DIREITO CONSTITUCIONAL AULA N 2 - CONTROLE DA CONSTITUCIONALIDADE DAS LEIS. NORMAS CONSTITUCIONAIS E INCONSTITUCIONAIS. EMENDA, REFORMA E REVISO CONSTITUCIONAL.

AO DIRETA DE DECLARAO DE INCONSTITUCIONALIDADE. AO DIRETA DE CONSTITUCIONALIDADE. ORIGEM. EVOLUO E ESTADO ATUAL. CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE - a aferio da legitimidade da lei ou ato normativo perante a Constituio (na prtica, as emendas Constituio tambm sofrem controle de constitucionalidade). O controle de constitucionalidade no Brasil pode ser prvio, exercido pelo Poder Legislativo (Comisses de Constituio e Justia da Cmara e do Senado) e Poder Executivo (Presidente da Repblica, por veto) ou posterior, exercido pelo Poder Judicirio, em qualquer tribunal do pas (controle difuso, concreto) e no Supremo Tribunal Federal (controle concentrado, abstrato). A idia de controle de constitucionalidade decorre do conceito de rigidez e supremacia da Constituio. No esquecendo que a supremacia da Constituio existe em decorrncia do entendimento de Constituio em sentido material. A Constituio ocupa a posio mais alta na estrutura hierrquico-jurdica de um pas, sendo norma basilar de validade para as demais normas, que no podem contrariar seus termos. A inconstitucionalidade de lei ou ato normativo pode decorrer da forma ou da matria do texto. Define-se inconstitucionalidade formal quela que decorre do processo de formao da lei ou norma, seja no momento de iniciativa de lei (quando o projeto de lei apresentado na Casa Legislativa) ou em momentos ulteriores (outras fases do processo legislativo). Deve-se, por exemplo, observar a iniciativa privativa do Presidente da Repblica - art. 61, 1, da CF/88, alneas "a a "f", no tocante criao de cargos, funes e empregos pblicos na Administrao direta e autrquica (autarquias e fundaes pblicas). assim como na organizao da Defensoria Pblica da Unio. Qualquer norma que dispor sobre esses assuntos, se no for emanada do Presidente, ser inconstitucional quanto forma. Em outras fases do processo legislativo, a inconstitucionalidade formal tambm pode ser detectada. Como exemplo, podemos citar a falta de maioria absoluta para aprovao de uma lei complementar, fato que determina a inconstitucionalidade da prpria lei complementar por vcio formal. Por outro lado, define-se inconstitucionalidade material quando a lei ou ato normativo contraria matria j inserta no texto constitucional, citando-se, como exemplo, uma lei que no respeita os princpios constitucionais da Administrao Pblica, insculpidos no art. 37, caput, da CF/88, como a legalidade, moralidade, publicidade, impessoalidade e eficincia. O controle da constitucionalidade quanto a seu momento O controle de constitucionalidade pode ser preventivo ou prvio e posterior ou repressivo. O controle prvio ou preventivo aquele que ocorre no prprio processo legislativo, evitando-se, com isto, que ingressem no ordenamento jurdico normas inconstitucionais. O controle prvio ou preventivo exercido pelo Poder Legislativo e Poder Executivo, visto que a ltima etapa do processo legislativo, exceo da emendas constitucionais, d-se com a sano da lei pelo Presidente da Repblica. No mbito do Poder Legislativo, a Comisso de Constituio e Justia verifica a compatibilidade do projeto de lei ou emenda constitucional ao texto da Constituio. Estes controles esto previstos no art. 32, III, do Regimento Interno da Cmara de Deputados e art. 101 do Regimento Interno do Senado Federal. O art. 58 da Constituio Federal prev a formao de comisses que sero constitudas com a observncia dos regimentos de cada casa do Congresso Nacional. O entendimento de que, uma vez que a Comisso emite um parecer pela inconstitucionalidade, deve a norma ser rejeitada e arquivada definitivamente, exceto se no houver unanimidade quanto ao parecer mencionado. Na mesma linha de entendimento das leis e normas, analogamente, no pode ser votada Emenda Constituio que promova a supresso de uma clusula ptrea, como um direito individual, por exemplo. No que se refere aos direitos individuais garantidos pela CF/88, ressaltamos que, por serem clusulas ptreas, no podem ser suprimidos do texto constitucional. No entanto, no se veda a sua alterao que mantenha o alcance da norma ou at a sua ampliao. Tal ilegalidade, se observada, freada pelo Poder Legislativo mediante controle preventivo, no exato momento de formao da norma. Este controle, no caso, privativo do parlamentar e no de terceiros. Com relao ao