo en las relaciones de familia. Por el contrario se debe practicar la solidaridad en el seno de la familia, la democracia en la familia. Estos criterios estn consagrados en la constitucin de manera implcita, a veces y en otras, en forma expresa. (Confrontar los Arts. del 32 al 36 Cn.); adems tenemos que el Estado est comprometido a proporcionar ocupacin al trabajador para asegurar a l y a su familia las condiciones econmicas de una existencia digna (Art.37 Inc. 2 Cn.). Tambin el salario (del trabajador) deber ser suficiente para satisfacer las necesidades normales del hogar del trabajador en el orden material, moral y cultural (Art. 38 N 2 Cn.). La propiedad privada se reconoce y garantiza, pero en funcin social (Art.103 Cn.). A este respecto acotamos que la primera comunidad (clula social) es la familia; por otro lado, se permiten los fideicomisos a favor de los menores y de los incapacitados; as como el bien de familia, Arts. 107 Ns. 1 y 3 Cn.; la primera parte del Art.119 Cn. prescribe: Se declara de inters social la Construccin de Viviendas. El Estado procurar que el mayor nmero de familias salvadoreas lleguen a ser propietarias de su vivienda. Estos preceptos Constitucionales dan pie para sostener que el patrimonio debe ser para el beneficio de la familia, por eso ya no se trata del patrimonio privado del pater familias, sino del patrimonio familiar. De ah la regulacin en el Cdigo de Familia de ese patrimonio familiar. De igual manera, el derecho procesal de familia, que sirve para hacer efectivos los derechos sustantivos, generalmente establecidos en el Cdigo de Familia, es derecho pblico y social, dentro de la sistemtica jurdica. De ello derivan similares consecuencias a las mencionadas respecto del Derecho de Familia (sustantivo). Todo derecho procesal es instrumental del sustantivo, puesto que es el medio para tutelarlo o hacerlo efectivo. Para ello se han establecido en la Ley Procesal de Familia unos procedimientos sencillos, breves y giles, a travs del proceso por audiencias orales y con principios rectores y procesales propios o adaptados a su naturaleza y metodologa. Algunos de estos principios debern ser elevados a la categora de preceptos constitucionales en una prxima reforma constitucional. De esos principios se tratar en estudios especiales.

LA INTERPRETACION DEL DERECHO DE FAMILIA, SEGN LA EXPOSICION DE MOTIVOS DEL CODIGO DE FAMILIA. En el documento base y exposicin de motivos del Cdigo de Familia1 , se dijo que contemporneamente, con el cambio de rumbo de la hermenutica jurdica que ha superado la exgesis y el literalismo, a esta materia se le ha dado especial importancia, ya que la interpretacin da ahora mayor valor a los fines y a los principios que a la letra de la ley. A ello obedece que en el ttulo preliminar del Cdigo de Familia aparezcan ciertas normas denominadas disposiciones directivas, las cuales indican los medios para alcanzar los fines establecidos en los preceptos del Cdigo aludido. Tratan de reflejar las ideas principales o las caractersticas esenciales de la regulacin, particularmente las disposiciones que ataen al objeto de las normas. A estas normas habr que acudir cuando surjan problemas de interpretacin teleolgica de lagunas de la ley, de determinacin del mbito de aplicacin, del crculo de afectados, del arbitrio judicial o de la discrecionalidad de los aplicadores. Por otra parte, las definiciones legales dispersas en el articulado del cuerpo legal aludido cumplen varias de las

funciones atribuidas a las disposiciones directivas. Podemos citar para el caso los conceptos legales de familia, matrimonio, capitulaciones matrimoniales, unin no matrimonial, adopcin, autoridad parental, etc. Arts. 2, 11, 84, 115, 118, 167 y 206 C. F. Adems, en el documento base y exposicin de motivos del Cdigo de Familia2 refirindose a la interpretacin Sistemtica de la Constitucin, se expone lo siguiente: Entre las posturas tericas de interpretacin del derecho se encuentra la llamada interpretacin sistemtica, que aplicada a la Constitucin parte del presupuesto de que el ordenamiento jurdico en su conjunto debe ser considerado como un sistema caracterizado por la coherencia del contenido de las diversas normas que lo integran y dotado de una unidad orgnica y finalista. Por ello la sistematicidad constitucional es una caracterstica esencial de la Constitucin, ms que un mtodo de trabajo del intrprete. Luego, al proyectarse sobre las normas singulares que desarrollan los preceptos constitucionales, es necesariamente interpretacin de todo el sistema jurdico. Desde esta premisa, la interpretacin sistemtica es una actividad prioritaria en el plano de la hermenutica constitucional. Se parte de que la sistematicidad es un dato objetivo de cualquier ordenamiento jurdico que precede y condiciona la labor del intrprete. La sistematicidad no es un aspecto meramente formal, sino que requiere tener presentes las exigencias de unidad y la coherencia de los intereses que conforman la realidad social, que el intrprete debe conocer. Esta interpretacin pretende vincular el sistema normativo constitucional con el sistema de relaciones sociales que le sirve de contexto. Adems entre los principios que deben orientar la labor del intrprete de la ley fundamental se encuentra el de la unidad constitucional, es decir, que el conjunto de normas constitucionales forman una totalidad. Este principio obliga a no contemplar las normas constitucionales como disiecta membra o entes aislados, sino a captar en la interpretacin de cada una de ellas la unidad del sistema del que surgen, en el cual se integran y del que forman una parte. Esa forma de interpretar la ley no ha estado presente en el pas. Es ms, lo que ha sido fcil reconocer por lo Tribunales extranjeros, especialmente los europeos, es decir, que la Constitucin es la ley superior, que est por encima del resto de las leyes, no haba sido posible en El Salvador, donde , si examinamos la jurisprudencia, an la de la Corte Suprema de Justicia, a travs de sus Salas ha prevalecido una jurisprudencia literalista y horizontal, que ha puesto al mismo nivel jerrquico el reglamento, la ley y la norma constitucional. En cuanto a los tratados internacionales ratificados por El Salvador, stos han sido ignorados por los Jueces y Magistrados y en general por la comunidad jurdica. Lo ms grave es que se ha venido enseando en las Universidades, en las Facultades de Derecho, unos seudo-principios, como el concepto de que la norma constitucional no obliga si no ha sido desarrollada en una ley secundaria; que la parte programtica de la constitucin slo tiene valor lrico y que no obliga. Esta situacin afortunadamente ha empezado a cambiar en el campo del Derecho Constitucional a partir de la Constitucin de 1983 y en el campo del Derecho de Familia a partir de la entrada en vigencia del Cdigo de Familia y dems leyes sobre esta materia, el 1 de octubre de 1994. Como corolario de lo dicho hasta ahora recalcamos los textos ms sobresalientes del derecho de familia que constituyen verdaderas reglas de hermenutica jurdica en esta rea del derecho que analizamos. a) De acuerdo al inciso segundo del Art. 1 C. F., los derechos y deberes regulados en el Cdigo de Familia no excluyen los que conceden otras leyes en materias especiales y la solidaridad familiar. b) Por otra parte la interpretacin y aplicacin de las disposiciones del Cdigo de Familia debern hacerse en armona con sus principios rectores y con los principios generales del Derecho de Familia, en la forma que mejor garantice la eficacia de los Derechos establecidos en la Constitucin de la Repblica y en los Tratados y Convenciones Internacionales ratificados por El Salvador. Art. 8 C.F..

