Garca Vior, Andrea E Aspectos Crticos del Plenario Ramirez trabajo publicado en la pgina web de Rubinzal Culzoni Editores

en mayo de 2006. y en Revista de Derecho Laboral 2007-1 Actualidad pgs. 181 y ss. ASPECTOS CRTICOS DEL PLENARIO RAMREZ Por Andrea Garca Vior La posibilidad de entablar una demanda laboral contra quien no es el empleador, plantea desde el punto de vista procesal, ms interrogantes que certezas. De aplicarse el Cdigo Civil a los efectos del pago, la transaccin, la cosa juzgada, la prescripcin, el alcance de la accin recursoria, etc., los resultados podran llegar a ser disvaliosos si no se toma en consideracin la naturaleza de los vnculos subyacentes en las hiptesis del art. 30 de la L.C.T La doctrina judicial, la modificacin de la ley de quiebras y sus proyecciones La Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, en acuerdo plenario sent la siguiente doctrina: Es aplicable el artculo 705 del Cdigo Civil a la responsabilidad del art. 30 de la L.C.T. (Plenario Nro. 309, Ramrez, Mara I. C/Russo Comunicaciones e Insumos S.A. -3/2/2006). En sntesis, y ms all de los planteos crticos que merezca la formulacin del temario y el modo en que en definitiva, qued establecida la referida doctrina (que a partir de entonces rige con carcter obligatorio en el mbito de la Justicia Nacional del Trabajo -conf. artculo 303 Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin-), en funcin de lo decidido, el acreedor laboral puede ahora, claramente, demandar directa y exclusivamente a la empresa que contrat con su empleador en los trminos del artculo 30 de la Ley de Contrato de Trabajo. Por aplicacin del referido artculo 705 del Cdigo Civil, el trabajador puede optar libremente, por demandar a su empleador; a la empresa con la que aqul contrat (comitente, contratante, contratista o cedente, segn los casos); o a ambos conjuntamente. En resumen, puede demandar por los crditos derivados de la relacin de empleo, a un tercero (no empleador). Del debate desarrollado en el Plenario, se advierte que para decidir como se lo ha hecho se tom en consideracin la dificultad a la que se enfrentaban los trabajadores ante el estado falencial de sus empleadores, puesto que por aplicacin de lo dispuesto en el art. 133 de la ley 24.522 hoy derogado por la ley 26.086-, si se quera mantener la competencia de los jueces laborales, el trabajador deba desistir de la accin respecto del fallido, y en tal caso, para quienes consideraban que se trataba de un supuesto de solidaridad impropia, la demanda contra el principal -en forma exclusiva- era desestimada1.- No se previ ningn otro
1

comparten esta postura, entre otros, Pose Carlos en Breves Reflexiones sobre el sistema de la solidaridad laboral y el plenario Baglieri DT 1997-B, 2013; Garca Martinez, Roberto La transferencia como solucin a la crisis de la empresa: la solidaridad como tutela de los trabajadores, ponencia en el VIII Congreso Iberoamericano y VII Congreso Argentino de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, Buenos Aires, 1982; Moreno, Jorge R. En Algunos aspectos de la solidaridad en el derecho del trabajo, LT XXXIV-B-561;