Poder Executivo, o controle prvio ou preventivo exercido mediante o intitulado veto jurdico do Presidente da Repblica. Deste modo, nos termos do art 66, 1, da CF/88, pode o Presidente vetar um projeto de lei em 15 dias, comunicando ao presidente do Senado em 48 h os motivos, quando entender que ele afronta a Constituio ou contrrio ao interesse pblico. J o controle de constitucionalidade posterior ou repressivo, realizado sobre a lei ou ato normativo, procura identificar inconstitucionalidades materiais ou formais em lei j existentes. O controle repressivo exercido no Brasil normalmente realizado pelo Poder Judicirio (por qualquer juiz ou tribunal do pas, no controle difuso, concreto, ou pelo STF no controle concentrado, abstrato). Porm, cumpre ressaltar que o controle repressivo tambm pode ser realizado no Brasil pelo Poder Legislativo, como prega o art. 49, V, da CF/88, que dispe que o Congresso Nacional, por competncia exclusiva, pode sustar os atos normativos do Poder Executivo que extrapolem o poder regulamentar ou os
1

limites de delegao legislativa. O controle repressivo legislativo exercido pelo Congresso Nacional, pela publicao de um decreto legislativo, sustando o decreto presidencial ou a lei delegada exorbitante. Outra forma de controle repressivo realizado pelo Poder Legislativo ocorre quando este entende inconstitucional uma Medida Provisria editada pelo Presidente da Repblica, nos termos do art. 62 da CF/88 (mediante Parecer da Comisso Mista temporria), retirando-a do ordenamento jurdico. Sistemas jurisdicionais de controle de constitucionalidade (controle posteriori ou repressivo exercido pelo Poder Judicirio) Controle difuso (incidental, de exceo, in concreto) - qualquer Juiz do Poder Judicirio no pas pode exercer o controle de constitucionalidade de uma lei ou ato normativo existente. A inconstitucionalidade da lei ou norma surge em processos judiciais por provocao de uma das partes. o denominado controle in concreto, de exceo ou incidental, quando em um caso concreto surge, por exceo ou incidentalmente, uma questo de inconstitucionalidade. Controle concentrado (direto, abstrato ou in abstracto)- aquele exercido por um Tribunal de cpula, por via de ao direta de inconstitucionalidade, por iniciativa de uma das autoridades legitimadas na Constituio para tal. O Brasil adota o sistema misto, combinando o controle difuso por via de exceo, em qualquer tribunal do pas, com o controle concentrado por via de ao, no Supremo Tribunal Federal (STF). O controle jurisdicional brasileiro realizado sempre aps a concluso da lei ou processo normativo, mesmo quando a norma no esteja em vigor (na fase entre a publicao e a vigncia). No se admite, por exemplo, a ao direta de inconstitucionalidade de carter preventivo. "A ao direta de inconstitucionalidade somente pode ter como objeto juridicamente idneo leis e atos normativos, federais e estaduais, j promulgados, editados e publicados". CONTROLE DIFUSO POR VIA DE EXCEO A inconstitucionalidade de uma lei ou norma pode ser solicitada por qualquer interessado, em qualquer processo judicial, em qualquer Juzo do pas. Qualquer Juiz ou Tribunal pode recusar a aplicao de uma lei em um caso concreto, por consider-la inconstitucional. Porm, no que se refere aos tribunais, somente podem declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico por maioria absoluta de seus membros ou dos membros do respectivo rgo especial (art. 97, CF/88). rgo especial - colegiados existentes nos tribunais, com mnimo de 11 e mximo de 25 membros, que pratica atribuies administrativas e jurisdicionais de competncia do Tribunal Pleno. No mbito dos tribunais, nos termos do art. 97 da CF/88, a deciso no pode ser efetivada pelo rgo fracionrio (turma, cmara ou seo), sob pena de nulidade da deciso, configurando-se, assim, a clusula de reserva de plenrio, que representa condio de eficcia jurdica da prpria declarao de inconstitucionalidade. Contudo, segundo jurisprudncia do STF, possvel a desconsiderao da clusula de reserva de plenrio, em situaes excepcionais, como a da existncia de declarao de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo pelo Supremo Tribunal Federal, em sesso plenria, ou quando o tribunal a quo j apreciou a controvrsia do ato em questo, em deciso plenria, mesmo que, em seu pronunciamento, no tenha reconhecido formalmente a inconstitucionalidade. Com a desnecessidade de observncia da clusula de reserva de plenrio de ato j declarado inconstitucional