c) Adems, los casos no previstos en el cdigo de Familia se resolvern con base en lo dispuesto por el mismo para situaciones anlogas; cuando no sea posible determinar de tal manera el derecho aplicable, podr recurrirse a lo dispuesto en otras leyes, pero atendiendo siempre la naturaleza del Derecho de Familia; en defecto de stas, el asunto se resolver considerando los principios del Derecho Familiar y a falta de stos, en razones de buen sentido y equidad . Art. 9 C. F. d) Con relacin al Derecho Procesal de Familia, tambin observamos que se ha dado una nueva orientacin en cuanto a la interpretacin y aplicacin de las normas jurdicas para la solucin de los casos planteados. En efecto, los Arts. 1 y 2 L. Pr. F., a la letra dicen: Art. 1.-La presente Ley tiene por objeto establecer la normativa procesal para hacer efectivos los derechos y deberes regulados en el Cdigo de Familia y otras Leyes sobre la materia. Art. 2.-La interpretacin de las disposiciones de esta Ley, deber hacerse con el propsito de lograr la efectividad de los derechos reconocidos por la normativa en materia de familia, en armona con los principios generales del derecho procesal. e) Otros preceptos relacionados con la interpretacin de las disposiciones sobre el Derecho Procesal de Familia son los Arts. 91 y 218 L. Pr. F., que transcribimos: Art. 91.-El proceso tiene por finalidad la decisin de los conflictos surgidos de las relaciones de familia. Y Art. 218 En todo lo que no estuviere expresamente regulado en la presente Ley., se aplicarn supletoriamente las disposiciones de las leyes especiales referentes a la familia y las del Cdigo de Procedimientos Civiles, siempre que no se opongan a la naturaleza y finalidad de esta ley. Implantada pues, la nueva jurisdiccin especializada de familia, con la funcin de aplicar el Cdigo de Familia y dems leyes sobre la materia, mediante la Ley Procesal de Familia, que ha creado el proceso por audiencias orales, para administrar justicia en este campo al que nos estamos refiriendo, a travs de una nueva estructura orgnica: Los Tribunales y Juzgados de Familia; se hace necesario analizar este nuevo sistema de administracin de justicia de familia, especialmente las disposiciones que se refieren a la interpretacin y aplicacin de las nuevas leyes. Esta tarea se vuelve ms urgente, en vista de las dificultades que en la prctica afrontan los justiciables y los abogados que defienden sus causas en los Juzgados y Tribunales del pas. Por ello, estos aportes tienen como objetivo exponer las opiniones de los expertos que nos ayuden a comprender las nuevas orientaciones de la hermenutica jurdica, introducidas en nuestro sistema jurdico, especialmente en el rea del derecho de familia (sustantivo y procesal), como lo hemos sealado y trataremos de ahondar ms adelante. An cuando no se tratar sobre el llamado Proceso de formacin de la ley, pues se partir desde el momento en que la ley ha entrado en vigencia, conviene mencionar, que conforme al Art. 131 Cn. Corresponde a la Asamblea Legislativa la funcin crear, interpretar y reformar las leyes, segn los ordinales siguientes del citado artculo: 1. Decretar su reglamento interior. 5. Decretar, interpretar autnticamente, reformar y derogar las leyes secundarias; 7. Ratificar los tratados o pactos que celebre el Ejecutivo con otros Estados u organismos internacionales, o denegar su ratificacin; 21. Determinar las atribuciones y competencias de los diferentes funcionarios cuando por esta Constitucin no se hubiese hecho; 31. Erigir jurisdicciones y establecer cargos, a propuesta de la Corte Suprema de Justicia, para que los funcionarios respectivos conozcan en toda clase de causas criminales, civiles, mercantiles, laborales, contencioso-administrativo, agraria y otras. Tambin hay que indicar que, conforme al Art. 142 Cn. Para interpretar, reformas o derogar las leyes se observarn los mismos trmites que para su formacin. Por otra parte, Los tratados internacionales celebrados por El Salvador con otros estados o con organismos internacionales, constituyen leyes de la Repblica al entrar

