DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO Contrato de Trabalho

CONTRATO DE TRABALHO

Contrato de trabalho um negcio jurdico pelo qual uma pessoa fsica (empregado) se obriga, mediante o pagamento de uma contraprestao (salrio), a prestar trabalho no eventual em proveito de outra pessoa fsica ou jurdica (empregador), a quem fica juridicamente subordinada. O contrato de trabalho d incio relao de emprego. So elementos do contrato de trabalho: a pessoalidade com relao ao empregado, a onerosidade, a continuidade, ou seja, a no-eventualidade e a subordinao. Contrato de trabalho e relao de trabalho so a mesma coisa? O vnculo jurdico que une empregado e empregador pressupe um acordo de vontades, expresso no contrato individual de trabalho, como vimos. Todavia trata-se de um contrato regulamentado, ou seja, seu contedo est em grande parte determinado por normas imperativas. Na maior parte das vezes a manifestao de vontade do empregado, se resume a um ato de adeso a condies prefixadas pelo empregador ou pela lei. Mas h possibilidade de um acerto sobre o trabalho (qualidade e quantidade) e salrio, prestaes essenciais. Abalados com as restries ao princpio da autonomia da vontade nesse vnculo jurdico, alguns autores negam a existncia do contrato, substituindo-o pelo conceito da relao de trabalho e aqui se situam as teorias anticontratualistas. A expresso relao de emprego restrita relao de trabalho subordinado. Ela corresponde ao contrato de trabalho, mas poder existir simples relao de emprego quando o contrato nulo, em atividades ilegais ou quando a contratao proibida por lei, por exemplo nos rgo pblicos em funes que exijam a prvia aprovao em concurso pblico. A expresso relao de trabalho utilizada genericamente para todo o trabalho prestado a outra pessoa fsica ou jurdica, com ou sem subordinao jurdica.

Caractersticas do Contrato de Trabalho

1.1.1. Bilateral ou sinalagmtico

No contrato unilateral, s uma parte se obriga; no contrato bilateral, temos a reciprocidade de direitos e obrigaes. O contrato de trabalho bilateral ou sinalagmtico, isto , as partes se obrigam reciprocamente.

1.1.2. Trato sucessivo

O contrato de trabalho, por natureza, um contrato de trato sucessivo, caracterizando-se, em princpio, pela idia de continuidade da relao de emprego. contrato de execuo contnua. Ele no se exaure com o cumprimento de uma s prestao. A prestao de trabalho, no contrato, no do tipo instantnea. As prestaes do contrato de trabalho so cumpridas sucessivamente. Assim, de regra, realiza-se sem determinao de prazo, sendo somente por via de exceo possvel a sua predeterminao.

1.1.3. Comutatividade
Significa que o dever de um corresponde ao dever do outro. O empregado trabalhar e o empregador pagar. A estimativa da prestao, de ambas as partes, conhecida desde o momento da celebrao do contrato. Traz a idia de equivalncia das prestaes recprocas. Comutatividade uma expectativa da manuteno da equivalncia das prestaes inicialmente ajustadas. O aumento de salrio em face de promoo obrigatrio, tendo em vista a comutatividade. A comutatividade no pode ser rompida em desfavor do empregado, somente em seu favor.

1.1.4. Consensual
consensual, pois uma manifestao de vontade das partes; se aperfeioa com o simples consentimento.

1.1.5. No-solene
um contrato no-solene, informal, ou seja, no existe forma especial prevista em lei para o contrato de trabalho, podendo ele ser escrito ou oral. No existe forma definida para o contrato de trabalho (artigos 442 e 443 da Consolidao das Leis do Trabalho). Para alguns contratos de trabalho, porm, a lei exige formalidade, como para os martimos, temporrios etc.

1.2. Requisitos de Validade do Contrato de Trabalho O Cdigo Civil em seu artigo 104 dispe que para que seja vlido o negcio jurdico este deve apresentar os seguintes requisitos: agente capaz, objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel e forma prescrita ou no defesa em lei. O contrato de trabalho, por ser informal, no exige forma prescrita em lei. Apresenta somente os requisitos de capacidade do agente e licitude do objeto para se tornar vlido. 1.2.1. Agente capaz Nem todas as pessoas possuem capacidade para exercer direitos. As regras de incapacidade do Cdigo Civil valem para o contrato de trabalho, porm com algumas peculiaridades. No Direito Civil, so absolutamente incapazes os menores de 16 anos; so relativamente incapazes os menores entre 16 e 18 anos; e possuem capacidade plena os que atingiram 18 anos. No Direito do Trabalho, com a Emenda Constitucional n. 20, o artigo 402 da Consolidao das Leis do Trabalho probe o trabalho do menor de 16 anos, salvo para os maiores de 14 anos na condio de aprendiz.