supuesto de peso que justificara no dirigir la accin tambin contra el empleador, lo que nos inclina a pensar que, ms all de su justificacin tcnica, fue por este motivo, y no por otro, que en los ltimos tiempos la jurisprudencia, se fue inclinando por admitir la accin directa contra el obligado indirecto o accesorio2. Con la modificacin a la ley de quiebras, la situacin que pretendi superarse a travs del debate de marras, qued corregida, ya que al encontrarse exceptuados los crditos laborales del fuero de atraccin, ya no se opera esa suerte de bifurcacin tan temida para quienes consideraron, casi como una suerte de opcin diablica a la prevista en el art. 133 antes mencionado3. No se advierte entonces, en este nuevo contexto, mayor beneficio en sostener la posibilidad de demandar directamente al deudor solidario. Por el contrario, creemos que se trata de una solucin que ha de plantear ms interrogantes que certezas, y que podra incluso proyectarse sobre otras situaciones en las que la ley tambin establece -muchas veces, a modo de sancin-, la responsabilidad solidaria de sujetos no-empleadores. Por ejemplo en el caso de los socios, directores y administradores de las sociedades comerciales, cuya responsabilidad se intente hacer valer sin involucrar a la persona de existencia ideal en cuyo nombre actuaron (conf. arts. 54, 59, 172 y 274 de la ley 19.550)4. Tambin podra sostenerse la posibilidad de demandar al nuevo titular de la explotacin por crditos anteriores a la transferencia del establecimiento, respecto de contratos de trabajo extinguidos en cabeza del anterior
La solidaridad en la ley de contrato de trabajo, Errepar, abril 1993, 365; Zuretti (Accin recursoria o de regreso en las relaciones laborales en Rev. De Derecho Laboral N3 La Solidaridad en el contrato de trabajo-, pgs. 431 y ss.; Fernndez Madrid, Juan C. En Tratado Prctico de Derecho del Trabajo, T. I pgs. 939 y ss., aunque respecto de este ltimo autor cabe acotar que al adherir al voto del Dr. De La Fuente in re Vallejos Benjamn y otro c/Minquia S.A. y otro, sent. Del 8/2/02 del registro de la Sala VI CNAT, parecera haber abandonado su postura primigenia. Ver tambien: C.N.A.T., Sala II, sent. 89076 del 28/2/2001 Blanco Mndez Marcos c/Esso SAPA y otro s/despido; d., sent. 86317 del 12/7/99, Drescher c/Banco Quilmes S.A. s/despido, d. Sent. 91934 del 28/8/03, Tausch, Daniel c/Centro de Actividades Termomecnicas y otros s/despido; Sala I, 31/8/88, Arce Pedro A. C/Club de Pesca la Rotonda, publ en DT 1989 A, 813;d., sent. 81231 del 18/11/03, Peralta Jose c/Teyma Abengoa S.A. s/ley 22.250; Sala V, sent. 66988 del 31/3/04 Szafirsztein Damin c/Brain Storming SRL s/despido, Sala IX. Sent. 11491 del 17/5/04, Serrano, Oscar c/Logstica S.A. y otro s/despido
2

Ntese que hasta hace algunos aos, la jurisprudencia mayoritaria, se inclinaba por la tesis contraria. Ver resea en nota anterior
3

Postura que no compartimos puesto que para sortear tales inconvenientes, otros podan ser los caminos. El artculo 133 de la ley 24.522 no impona necesariamente una opcin diablica, ya que el desdoblamiento no deseado slo se operaba en caso de que el demandante desistiera del empleador fallido en el proceso laboral para verificar su crdito en la quiebra, asumiendo con tal estrategia procesal, el riesgo de que su demanda ahora dirigida nicamente contra el obligado indirecto- sea desestimada. En cambio, de mantener el litisconsorcio pasivo originario, slo se operaba un desplazamiento del tribunal llamado a conocer, lo que en modo alguno implicaba la pulverizacin del derecho que se intentaba hacer valer. Esta ltima posicin ha sido la receptada por la Corte Suprema de Justicia en el caso Pilot Pen.
4