pelo Supremo Tribunal Federal, como tem entendido o Pretrio Excelso, h uma deciso que observa a racionalidade, evitando-se a burocratizao de atos judiciais, primando-se pela economia e celeridade. Nesse sentido, tambm dispe o art. 481, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil, que relata que os rgos fracionrios dos tribunais no submetem a argio de inconstitucionalidade ao plenrio ou rgo especial, quando j houver pronunciamento dos tribunais e do rgo especial, bem como do plenrio do STF, o que tambm representa uma medida de economia processual. Destarte, o objetivo primordial da clusula de reserva de plenrio, no sentido da garantia de maior segurana jurdica, que os rgos fracionrios no apreciem, pela primeira vez, a inconstitucionalidade argida quanto lei ou atos normativos. Mesmo com a recusa de aplicao de uma lei inconstitucional, a parte prejudicada pode recorrer da deciso instncia superior. O Supremo Tribunal Federal o rgo revisor de ltima instncia no controle difuso de constitucionalidade. V-se assim, que o STF tambm pode atuar no controle difuso da constitucionalidade. Assim, o controle difuso, sinteticamente, denominado controle incidental ou de exceo, envolve sempre uma questo prvia a ser resolvida em um processo, anterior ao julgamento do mrito. O controle difuso exercido somente na presena de um caso concreto, que deve ser decidido pelo Poder Judicirio. Incidentalmente, deve-se verificar a constitucionalidade ou no da lei ou ato normativo questionado. Efeitos da sentena no controle difuso (incidental) interpartes (efeitos vlidos apenas s partes) ex-tunc (retroativo, anulando a relao jurdica desde o nascimento). A deciso em controle difuso no tem eficcia erga omnes (para todos), podendo qualquer Tribunal
2

ou Juiz, em princpio, continuar aplicando a lei em outro processo, por discordar da inconstitucionalidade, continuando a lei vlida e eficaz para em todo o ordenamento jurdico. Dessa forma, a deciso em controle difuso tem efeito exclusivamente no caso concreto em que o juiz ou tribunal apreciou a inconstitucionalidade. Existe a possibilidade da inconstitucionalidade de lei se aplicar a todos no controle difuso (efeito erga omnes). Isto ocorre no caso do processo, por via de recursos, chegar ao STF. Isso porque, deve o STF, aps o trnsito em julgado da deciso, comunicar ao Senado Federal sobre a declarao de inconstitucionalidade, a fim de que este suspenda, mediante Resoluo, a execuo da lei ou norma. Uma vez suspensa a lei ou norma, geram-se efeitos erga omnes, ou seja, para todos, a partir da suspenso (ex-nunc). Entretanto, o Senado Federal no obrigado a suspender de imediato uma lei ou ato declarado inconstitucional pelo STF. Neste caso, os efeitos da declarao continuam valendo somente inter partes. Como ilustrao, citamos o caso em que o 1, do art. 55, da Lei n 8.443/92 (Lei orgnica do TCU), teve sua inconstitucionalidade declarada em face de Resoluo do Senado Federal, aps julgamento no STF controle de constitucionalidade difuso. Tal pargrafo tratava do sigilo dos denunciantes no mbito do Tribunal, afirmando que o TCU, aps deciso definitiva sobre a matria, decidiria sobre a manuteno ou no do sigilo. Ocorre que um denunciado entrou com Mandado de Segurana no STF (MS 24.405 DF), requerendo saber quem o havia denunciado. O STF deferiu o MS e determinou ao TCU informar-lhe quem era o denunciante. At ento, a deciso s havia alcanado as partes envolvidas no MS ajuizado no STF. No entanto, aps o STF ter comunicado esse julgado ao Senado, este, por meio da Resoluo n 16/2006, deu eficcia erga omnes. Dessa forma, a partir da Resoluo do Senado, ficou suspensa a eficcia do 1 do art. 55 da Lei n 8.443/92. A suspenso pelo Senado tambm pode ser parcial, conforme a CF/88: "Cabe ao Senado Federal suspender a execuo, no todo ou em parte, de lei declarada inconstitucional por deciso definitiva do Supremo Tribunal Federal". No pode o Senado Federal, entretanto, restringir ou ampliar a extenso do julgado do STF. Esta atribuio de suspenso da execuo da deciso inconstitucional, como tem entendido majoritariamente o STF, ato discricionrio, sendo uma resoluo precipuamente poltica. Contudo, ao emitir a Resoluo, suspendendo a execuo da deciso declarada inconstitucional, o Senado Federal esgota a sua competncia constitucional, no podendo rever o seu posicionamento. No tocante ao controle difuso em sede de ao civil pblica, o mesmo possvel como ato de fiscalizao incidental da