en vigencia, conforme a las disposiciones del mismo tratado y de la Constitucin. La ley no podr modificar o derogar lo acordado en un tratado vigente para El Salvador. En caso de conflicto entre el tratado y la ley, prevalecer el tratado. En virtud de las normas mencionadas en este apartado y otras disposiciones constitucionales que adelante mencionaremos, es indispensable emprender el anlisis de las normas que desarrollan el tema de esta ponencia. La Interpretacin del Derecho Conforme a la Constitucin3 De acuerdo al Art.-172 Cn.- ...Corresponde exclusivamente a este rgano (judicial)la potestad de juzgar y hacer ejecutar lo juzgado ..., en los casos concretos que se le planteen para la solucin de los conflictos, en relacin a todas las materias que la misma disposicin seala o a las cuales la remite.- Ms adelante, en el inciso tercero, dicha norma prescribe que: Los magistrados y jueces en el ejercicio de la funcin jurisdiccional, son independientes y estn sometidos exclusivamente a la Constitucin y a las leyes. Para garantizar esa potestad de los jueces y magistrados, en el Art.- 186 en el inciso quinto, se establece que la ley (de la Carrera Judicial) deber asegurar a los jueces proteccin para que ejerzan sus funciones con toda libertad, en forma imparcial y sin influencia alguna en los asuntos que conocen... Lo anterior significa que los jueces y magistrados son los titulares del rgano Judicial, cuya potestad emana del pueblo y como parte de uno los tres rganos fundamentales del gobierno, ejercern sus atribuciones y competencias que les establecen la Constitucin y las leyes, de manera independiente de los otros rganos estatales Ejecutivo y Legislativo , aunque debern colaborar entre s en el ejercicio de sus funciones pblicas ( Art. 86 Cn.) En sus decisiones judiciales, a los jueces y magistrados, les corresponde interpretar y aplicar la ley en coherencia con la norma constitucional; de donde se advierte la importancia de estudiar los siguientes temas: 1) La relacin del poder judicial con la Constitucin de la Repblica; 2) El papel de los jueces en la creacin del derecho; 3) La interpretacin y aplicacin de las normas jurdicas ( la Constitucin, la ley, el reglamento y las otras fuentes del derecho); y 4 ) Las garantas para lograr la eficacia de las normas constitucionales. En este trabajo apenas esbozamos lo atingente a la interpretacin de la normativa familiar. Segn el principio de constitucionalidad , el juez est sometido en primer lugar a la norma constitucional y a toda ley que sea congruente con la Constitucin de la Repblica.- La confianza en los jueces nace de la capacitacin profesional , lo cual garantiza que impartirn justicia conforme a criterios de conocimiento tcnico , adquiridos en aos de preparacin y del proceso de seleccin travs del sistema de oposicin en el ingreso a la Carrera Judicial.-

INTERPRETACION CONSTITUCIONAL EN EL SISTEMA JURIDICO ANGLOSAJON En el sistema del Common Law , especficamente del Case Law, el juez tiene libertad a la hora de interpretar y aplicar la ley, es decir, el Statute Law .- El juez tiene potestad para amoldar la ley a la Constitucin o puede inaplicarla si la estima inconstitucional.La ley se considera derecho a partir de la interpretacin y aplicacin hecha por los jueces .- Por ello los jueces son una parte importante en la aplicacin del derecho.- Al interpretar y aplicar la ley en el caso concreto que decide culmina el proceso de integracin de su sentencia en el ordenamiento jurdico.LA INTERPRETACION DE LA LEY POR LOS JUECES.

La interpretacin y aplicacin de los preceptos constitucionales no corresponde slo a la Sala de lo Constitucional, Art. 174 Cn., sino a todos los jueces y magistrados cuando fundamentan sus decisiones en los preceptos de la Constitucin; ya que como titulares de los diferentes rganos jurisdiccionales estn obligados a garantizar la eficacia de las normas constitucionales.- Al apoyarse en una disposicin constitucional los jueces deben realizar una misin estimativa, segn expresin de Lucas Verd, citado por la Dra. Balaguer Callejn; lo que consiste en definir previamente las palabras que emplea el Constituyente, tales como la dignidad del hombre, la libertad, Rgimen Poltico, Estado de Derecho, unidad de la familia , el bien de familia, etc.- Las definiciones de esas frmulas son ms de carcter poltico que jurdico, pero su esclarecimiento sirve de base a los jueces en la interpretacin y aplicacin; para ello el juez debe recurrir al sistema de valores que la Constitucin trata de realizar en la sociedad. No obstante para que no existan criterios divergentes que puedan lesionar la seguridad jurdica se han establecido en la ley los recursos judiciales, especialmente el de casacin a fin de lograr la uniformidad de la jurisprudencia.- La Sala de Casacin Civil y la de lo Constitucional, en lo que atae al derecho de familia, valoran en definitiva el sentido del resultado de la interpretacin del derecho que hacen los jueces y Cmaras de Segunda Instancia. Los tribunales superiores imponen su jerarqua en materia de interpretacin jurdica .- Pero los lmites de la interpretacin jurdica la determina la ley al fijar las competencias y regular los recursos y medios de impugnacin de las decisiones judiciales.LA INAPLICACION DE LAS LEYES PRECONSTITUCIONALES CONTRARIAS A LA CONSTITUCION. El Art. 249 Cn.- ha derogado todas aquellas disposiciones que estuvieren en contra de cualesquier precepto de la Constitucin que entr en vigencia el 20 de diciembre de 1983. Con base a dicho precepto constitucional toda disposicin pre- constitucional que la contrare deber ser inaplicada por los Jueces y Magistrados, cuando conozcan de un caso concreto; e igualmente tienen la potestad de hacer esa misma inaplicacin con las leyes dictadas con posterioridad a la vigencia de la Constitucin, de conformidad al Art.-185 Cn.- Todo en aplicacin del principio de supralegaliddad constitucional, el cual ha venido a modificar la teora tradicional de la interpretacin jurdica y en cierta medida la de las fuentes del derecho.Ahora cabe preguntarse: Existe una especfica teora de la interpretacin jurdica de la Constitucin?. La autora que mencionamos no es partidaria de una especfica teora de la interpretacin constitucional , no obstante haber sealado el carcter poltico de la Constitucin y del mismo tribunal constitucional (en el Salvador, la Sala de lo Constitucional), cuyo factor hay que considerar a l momento de verificar la interpretacin en el caso concreto. Por tanto piensa que la interpretacin de la norma constitucional no difiere sustancialmente en cuanto a su mecnica de la que se debe realizar por los jueces en cualquier otro sector del derecho.- En ambos tipos de interpretacin se trata de adecuar un supuesto de hecho a una consecuencia jurdica .De lo anterior se pueden derivar las siguientes reglas sobre interpretacin jurdica: 1) La Constitucin es un prius lgico por el que ha de pasar todo contenido normativo, una especie de pre-requisito interpretativo para toda norma infra constitucional.- 2) Existe una teora de la interpretacin, comn a todas las normas del derecho y sub teoras dentro de la hermenutica fundamental , como especialidades de cada rama del ordenamiento.-3) Las normas constitucionales son usualmente normas abiertas y de carcter poltico , pero igualmente , por excepcin las normas ordinarias tienen ese mismo carcter. 4) El mtodo interpretativo no puede ser diferente para cada tipo de normas, pero a veces ,para interpretar la norma constitucional es necesario acudir a tcnicas que las normas ordinarias no demandan.Otros principios bsicos de interpretacin jurdica, que nicamente mencionamos, pero no desarrollamos por ahora, son: el principio de la tutela judicial efectiva y el de la necesidad de la motivacin de las decisiones judiciales.- Las resoluciones judiciales deben ser siempre motivadas para garantizar una tutela efectiva de los derechos de los justiciables lo que permite el control jurisdiccional y evita la arbitrariedad .-