Hoje , portanto, absolutamente incapaz para o trabalho o menor de 16 anos (observao: para menores, entre os 14 at os 16 anos, somente permitido o trabalho de aprendiz). Relativamente incapazes os menores entre 16 e 18 anos, pois podero ser estes menores empregados com autorizao do responsvel legal. A capacidade plena, nas relaes trabalhistas, atingida aos 18 anos. Consoante o artigo 439 da Consolidao das Leis do Trabalho: lcito ao menor firmar recibo pelo pagamento dos salrios. Tratando-se, porm, de resciso do contrato de trabalho, vedado ao menor de 18 anos dar, sem assistncia dos seus responsveis legais, quitao ao empregador pelo recebimento da indenizao que lhe for devida. Temos que o menor entre 16 e 18 anos depender de autorizao de seus responsveis legais para efetuar contratos de trabalho ou sua resciso. No direito do trabalho, os absolutamente incapazes so representados em todos os atos do contrato de trabalho, e os relativamente incapazes devem ser assistidos, mas somente nos atos de contratao e resciso, pois os demais atos realizados no curso do contrato podem ser praticados pelo menor relativamente incapaz, sem assistncia. A ele facultada a prtica de alguns atos jurdicos trabalhistas sem perda da sua eficcia.

1.2.2. Objeto lcito

O objeto do contrato de trabalho ser ilcito quando o contrato possuir por objeto um trabalho proibido ou ilegal. O trabalho proibido, ou seja, o objeto do contrato de trabalho ser ilcito em razo de uma norma de proteo ao trabalhador (aqui se enquadra o exemplo do menor entre 16 a 18 anos, que no pode trabalhar noite, nem em trabalho insalubre). Os contratos que possuem como objeto o trabalho proibido so invlidos, porm produzem efeitos jurdicos enquanto existirem; pois, caso contrrio, o trabalhador acabaria sendo prejudicado. Portanto, declarada a invalidade, esta no retroage. O trabalhador ter direito a receber o que lhe for devido, por exemplo, frias, 13 salrio, Fundo de Garantia por Tempo de Servio (FGTS) etc. Essa aplicao peculiar decorre de uma norma protecionista do direito ao trabalhador. No trabalho ilegal o objeto do contrato considerado ilcito para proteo da sociedade. Por exemplo, pode ser citado o trabalho em clnica de aborto, o trabalho em cassino etc.

Parcela da jurisprudncia e da doutrina vem entendendo que, nesses casos, a invalidade retroage, sendo o contrato invlido. Outra parte, porm, sustenta que pelo menos o salrio deve ser pago, para evitar o enriquecimento ilcito, considerando o contrato vlido. So necessrias algumas diferenciaes:

trabalho legal na atividade ilegal: por exemplo, o trabalho do garom no cassino, da recepcionista na clnica do aborto. Nesses casos, a doutrina dominante vem entendendo que o contrato vlido. H, porm, quem entenda que se a atividade que deu causa ao emprego ilegal (por exemplo, aborto), o contrato ilegal e no produz efeitos jurdicos;

Ateno: com relao ao trabalho prestado Administrao Pblica sem concurso pblico, com exceo dos cargos de livre nomeao, so nulos e no produzem nenhum efeito jurdico; neste sentido, Enunciado 363 do Tribunal Superior do Trabalho: Contrato nulo. Efeitos. A contratao de servidor pblico, aps a Constituio de 1988, sem prvia aprovao em concurso pblico, encontra bice no seu Artigo 37, II, e 2, somente conferindo-lhe direito ao pagamento da contraprestao pactuada, em relao ao nmero de horas trabalhadas, respeitado o salriomnimo/hora. (redao dada pela Resoluo n 111/2002 DJ 11.04.2002).

trabalho ilegal na atividade ilegal: por exemplo, o mdico que realiza aborto. Nesse caso, o contrato invlido, assim como orienta o Tribunal Superior do Trabalho:

Orientao Jurisprudencial da SDI (Subseo I) n. 199 do Tribunal Superior do Trabalho, que estabelece: Jogo do bicho. Contrato de Trabalho. Nulidade. Objeto Ilcito. Artigos 82 e 145 do Cdigo Civil. Ateno: parte significativa da jurisprudncia est reconhecendo o contrato do anotador (empregado) do jogo do bicho, que se enquadra em trabalho ilegal na atividade ilegal.

1. Contrato de Trabalho por Prazo Determinado

um contrato a termo final. O contrato extingue-se automaticamente no momento em que atinge o termo final. Quando o termo final atingido, no h que se falar em demisso ou despedida, o contrato termina naturalmente.

Ressalta-se que a regra o contrato por prazo indeterminado, sendo o contrato por prazo determinado a exceo. Com a flexibilizao do contrato de trabalho, essa regra, porm, tende a mudar. O artigo 443, 2., da Consolidao Leis do Trabalhistas, limita as hipteses de contrato de trabalho por prazo determinado. So elas:

atividade empresarial transitria; servio de natureza transitria; contrato de experincia.

Observao: No devemos confundir o contrato por prazo determinado com o trabalho temporrio, pois, naquele no h nenhum tipo de intermediao de mode-obra como h neste.