En tal caso, con anterioridad al dictado del Plenario ramrez, la Sala II de la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, en autos Gorga Vito c/Tcnica Toledo S.A. y otros sentencia 90859 del 6/9/02- sostuvo la inviabilidad de la demanda dirigida exclusivamente a los socios de una sociedad annima. Esta postura tambin fue sostenida con posterioridad in re "Ferre Mara Sol Alejandra c/Delgado julio Argentino y otro s/despido", CNAT, Sala II, sent. 94250 del 31/5/06

dueo (conforme la doctrina sentada en el fallo Plenario Baglieri). Ambos supuestos entre tantos otros prevn la solidaridad y, si no se puede otorgar a tal consecuencia legal otro alcance que el previsto en el Cdigo Civil, parecera clara la necesaria aplicacin del art. 705 de dicho cuerpo normativo, para viabilizar demandas laborales contra personas que no han sido empleadoras de los reclamantes. Enfrentados entonces a la obligatoriedad de la doctrina plenaria que nos convoca, cabe reflexionar acerca de las numerosas consecuencias que en la prctica, acarrea su aplicacin cuando slo se ha demandado al deudor accesorio o contratante principal. Algunos aspectos procesales crticos 1. Efectos de la transaccin, el pago y el alcance de la accin recursoria Resulta claro que el pago efectuado por cualquiera de los obligados, extingue la obligacin respecto de todos. Si la extincin de la obligacin se produjera por transaccin, ningn inconveniente se observa en proyectar al caso, lo dispuesto por el art. 853 del Cd. Civil en cuanto prev que la transaccin hecha con uno de los deudores solidarios aprovecha a los otros, pero no puede serles opuesta, con lo cual, el deudor que no intervino en el acuerdo, no podra ser demandado ante el incumplimiento del mismo, an cuando subsistiera su responsabilidad directa o indirecta., pero puede oponer como defensa la cosa juzgada (conf. art. 15 LCT y Plenario 137 CNAT) si la sentencia contra el principal fue desestimada. Tambin el trabajador puede liberar al principal (deudor accesorio nico demandado-) a cambio de una suma de dinero y reservarse el derecho de demandar a su empleador. Esta situacin no permite proyectar los efectos de la cosa juzgada sobre la transaccin a la que se arrib con respecto al principal. En tal caso podra sostenerse que se ha dado un supuesto de divisin de la deuda en funcin de la cual, el acreedor puede demandar al co-deudor por el todo (con deduccin de lo pagado por el tercero) conf. art. 704 Cd. Civil-. Puede en tal caso, el tercero repetir lo pagado contra el empleador condenado?. Por el principio de contribucin que rige la relacin interna entre los deudores en las obligaciones solidarias (arts. 716 y 689 Cd. Civil), parecera ser que no. Sin embargo, nosotros pensamos lo contrario porque en definitiva el tercero satisfizo una deuda de otro, y salvo que en la contratacin inter empresaria est prevista una solucin distinta, la particularidad del vnculo en funcin del cual el tercero, fue convocado a responder, llevara a propiciar la admisin de una eventual accin de regreso5
5

Avala esta posicin tambin el Dr. Ricardo Guibourg al sostener que en el supuesto de dispensa de la solidaridad respecto del principal (conf. at. 704 C.Civ.), si el deudor directo resulta condenado por el total, el vicario podr repetir de l lo pagado. Si resuelta absuelto, el responsable vicario soportar su propia prdida. Pero, en cualquier caso, el actor no tendr derecho a percibir del deudor directo sino el saldo de la condena una vez deducido lo que se haya pagado en virtud de la conciliacin parcial (art. 705 Cdigo Civil)- en las obligaciones solidarias en el derecho laboral, trabajo publicado en L.T. XXVI, pg. 969 y ss.