En la interpretacin conforme a la Constitucin el juez est sometido al sistema de valores y principios orientadores contenidos en la Constitucin , en la funcin de interpretacin y aplicacin de las leyes y dems fuentes del derecho. Para la interpretacin especfica de las normas constitucionales existen dos teoras: Una es el originalismo, que consiste en conocer cual fue la voluntad del constituyente al dictar la norma; y la otra es la teora de la interpretacin, segn la cual, en una norma cabe multitud de significados. Pero el intrprete al escoger un significado del precepto lo har ponderando los distintos derechos e intereses en juego prevalecientes en el contexto social en que se ha dado el conflicto y se decidir por el de mayor jerarqua.- En cuanto al anlisis de los hechos la carga de la prueba ya no debe recaer slo en quien alega , sino en aquel que tiene la mejor posibilidad de probar.OPINION DE DUCCI CLARO SOBRE LA INTERPRETACION DEL DERECHO Ducci Claro4 : Concluye el tema de los sistemas de interpretacin jurdica, con la afirmacin de que ms que agrupar las doctrinas que se oponen a la Escuela Excegtica, conviene analizar las diversas opiniones frente a los siguientes problemas que suscita la individualizacin jurisdiccional del derecho, los cuales simplificadamente agrupa en cinco clases. 1)Es aceptable la afirmacin de que en un sistema normativo determinado no existan vacos de ley? 2)Tienen validez absoluta los preceptos legales, de acuerdo a su tenor literal o es necesario adecuar su sentido a las circunstancias particulares del caso especfico? 3)Al buscar el sentido de un precepto legal debemos tratar de reconstruir la voluntad mtica del legislador o debemos tratar de encontrarlo de manera objetiva en el contenido de la ley? 4)Se puede determinar libremente ese sentido de la ley, o debe buscarse de acuerdo a su finalidad o a la gradacin de los valores protegidos o en su relacin con el ordenamiento jurdico? 5)Se debe buscar el sentido de la ley a travs de un proceso de lgica deductiva pura o formal o se deben buscar nuevas formas de razonamiento en la dinmica jurdica?. Respecto al vaco de ley, independientemente de lo que diga el autor citado, en la Ley Procesal de Familia (Art. 7 letra f) el Juez tiene el deber de resolver los asuntos sometidos a su decisin, no obstante oscuridad, insuficiencia o vaco legal. Con ello el legislador reconoce que la casustica de la vida rebasa las previsiones de la ley y en estos casos el Juez, no slo est autorizado, sino que tiene la obligacin constitucional de emitir un fallo para decidir el conflicto. En estos casos debe recurrir a darle aplicacin a los Arts. 1, inciso segundo, 8 y 9 C.F. en relacin con los Arts. 1, 2,7 letra f), 91 y 218 L. Pr. F. Sobre la interpretacin gramatical o literal para encontrar el significado de la ley, segn la opinin de connotados juristas como Edmundo Husserl, Joaqun Dualde, Garca Maynez, Recasns Siches,Betti y Coviello y Diez-Picazo, citados por Ducci Claro5 ; dicho criterio slo debe ser el punto de partida del proceso interpretativo de la ley, pero no es ni el prioritario, ni el nico y verdadero; debe ser el inicio de la investigacin hermenutica. En cuanto a que si el intrprete debe buscar establecer el pensamiento mtico del legislador, sostenemos, de acuerdo con el autor citado, que esa no es la finalidad de la interpretacin, porque la ley, una vez vigente, se separa de su autor y adquiere una existencia objetiva independiente. Los autores han jugado ya su papel, en el proceso legislativo de formacin de la ley, su obra ha quedado atrs. El intrprete las analiza y llega a conocerlas ms que sus redactores. El jurista debe tratar de establecer lo que la ley quiere en el momento de ser aplicada. El descubrir la voluntad de los autores de la

ley es un mito, si examinamos el tema desde el mbito filosfico, puesto que ni ontolgicamente ni desde el plano de la lgica, es factible descubrir esa voluntad de manera irrefutable. Por lo que atae a la manera de realizar la teora hermenutica, concretamente, si se debe hacer en forma libre, sin sujecin a mtodos o criterios preestablecidos o si de debe hacer en vista de los fines que creemos que la ley enuncia o los valores que quiere realizar o los intereses que trata de proteger, estimamos con los partidarios de la Escuela Teleolgica, que se debe buscar la ratio legis, es decir, descubrir el por qu y el para qu de la ley; adems de apoyarnos en la jurisprudencia de intereses, que sostiene que los fines de la ley son los intereses que quiere proteger; que dichos intereses tienen que ser valorados por el intrprete, quien generalmente es el Juez; ste debe tutelar los de mayor jerarqua. Por otra parte, para conseguir ese objetivo, perfectamente se puede recurrir a otros elementos de interpretacin, como lo sostiene KELSEN. Por otra parte, la sola aplicacin del mtodo deductivo para la interpretacin de la ley, no siempre es seguro; pues, si las premisas son falsas las conclusiones lo sern igualmente, por ello se sostiene que el arte de interpretar la ley es una actividad, un proceso, o un mtodo que requiere varias actividades. Dentro de la teora de la jurisprudencia de intereses, cabe la doctrina finalista. Segn la primera, la ley es una resultante de una serie de intereses (religiosos, econmicos, tnicos, ideolgicos, culturales, polticos, etc., que prevalecen en una comunidad). Segn esta teora el intrprete no debe tratar de obtener deducciones lgicas partiendo de principios jurdicos abstractos, sino decidir el conflicto de acuerdo con los intereses preferidos por el legislador. Se debe abandonar la doctrina tradicional, formalista de la interpretacin, e inscribirse en la llamada jurisprudencia de valores. Se parte de la idea de que el legislador valora los diferentes intereses opuestos en una sociedad y mediante la ley delimita la esfera de los intereses protegidos. Tambin se expresa esa misma idea, diciendo que el legislador privilegia los valores que pretende se realicen en una sociedad determinada. El Juez debe fallar con criterios axiolgicos, descubriendo los valores y comparndolos con los intereses en pugna y proteger aquellos que permitan la realizacin de los valores que considere de mayor jerarqua. Si el derecho surge como resultado del reconocimiento que la ley hace de los intereses existentes en una comunidad, su valoracin mediante la interpretacin se debe efectuar, considerando el juicio de valores existentes en la comunidad, lo que los jusfilsofos llaman la conciencia jurdica de un pueblo, de una sociedad; la cual debe inferirse de los valores que de acuerdo a la constitucin del pas, se estime que la sociedad quiere realizar y en caso de conflicto o de duda, privilegiar los valores de mayor jerarqua, si a travs de la solucin propuesta por el intrprete no se pueden armonizar y lograr que todos ellos se cumplan.