1.3.1. Prazo de durao dos contratos com prazo determinado

a) Nas hipteses de atividade empresarial transitria e servio de natureza transitria: O tempo de durao do contrato por prazo determinado de no mximo dois anos (artigo 445 da Consolidao das Leis do Trabalho), admitida uma prorrogao por igual prazo desde que esta prorrogao, somada ao tempo anterior, no ultrapasse o limite de 02 anos, que o mximo que ele poder viger (artigo 451 da Consolidao das Leis do Trabalho). A inteno foi desestimular o uso dos contratos de trabalho por tempo determinado, tendentes a frustrar a continuao no emprego, a contagem do tempo anterior e o pagamento de indenizao por despedimento. Fala-se em prorrogao tcita, ou seja, a transformao de um contrato por prazo determinado em um por prazo indeterminado, quando o trabalhador continue a trabalhar alm do prazo previsto. Entende-se que o contrato foi prorrogado tacitamente. Nos demais casos em que no houver clusula expressa, no ser admitida a prorrogao. b) Nas hipteses de contrato de experincia: As partes tero um perodo para se avaliarem mutuamente. O contrato de experincia deve ser registrado na carteira profissional de trabalho.

Tem por prazo mximo 90 dias. admitida uma prorrogao, porm o contrato e a prorrogao devem estar dentro do prazo de 90 dias. Por exemplo, contrato de 60 dias e prorrogao de 30 dias. No trmino do contrato de experincia, o empregador no paga aviso prvio nem 40 % do Fundo de Garantia por Tempo de Servio. Nesse tipo de contrato, trabalhar depois de vencido o prazo implica, automaticamente, a converso para contrato por prazo indeterminado.

1.4. Direitos dos Empregados Contratados por Prazo Determinado

Em se tratando de direitos, no contrato por prazo determinado, o empregado no recebe aviso prvio e a multa de 40% do Fundo de Garantia por Tempo de Servio (que seria uma forma de indenizao). Por outro lado, ter direito a frias vencidas e proporcionais com adicional de , a 13. salrio (integral ou proporcional) e a levantar o Fundo de Garantia por Tempo de Servio (Lei n. 8.036/90). possvel, em certas situaes, o pagamento de indenizao, quando ocorrer resciso unilateral (por uma das partes) antes do termo final, casos em que o empregador dispensa o empregado antes do trmino do prazo determinado ou quando o empregado pede demisso antes do prazo determinado. Quando o empregador dispensa o empregado, a indenizao corresponde metade dos salrios do perodo restante do contrato de trabalho (artigo 479 da Consolidao das Leis do Trabalho). Quando o empregado pedir demisso antes do prazo, a indenizao corresponde aos prejuzos causados ao empregador. Assim, necessrio se faz ter havido prejuzo. Nesse caso, a indenizao limitada, possuindo como teto a metade do salrio do perodo que faltava para o trmino do contrato (artigo 480 da Consolidao das Leis do Trabalho). O artigo 481 da Consolidao das Leis do Trabalho traz a clusula assecuratria de resciso recproca nos contratos com prazo determinado. Essa clusula assegura s partes o direito de rescindir o contrato unilateralmente e antecipadamente ao trmino do contrato. Nesse caso, no haver indenizao nos contratos rescindidos antecipadamente. Assim, teremos uma resciso na forma do contrato indeterminado; portanto, o empregado ter direito ao aviso prvio e multa de 40%. Essa clusula s exercida se o contrato for rescindido antes do tempo, e ela dever estar contida de forma expressa no contrato.

Em janeiro de 1998, foi aprovada a Lei n. 9.601/98, que foi a primeira lei a incorporar ao sistema brasileiro a flexibilizao do Direito do Trabalho, admitindo o contrato por prazo determinado em algumas hipteses. Essa lei d uma hiptese a mais quelas do artigo 443, 2 da Consolidao das Leis do Trabalho. O contrato poder ser por prazo determinado sem o cumprimento das hipteses do dispositivo mencionado se cumpridas as exigncias da Lei 9.601/98, como por exemplo:

contrato utilizado para aumentar o nmero de funcionrios da empresa. Nesse caso, a finalidade da lei combater o desemprego; pode ser utilizado somente se houver autorizao de acordo ou conveno coletiva pelos sindicatos.

As indenizaes previstas nos artigos 479 e 480 da Consolidao das Leis do Trabalho esto afastadas nos casos de dispensa ou por resciso antecipada. A indenizao ser fixada pelo acordo ou conveno coletiva. O empregador no ter que pagar multa de 40% e aviso prvio. A Lei n. 9.601/98 estabelece uma reduo do Fundo de Garantia por Tempo de Servio em at 2% do salrio (o normal o depsito mensal de 8%), podendo ser superior a 2%, pois esse valor o mnimo admitido. Nessa lei, o sindicato passa a ter grande importncia, pois exerce a funo regulamentadora. Essa lei tambm reduz em 50% as contribuies sociais, tais como as do SESC (Servio Social do Comrcio), SENAC (Servio Nacional de Aprendizagem Comercial) e o salrio-educao. S no reduz a contribuio previdenciria. A reduo, porm, s permitida caso a empresa esteja em dia com as contribuies. O sindicato, nesse caso, no participa da negociao da reduo do valor dessas contribuies.