Si se demand al contratante principal y ste satisfizo el crdito, puede luego en una eventual accin de regreso, hacer valer las clusulas del contrato que lo unen al contratista o, en su caso, subrogarse en los derechos del trabajador. Ocurrira lo mismo en caso de que quien cancelara el crdito fuera el empleador?. As debera ser si se parte de las previsiones que, con sustento en la situacin de igualdad entre los deudores, regulan los distintos efectos principales y secundariosde la solidaridad en el mbito del derecho civil. Sin embargo, creemos que la solucin debera ser diametralmente opuesta ya que el empleador obligado directo- no puede repetir contra su codeudor solidario, ni tampoco subrogarse en los derechos del acreedor, ya que el contratante es un obligado adhesivo, secundario o accesorio del titular de la relacin y no se encuentra a su respecto, ni frente al trabajador, en un plano de igualdad con aqul. Cabe destacar que la accin recursoria o de regreso se divide entre los deudores pasibles de ella, segn la parte o porcin (art. 716 Cd. Civl) de cada obligado (art. 689, inc. 1 y art. 771 inc. 3 Cd. Civ.), lo que significa que la solidaridad de la deuda existe slo a favor del acreedor, pero se disuelve luego de haber quedado l desinteresado: el solvens que lo subroga en sus derechos puede pretender todo lo que corresponda al acreedor, menos el carcter solidario del crdito subsistente entre los coobligados.En orden a la porcin exigible, debe estarse en primer lugar a lo acordado, y a falta de acuerdo (tcito o expreso), de aplicarse las normas del cdigo civil, tendramos que aceptar que los codeudores participan de la deuda por partes iguales. Es decir que, por aplicacin del principio contenido en el art. 689 del Cdigo Civil, la empresa contratante (responsable solidaria) slo podra repetir del empleador la mitad de lo abonado. Consideramos que esa no puede ser la solucin al caso, puesto que la solidaridad laboral en el supuesto del art. 30 L.C.T. se funda en una suerte de fianza, en cuyo caso el solvens no slo tiene accin de reintegro contra el efectivo deudor por lo abonado, sino tambin derecho a reclamar una indemnizacin por el perjuicio ocasionado (art. 2030 Cd. Civil). A similar resultado se arriba mediante la subrogacin en los derechos del acreedor (art. 768 inc. 2 Cdigo Civil). Se tratara de una subrogacin legal sobre la base de la existencia de una obligacin subsidiaria en la cual la subrogacin es total, aunque siempre hasta la concurrencia de lo desembolsado. Se sostuvo en tal sentido que si bien el dependiente puede reclamar sus crditos a cualquiera de los responsables solidarios, en forma conjunta o indistinta, el vnculo de cada deudor no es enteramente independiente del otro, existiendo entre ellos cierta relacin jerrquica, que aunque no es en principio oponible al acreedor, incide en el papel que cumple cada deudor y en diversas consecuencias jurdicas. En ese sentido, la solidaridad del fiador no le quita a la fianza su carcter de obligacin accesoria, y no hace al fiador deudor directo de la

obligacin principal (art. 2004 Cd. Civil)6. Posicin que la doctrina del plenario, parecera descartar. En definitiva, pese a la interpretacin que parece subyacer en la doctrina plenaria, la solidaridad laboral no debera transformar al codeudor solidario en deudor directo de la obligacin principal, y es justamente, sobre tal base que sostenemos las discrepancias apuntadas, las que seguramente a la luz del Plenario Ramrez, arrojarn an ms interrogantes que los apuntados. 2. Integracin de la litis, rebelda y citacin de terceros Imaginemos por ejemplo que el tercero obligado solidario- no comparece a estar a derecho. Sobre que hechos corresponde proyectar su rebelda?. Conforme lo puntualiza Juan Carlos Morando al votar en el Plenario, slo podrn tenerse por ciertos los hechos que involucren en forma directa al emplazado. Al respecto, agregamos que no deberan soslayarse las obligaciones de control y cargas documentales que el segundo prrafo del art. 30 de la L.C.T. impone al contratista principal, y las consecuencias que se derivan de su incumplimiento, lo que sin embargo, no mejora en mucho la situacin a la que el acreedor laboral deber enfrentarse en la etapa probatoria. Tampoco se advierte que con la citacin de tercero del empleador deudor directo- se de respuesta adecuada a la situacin del tercero demandado (!)7. El empleador puede no concurrir, ni contribuir al esclarecimiento de los hechos que a l lo involucran y lo que es peor an, en caso de incomparecencia, coloca al trabajador en peor situacin, porque de la misma no se deriva una presuncin de veracidad en su favor (como ocurre en el caso del art. 71 L.O.), y ante la negativa pormenorizada de todos los hechos por parte del contratista principal, aqul deber cargar con la prueba de sus asertos en toda su plenitud, ya que como no accion contra su empleador, no podr hacer valer frente al no-empleador, las presunciones contenidas tanto en la ley de fondo como en la de forma, en su beneficio, como as tampoco podr hacer recaer sobre aqul la prueba del pago de las remuneraciones, ni alegar cualquier otro supuesto que habilite la aplicacin de la doctrina de las cargas dinmicas probatorias, en cuanto esta se dirige a colocar en cabeza del obligado, la prueba del cumplimiento de los deberes a su cargo. Debe entonces el trabajador acreditar fehacientemente, la ndole del vnculo, su fecha de ingreso, remuneracin, horario, categora, modalidades operatorias, intercambio telegrfico (contenido y recepcin de las piezas postales), que no se cancelaron los conceptos que reclama, etc., lo que lo coloca en una situacin sumamente gravosa si se tiene en consideracin que una posterior sentencia desfavorable, puede serle opuesta por
6