TEORIA TRADICIONAL DE LA INTERPRETACION. El jurista chileno, Pablo Rodrguez Grez, en su obra Teora de la Interpretacin jurdica6 , plantea el problema en los siguientes trminos: Tradicionalmente se ha entendido que la interpretacin consiste en desentraar el verdadero sentido y alcance de la norma jurdica. Encubrir su significado y preciso contenido aplicando determinados elementos. Se discute si la voluntad de la norma es la de su autor. Pero esa interpretacin slo ha hecho nfasis en la norma escrita, pero no se refiere ni se ahonda en la interpretacin de la costumbre y dems fuentes del derecho. Esta teora tradicional seala que toda norma debe ser interpretada, aunque su texto sea claro, ambiguo y oscuro, por que esta calificacin slo puede hacerse cuando se ha agotado el procedimiento hermenutico. Una disposicin legal, vista aisladamente puede parecer clara pero confrontada con otras normas, an sobre la misma materia, puede parecer contradictoria, oscura, o de alcances diversos a los que se suponan examinndola aisladamente. Tanta importancia se ha dado a la interpretacin de la ley que se han establecido reglas especficas de interpretacin en el Cdigo Civil, en el Ttulo preliminar. Artculos del 19 al 24, especialmente, aunque existen otros. No

obstante nada se dice acerca de la interpretacin de los artculos de la Constitucin, ni de la interpretacin de la costumbre y de otras fuentes del derecho, como los decretos y reglamentos, resoluciones administrativas y las sentencias judiciales. Si existen normas sobre la interpretacin de los contratos y del testamento. Para Rodrguez Grez, determinar el significado de la norma mediante el procedimiento hermenutico tradicional slo es una primera fase de la interpretacin del derecho, pero dicha interpretacin es, adems un medio para aplicar la norma; pues no basta conocer su sentido y significado, an cuando es determinante e indispensable dentro de un proceso ms complejo que conduce a transformar la norma general en particular. Como sabemos, la norma general (la ley) debe aplicarse al caso particular y concreto. Esta funcin se cumple mediante la interpretacin de dicha norma general; esa labor se realiza extrayendo de la norma general una particular mediante un razonamiento deductivo lgico de la norma general y abstracta. De sta deriva la validez (obligatoriedad) de la regla particular, que no es ms que la norma general transformada, mediante la interpretacin, en regla particular o individualizada. Concluye dicho autor7 De all que pueda sostenerse que, salvo los casos de interpretacin de laguna legales, toda regla particular no es ms que una derivacin de una norma general que se concretiza a travs de la interpretacin. FASES DE LA INTERPRETACION. La interpretacin es el camino para aplicar la norma general y abstracta a los casos concretos que interesa solucionar. Este procedimiento hermtico est integrado de dos fases: 1) Fase formal. Destinada a determinar el sentido y alcance de la norma, es decir, su verdadero significado. 2) Fase sustancial. Destinada a extraer de la norma general una norma particular, para calificar el caso concreto que el derecho debe resolver. La fase formal es la que se realiza de acuerdo a los criterios tradicionales regulados en el Cdigo Civil, cuya exposicin omitimos por considerarla harto conocida. Art. 19 al 24 C. C..

FASE SUSTANCIAL DE LA INTERPRETACION DE LA LEY. Consiste en culminar la interpretacin formal aplicando la norma general, (la ley) mediante la deduccin de una regla particular destinada a resolver el caso concreto sometido al juicio jurdico; o bien, deducir una regla particular del ordenamiento pleno, cuando no exista aquella norma que haya previsto el caso planteado (lagunas legales). Sostiene Rodrguez Grez8 que en Chile (nosotros agregamos, tambin en El Salvador), el ordenamiento jurdico ha confundido estas dos fases y los intrpretes y estudiosos del derecho han credo que la interpretacin se agota en su fase formal. Que la materia relativa a la interpretacin jurdica es semirreglada, pues existen disposiciones legales que regulan la fase formal, pero no existen disposiciones que regulen la fase sustancial. Este hecho, antes que ser contraproducente lo considera estimulante para emprender con mayor libertad y amplitud a desarrollar el orden jurdico. En el caso de nuestro sistemas jurdico, estimamos que amerita una revisin a fondo, el articulado establecido en el Cdigo Civil relativo a la interpretacin de la ley, para adecuarlo a los preceptos constitucionales: Sin embargo, con las pocas normas establecidas en el Cdigo de familia y la Ley Procesal de Familia, consideramos, que existe suficiente asidero jurdico, para propiciar una nueva forma de interpretacin jurdica mas sustancial y menos formal; sobre todo si se entiende que lo formal tiene que estar al servicio de las cuestiones sustanciales: La eficacia de los derechos y deberes establecidos en la ley sustantiva, comenzando por la Constitucin, cuyas normas son de operatividad imperativa inmediata, que obliga a gobernantes y gobernados; adems de los tratados y de las leyes secundarias y desde luego las dems fuentes del derecho, como la jurisprudencia y la doctrina de los expositores del derecho, dentro de la jerarqua legal. Por lo dems, dichas fases deben mirarse como dependientes, interrelacionadas y complementarias; aunque nos atrevemos a decir que la fase formal