constitucionalidade (em termos de leis federais, estaduais, distritais e municipais). Cite-se como exemplo, a ao civil pblica proposta pelo Ministrio Pblico para anular um processo de licitao, por estar em desacordo com os princpios prprios da Administrao Pblica (princpio da impessoalidade, por exemplo - art. 37, caput, da CF/88). Contudo, quando, em ao civil pblica, a declarao de inconstitucionalidade gerar efeitos erga omnes, segundo entendimento do STF, h usurpao de sua prpria competncia, uma vez que, nesses casos a ao civil pblica referida funciona como sucedneo da ao direta de inconstitucionalidade no exerccio do controle concentrado da constitucionalidade (que privativo do STF, nesse caso). CONTROLE CONCENTRADO POR VIA DE AO o controle abstrato perante o STF, para aferio de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo federal ou estadual, mediante ao direta de inconstitucionalidade (ADIN). Pode ser suspensa a eficcia do ato normativo imediatamente mediante pedido cautelar. Podem propor a ao de inconstitucionalidade (art. 103, CF/88): Presidente da Repblica; Mesa do Senado Federal; Mesa da Cmara dos Deputados; Mesa de Assemblia Legislativa e Cmara Legislativa do DF; Governador de Estado e o do DF; Procurador-Geral da Repblica; Conselho Federal da OAB; Partido poltico com representao no Congresso Nacional; Confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional. Ao Procurador-Geral da Repblica, como Chefe do Ministrio Pblico, incumbe a defesa da ordem jurdica e do regime democrtico. Cabe-lhe promover a ao direta de inconstitucionalidade (ADIN) nos casos previstos na Constituio. Tambm deve ser previamente ouvido o PGR nas aes de inconstitucionalidade e em todos os processos de competncia do STF. Sua manifestao obrigatria, com emisso de parecer, indicando ser relevante o fundamento jurdico da ao. Essa prerrogativa do PGR alcana inclusive as ADINs que ele mesmo ajuizar no STF. Quando o STF aprecia a inconstitucionalidade, o Advogado Geral da Unio tambm citado, para defender o ato ou texto impugnado. A interveno obrigatria em ADIN perante o STF. No processo de ao declaratria de constitucionalidade, no cabe a sua interveno. Sendo assim, na ADINs ajuizadas no STF por um dos legitimados, obrigatria a participao do PGR e do AGU. Possibilidade de Medida Cautelar - possvel ao autor da ADIN pedir medida cautelar ao STF para suspender, de imediato, a execuo de lei ou ato impugnado, exceto nas aes por omisso.
3

A sentena de inconstitucionalidade do STF no controle concentrado faz eficcia ipso jure (de Pleno direito, sem necessidade de comunicao ao Senado para suspender a lei), erga omnes (geral, para todos) e efeitos ex-tunc (retroativos). Somente podem ser objeto do controle abstrato no STF leis e atos normativos federais ou estaduais. A inconstitucionalidade de atos ou leis municipais que conflitem com a Constituio Federal somente pode ocorrer no controle difuso, por qualquer Juiz ou Tribunal do pas. No entanto, excepcionalmente, podem chegar ao STF por meio de ADPF. Com relao ao Distrito Federal, podem ser objeto de controle de constitucionalidade no mbito do STF, as leis por ele editadas no mbito de suas competncias estaduais. Leis que versem sobre temas municipais, (IPTU, p.e.) no podem ser objeto de ADIN no STF. O controle abstrato de normas municipais que conflitem com a Constituio Estadual exercido no direito estadual, perante o Tribunal de Justia estadual. Cabe aos Estados a instituio de representao de inconstitucionalidade de leis ou atos normativos estaduais ou municipais que conflitem com a Constituio Estadual, vedada a legitimao da ao a um nico rgo. Assim, o controle concentrado ou reservado aquele em que a competncia para o exerccio do controle da constitucionalidade se aglutina e se concentra em apenas um rgo jurisdicional, no caso, o STF, no resguardo da adequao das normas e atos normativos federais e estaduais, em relao Constituio Federal, e os Tribunais de Justia, que visam a preservao da supremacia formal das Constituies Estaduais, no tocante a normas e atos normativos estaduais e municipais. Em termos da Constituio Federal, o controle concentrado ou reservado pode ser exercido pela: Ao Direta de Inconstitucionalidade genrica- ou ADIN genrica- art. 102, I, "a"; Ao Declaratria de Constitucionalidade- ADECON- art. 102 I, "a"; ADIN por omisso - art. 103, 3; ADIN interventiva - art. 36, III; Argio de descumprimento de preceito fundamental - art. 102, 1 CONTINUA....