debe estar al servicio o ser instrumental de la fase sustancial. Tambin hay que agregar que en la prctica ese recorrido metodolgico es meramente psicolgico, aunque se pueda plasmar el procedimiento interpretativo, por escrito, sobre todo en la fundamentacin de los fallos o en la argumentacin para sostener una determinada tesis jurdica. Decimos lo anterior porque en los fallos, a veces ni siquiera se menciona que no se aplica determinada norma general de la ley secundaria (los artculos de un Cdigo) por considerarlo contrario a un precepto constitucional y de una vez se hace la interpretacin y aplicacin de un precepto constitucional o de un tratado aplicable. Desde luego se ha dejado de aplicar una ley secundaria que contradice esas normas de mayor jerarqua. Arts. 144, 149 y 185 Cn. Al querer aplicar en forma literal o gramatical las mismas reglas de la interpretacin, por ejemplo los Arts. 13 y 20 C. C., nos podran llevar a absurdos, imposibles de sostener. Por ejemplo el art. 2248 C. establece la prescripcin a favor de las siguientes personas: 2 La herencia yacente Todos sabemos que la herencia yacente no es persona: Es una figura jurdica determinada a facilitar las soluciones jurdicas en casos determinados. Para fines didcticos se puede hacer el siguiente esquema a seguir en el procedimiento de interpretacin y seleccin de la norma aplicable para dar solucin al caso concreto: A: FASE FORMAL. 1)Ubicacin o seleccin de la norma general (uno o varios preceptos). Puede ser que en esa bsqueda se llegue a la conclusin de que no existe disposicin legal que haya previsto el caso cuya solucin se requiere. 2)Encontrada la norma (disposicin legal que regula el caso); se interpreta en su fase formal. Esto es, el sentido de la norma, su significado. La norma escogida no contiene dudas, oscuridades, ni contradicciones con otras disposiciones. Si no se encontrare una norma que especficamente regule el caso; se pasa a la bsqueda de una norma similar o anloga, que pueda servir a la solucin del problema, porque la norma contiene elementos similares en la hiptesis prevista, con el caso real. En estos casos, tambin habr que determinar su significado. Si no hay norma general anloga, se habr constatado un vaci de ley, una laguna jurdica. Hay que recurrir entonces al espritu general de la legislacin, que se relacione directamente con el caso particular. Se trata de aplicar los principios generales del derecho. Si ello no es posible, se acudir a la equidad natural. Este es un recurso auxiliar para aplicar el espritu general de la legislacin. B) FASE SUSTANCIAL. 1)De la norma general (depurada), o de la norma que se escogi por analoga; o de los principios generales de la legislacin; o de los principios de equidad natural; el intrprete extraer una regla particular; slo referida al caso, la cual deriva de la norma general seleccionada. Esa norma concreta debe resolver el caso sometido a decisin. 2)Con base a esta regla particular se decidir el conflicto o tema de debate, con plena validez o eficacia, puesto que dicha regla deriva coherentemente de la norma general. Esos cuatro pasos simplificadamente se esquematizan as: 1)Seleccin de la norma o de los principios generales del derecho. 2)Interpretacin formal. 3)Interpretacin sustancial. 4)Decisin fundada que da solucin al conflicto. Quin hace la interpretacin jurdica? 1)El legislador por medio de la ley. Art. 9 C. Inc. 2 2)El Juez y los magistrados en la sentencia. 3)El funcionario administrativo ( en decretos y resoluciones). 4)Los particulares, en los contratos y convenciones. Tambin en sus alegatos. Los particulares interpretan la ley al celebrar un contrato. Art. 1416 C.C. .En relacin

con los Arts.1431 al 1437 C.C.. Los particulares slo estn limitados por las disposiciones de orden pblico: Pueden hacer todo lo que la ley no prohbe; tiene plena aplicacin el principio de autonoma de la voluntad; el cual aparece seriamente restringido en el rea del derecho de familia. Por ello la transaccin produce los efectos de cosa juzgada, de acuerdo al Art. 2206 C.. La interpretacin se hace conforme las disposiciones precitadas. Sobre la interpretacin de las disposiciones testamentarias, tambin se han establecido reglas en los Arts. 1039 C., y siguientes, especialmente en el Art. 1051 C. De acuerdo a esas reglas, acerca de la inteligencia y efecto de las disposiciones testamentarias, prevalecer la voluntad del testador claramente manifestada, con tal que no se oponga a los requisitos o prohibiciones legales. Para conocer la voluntad del testador se estar ms a la substancia de las disposiciones que a las palabras de que se haya servido el testador. EL ESPIRITU GENERAL DE LA LEGISLACION. Todo sistema jurdico est fundado en ciertos principios generales; y cada institucin jurdica, tambin obedece a determinados principios filosficos-jurdicos que le sirven de fundamento. Por ejemplo en Chile como en El Salvador, es un principio general del matrimonio el que ste sea monogmico. Adems tenemos como principios rectores en el derecho de familia, los del Art. 4 C.F., el de la solidaridad familiar del Art. 1 C.F., el de la Proteccin del Nio(a); al anciano, la mujer cuando es el sostn nico sostn del hogar etc. Art. 4 C. F.; el de irrenunciabilidad. Art. 5 C. F. Esos principios ayudan para interpretar los pasajes oscuros de una disposicin legal, as como a integrar una norma en caso de vaco o laguna legal, o si existe contradiccin entre dos o ms preceptos de ley que concurran en la solucin de un caso. LA EQUIDAD NATURAL Este es un elemento subsidiario, que consiste en un sentimiento de justicia presente en todo ser humano que se traduce en sentir lo que es o debera ser el derecho, constitutivo de una categora determinada de nuestra vida espiritual que, con suprema evidencia y abstraccin hecha de toda institucin positiva, en la misma forma que distinguimos entre el bien o el mal, lo verdadero y lo falso, lo hermoso y lo feo. (Definicin de Pablo Scholten, citado por Pablo Rodrguez Grez. Ob. Cit pag. 86). Este sostiene que la equidad no es un sentimiento, sino un sentido (en cuanto entendimiento o razn o modo particular de entender una cosa o juicio que se hace de ella) intuitivo de la justicia aplicada a un caso o situacin concreta con prescindencia del derecho positivo. La equidad implica los siguientes elementos: a)Un sentido innato en toda persona; b)Es intuitivo de justicia; c)Aplicable a casos concretos, y d)No condicionado por el derecho positivo, Conclusiones acerca del procedimiento formal de interpretacin jurdica: a)Se descompone el contenido literal de la norma y se distinguen: 1)Las palabras de uso frecuente 2)Los conceptos legales 3)Los trminos o palabras tcnicas o cientficas. b)Si se concluye que la norma es oscura, contradictoria, o ambigua, se recurre al elemento: 1)Histrico, 2)Lgico y 3)Al Sistemtico c)Si as no se estableci el significado se recurre a los principios generales del derecho y la norma dir lo que concuerde con esos principios y si no se logra determinar el significado, se entiende que la norma dice lo que la equidad natural indique.

FASE SUSTANCIAL DE LA INTERPRETACION JURIDICA. Como ya dijimos consiste en deducir de la norma general una norma particular que resuelva el caso concreto que juzgamos. La norma particular contenida en la sentencia o resolucin judicial es la nica que se relaciona directamente con la realidad social. Para fijar esta norma particular, individualizada, se siguen ciertos criterios o elementos interpretativos, pero debe haber coherencia entre la norma abstracta, general y la particular. La norma general es coercitiva y la particular es coactiva. La ley no fuerza la ejecucin de una conducta determinada, pero faculta al intrprete (el Juez) para hacerla cumplir coactivamente. Por eso decimos que es la norma particular, la decisin final, la que alcanza la vida social o la realidad cotidiana. A este respecto la tarea del intrprete es amplsima y extiende el derecho haciendo prevalecer sus fines e intereses que ampara y protege. CRITERIOS DE INTERPRETACION DE LA FASE SUSTANCIAL. 1)Criterio de la coherencia lgica o gentica. 2)Criterio de coherencia axiolgica o teleolgica 3)Criterio de coherencia orgnica 4)Criterio de coherencia jurisprudencial CRITERIOS DE INTERPRETACION SUSTANCIAL EN CASO DE LAGUNA LEGAL 1)Criterio de coherencia analgica 2)Criterio de coherencia global 3)Criterio de coherencia en la equidad No se desarrollan, porque ya se dieron los conceptos pertinentes supra. CRITERIOS DE LA INTERPRETACION SUSTANCIAL EN CASOS GENERALES 1.-CRITERIO DE COHERENCIA LOGICA O GENETICA Se parte de la idea de que el ordenamiento jurdico tiene la caracterstica de ser jerarquizado. En la cspide se encuentra la norma constitucional, la ms abstracta, pero la de mayor valor vinculante y todas las dems normas del sistema estn subordinadas a su contenido. La norma secundaria tiene un valor jurdico derivado su validez tiene su origen en otra de mayor jerarqua. El intrprete, para derivar una regla particular de una norma general, debe hacerlo sin contradecir la norma de mayor jerarqua, que es la Constitucin. De manera que la norma deducida se ajuste perfectamente a la primera, de la que desprende su valor. As se asegura la primaca constitucional y la validez de la norma general en la cual se afinca la regla particular derivada que resuelve el caso concreto. Por otra parte el mismo sistema jurdico ha establecido preceptos para garantizar el principio de la supralegalidad constitucional: En primer lugar tenemos el Art. 246 Cn. que prescribe que los principios, derechos y obligaciones establecidas por esta constitucin no pueden ser alterados por las leyes que regulen su ejercicio. La Constitucin prevalecer sobre todas las leyes y reglamentos. El inters pblico tiene primaca sobre el inters privado. Adems, de acuerdo al Art. 249, han quedado derogadas.... Todas aquellas disposiciones que estuvieren en contra de cualquier precepto de esta Constitucin; es decir la que entr en vigencia el 20 de diciembre de 1983. Para lograr la eficacia de esos principios en el Art. 73 ordinal segundo Cn., se ha establecido como un deber ciudadano, Cumplir y velar porque se cumpla la Constitucin de la Repblica. En lo que se refiere a los jueces y magistrados expresamente se ha establecido en el Art. 172, Inciso 3 Cn., que en el ejercicio de la