QUESTES POLMICAS DIREITO CONSTITUCIONAL (Jurisprudncia STF) Voc sabia...? NO H hierarquia diferenciada entre dispositivos da CF/88. No existem normas superiores ou inferiores no texto constitucional. Nem as clusulas ptreas como os direitos individuais, direito ao voto, etc. podem ser invocadas como normas superiores s demais normas da CF. Tratados internacionais: se acolhidos no Brasil, tm status de LEI FEDERAL ORDINRIA, podendo revogar parcial ou integralmente lei que verse sobre a mesma matria. Entretanto, se versarem sobre os direitos fundamentais, tem status de Emendas Constitucionais. H um caso apenas que lei ordinria PODE REVOGAR lei complementar (LC): se a LC estiver versando sobre assunto de lei ordinria, pode ser revogada por outra lei ordinria, porque no matria que lhe compete. Direitos e garantias individuais: No so apenas os previstos no art.5; esto presentes e arrolados em toda a constituio (Ex. Princpio da anterioridade tributria, um direito individual do contribuinte previsto no art.150, de que seja cobrado tributo apenas no exerccio seguinte ao da lei de criao) Medida Provisria NO pode versar sobre matria de Lei Complementar. Medida Provisria PODE instituir tributo e versar sobre matria oramentria. Medida Provisria pode ser utilizada no mbito estadual (editada pelo Governador de Estado se houver a previso na Constituio Estadual). CPI NO pode fazer busca e apreenso de documentos, NO pode declarar a indisponibilidade dos bens, NO pode prender ningum, SALVO se em flagrante. Ao civil pblica - PODE ser usada para o controle de constitucionalidade, em controle incidental ou difuso, mas nunca como substituta de ADIN no controle concentrado perante o STF.

Exemplos de questes ESAF e Cespe cobradas em concursos: ESAF - Analista TCU - Segundo a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, medida provisria pode dispor sobre matria reservada lei complementar, desde que seja aprovada pela maioria absoluta de cada uma das Casas do Congresso Nacional. (FALSA) ESAF - Analista TCU - Medida provisria um tpico instrumento do processo legislativo federal, sendo vedada a sua utilizao no plano estadual. (FALSA) CESPE/UNB - AGENTE - PF - Ao poder constituinte institudo, h limitaes de ordens temporal, circunstancial e material (FALSA). ESAF - Analista TCU - Segundo a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, existem normas de hierarquia diferenciada na Constituio. (FALSA) ESAF - AFTN -) A Comisso Parlamentar de Inqurito dispe de poderes para decretar a priso preventiva de eventual indiciado. (FALSA) ESAF - Analista TCU) - As Comisses Parlamentares de Inqurito podem determinar a busca e apreenso de documentos, no domiclio de pessoa submetida sua investigao. (FALSA) CESPE/UNB - FISCAL INSS - Uma constituio que se origina de rgo constituinte composto de representantes do povo denomina-se constituio outorgada. (FALSA) ESAF - ASSISTENTE JURDICO - AGU - Segundo a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, as Comisses Parlamentares de Inqurito podem determinar a quebra de sigilo bancrio de eventuais indiciados. (VERDADEIRA) ESAF - AFTN - Compete ao Senado Federal suspender a execuo de lei ou ato normativo federal, estadual ou municipal que teve sua inconstitucionalidade declarada pelo Supremo Tribunal Federal no caso concreto ou em processo de controle abstrato de normas. (FALSA)