funcin jurisdiccional, son independientes y estn sometidos exclusivamente a la constitucin y a las leyes. Para reforzar esas garantas de fiel cumplimiento de la Constitucin el Art. 235 Cn., ordena que todo funcionario civil o militar antes de tomar posesin de su cargo, protestar bajo su palabra de honor, ser fiel a la Repblica, cumplir y hacer cumplir la Constitucin, atenindose a su texto cualesquiera que fueren las leyes, decretos, rdenes o resoluciones que la contraren, prometiendo, adems, el exacto cumplimiento de los deberes que el cargo le imponga, por cuya infraccin ser responsable conforme a las leyes. Como corolario de los preceptos anteriores, los Jueces y Magistrados estn obligados a declarar la inaplicabilidad de cualquier disposicin legal (ley o reglamento) que infrinja o contrare alguna norma constitucional. Ello conforme al Art. 185 que manda: Dentro de la potestad de administrar justicia, corresponde a los Tribunales, en los casos en que tengan que pronunciar sentencia, declarar la inaplicabilidad de cualquier ley o disposicin de los otros rganos, contrario a los preceptos constitucionales. Por lo dems, es la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia el nico Tribunal competente para declarar la inconstitucionalidad de las leyes, decretos y reglamentos, en su forma y contenido, de un modo general y obligatorio, a peticin de cualquier ciudadano. Art. 185 Cn. Por otra parte cuando la infraccin de ley se comete al pronunciarse la sentencia, la ley ha previsto los recursos para subsanar o enmendar los errores de la sentencia y corregir los agravios (recursos de apelacin o casacin, segn el caso). En relacin a la casacin el Art. 3, ordinal 2 de la respectiva ley expresa que tiene lugar el recurso por interpretacin errnea de ley o de doctrina legal, an de ley procesal, cuando afecta el fondo del asunto. Tambin la infraccin de ley en los contratos es atacable mediante los procesos respectivos. Lo determinante en el proceso interpretativo es que se respete la jerarqua del sistema jurdico. 2.-CRITERIO DE COHERENCIA AXIOLOGICA O TELEOLOGICA. Luis Consio Mac-Iver, citado por PABLO RODRIGUEZ GEZ en relacin a este criterio dice: Una vez dejado en claro que la finalidad de la interpretacin es encontrar la voluntad de la ley- para aplicarla a un caso de la vida real- resulta que el nico procedimiento aplicable es el teleolgico, ya que el querer de la ley y su fin son dos momentos que se encuentran soldados de una manera indisoluble. Por eso, contina el autor citado,.... Es impropio hablar de diversos mtodos de interpretacin, cuando el mtodo nico es el que consiste en hacer viva la ley, ponerla al nivel de la historia y acomodarla a las necesidades de la hora presente. La interpretacin teleolgica apunta a la finalidad de la ley, a la realizacin de su voluntad, a la ejecucin de los valores que ella encierra y en ltimo trmino, a la defensa de los intereses que resguarda. No puede haber contradiccin entre el criterio de coherencia lgica o gentica con la coherencia teleolgica por que los valores de la norma fundante son los mismos que coinciden con los de la norma o regla particular implcita en la sentencia que resuelve el caso concreto. El criterio que analizamos busca en la voluntad de la norma los fines que persigue. Estos fines no son los que en un momento histrico previ o inspiraron al legislador, sino los que estn permanentemente adheridos a la norma y que son consecuencia no slo de su incorporacin al ordenamiento sino tambin de la evolucin que sta ha sufrido en el transcurso del tiempo. 3.-CRITERIO DE COHERENCIA ORGNICA. Se parte de la idea de que el sistema jurdico es una estructura en la cual estn implicadas las normas generales fundantes o genticas y las normas particulares resultantes de aplicar las primera para resolver el caso particular. Esta encaja adecuadamente en la estructura orgnica del sistema total. Dentro del sistema existen: a)Normas generales y normas especiales (relativas a ciertas materias o instituciones jurdicas). En estos casos al realizar el razonamiento jurdico o fundamentacin para

aplicarlas habr que hacer las consiguientes adaptaciones. Como es lgico las normas especiales, aunque son generales, se aplican, segn el caso, con preferencia a otras leyes ms generales. Por ejemplo el derecho de familia forma un sistema especializado dentro del sistema jurdico general. b)Normas de aplicacin excepcional de derecho estricto. Es consecuencia de las distinciones anteriores. A veces, dentro de un mismo cuerpo de leyes se hacen o establecen reglas de excepcin, para casos determinados. Por ejemplo reglas aplicables con preferencia a los procesos de alimentos, o de filiacin o de uniones no matrimoniales, etc. c)A veces las normas estn redactadas de tal manera que debemos de aplicar el principio siguiente: Cuando la ley no distingue no es dable distinguir al intrprete. Esto sucede cuando la finalidad del legislador ha sido dar soluciones absolutas, sin discriminaciones. Ejemplo el Art. 188 Cn., que prohibe el ejercicio de la abogaca y el notariado a los jueces y magistrados; por ser incompatible la funcin jurisdiccional con el ejercicio profesional indicado. Ntese que no dejo: Salvo en asuntos propios o en asuntos personales. Por tanto si el legislador constituyente no hizo tal diferenciacin no debemos de hacerla como intrpretes. Ello porque al haber establecido dicha incompatibilidad se ha querido preservar la dedicacin exclusiva al desempeo del cargo, sin ninguna clase de distracciones; adems de las posibles interferencias que podran daar los principios de imparcialidad e independencia de los jueces; que aunque en los hechos no suceda, esa pureza la ha querido garantizar el Constituyente. As como ese tipo de reglas de hermenutica podran sealarse otras, que aunque algunas no aparecen indicadas en la ley han sido reconocidas en forma unnime por la doctrina, son los aforismos jurdicos que auxilian en la labor interpretativa. 4.-CRITERIOS DE COHERENCIA JURISPRUDENCIAL. Es un criterio auxiliar a los otros. Nuestro sistema de administracin de justicia ha establecido una competencia en razn del grado de conocimiento de las causas. La jurisprudencia, propiamente tal, la establecen las Salas de la Corte Suprema de Justicia; especialmente cuando conocen de los recursos de casacin, el cual tiene como uno de sus fines el de uniformar la jurisprudencia, que no es otra cosa que la interpretacin que se hace de las leyes al aplicarlas a los casos sometidos al conocimiento de esos tribunales. Eso garantiza el principio de seguridad jurdica, pero sin negar el papel que deben jugar dichas Salas en la constante renovacin del derecho; aplicando los criterios de interpretacin sustancial que hemos mencionado.

1- Documento base y Exposicin de Motivos del Cdigo de Familia. Tomo II S.S. 1994. Comisin Coordinadora para el Sector Justicia Pg. 353. 2- Ob. Cit. Tomo I Pg. 43 y sig. 3- Balaguer Callejn, Mara Luisa. La interpretacin de la Constitucin por la Jurisdiccin ordinaria. Ed. Civitas, S. A. 1. Ed. 1990. Este apartado ha sido elaborado en base a las ideas expuestas por dicha jurista. 4- Ducci Claro, Carlos. Interpretacin Jurdica. Ed. Jurdica de Chile. 3. Ed. 1989. Pg. 28. 5- Ducci Claro, Carlos Ob. Cit. Pg. 30 6- Rodrguez Grez, Pablo. Teora de la Interpretacin Jurdica. Editorial Jurdica de Chile. 2 Ed. 1995. Pg. 47 7- Rodrguez Grez, Pablo. Ob. Cit. Pg. 50 8- Rodrguez Grez, Pablo Ob. Cit. Pg. 55