conf. Zuretti, Mario Ernesto, Accin recursoria o de regreso en las relaciones laborales en Revista de Derecho Laboral 2001-1 La solidaridad en el contrato de trabajo, Rubinzal Culzoni Editores, pgs. 427 y ss. 7 situacin que podra calificarse de "absurda" teniendo en cuenta que el deudor directo aparecera en el proceso como "tercero". Ver voto del Dr. Morando en el Plenario Ramrez.

el empleador en una eventual accin posterior en su contra, por efecto de la cosa juzgada (art. 715 C.Civil). 3. Desistimiento del derecho y extincin de las obligaciones Segn el Cdigo Civil, la remisin de la deuda o el desistimiento del derecho contra cualquiera de los deudores, extingue la obligacin (conf. arg. art. 707 Cd. Civil). Resulta claro que si el trabajador desiste del derecho respecto de su empleador, la solucin es adecuada, ya que si carece de derecho contra su empleador, con ms razn carece de derecho contra un obligado accesorio ajeno al vnculo. En cambio, cabra preguntarse, si el reclamante desiste del derecho contra el tercero, debe entenderse que el crdito se extingui tambin respecto del deudor directo?. Entendemos que no y que en todo caso, habra que interpretarlo como una dispensa de la solidaridad respecto del tercero. Sin embargo, se deja planteada la cuestin puesto que en este aspecto, las derivaciones de la aplicacin sin matices de normas del Cdigo Civil, demuestran lo que se sostuviera en un principio: la doctrina sentada en el fallo plenario Ramrez acarrea ms sombras que luces, en materia de interpretacin de los efectos de la solidaridad, en el mbito del derecho del trabajo8 4. Supuestos interruptivos y suspensivos de la prescripcin Por otra parte, en materia de prescripcin, de mediar hechos o actos interruptivos del plazo prescriptivo, tales circunstancias propagan sus efectos a todos los deudores, as el art. 713 del Cd. Civil establece que cualquier acto que interrumpa al prescripcin... perjudica a los dems. En cambio, segn el art. 3981 del Cd. Civil, el beneficio de la suspensin de la prescripcin no puede ser invocado sino por las personas o contra las personas, en perjuicio o a beneficio de las cuales ella est establecida y no por sus cointeresados o contra sus cointeresados. Al respecto, no puede obviarse que la ley 24.635 al imponer con carcter previo obligatorio un proceso de conciliacin, previ como efecto propio del inicio del trmite, la suspensin y no la interrupcin del plazo prescriptivo remitindose slo en cuanto al lapso temporal, a lo dispuesto en el art. 257 de la L.C.T., por lo que de estar a los estrictos trminos de la norma civil, el inicio de las actuaciones ante el SECLO contra uno de los deudores, no proyectara sus efectos al otro co-deudor. Pese a la literalidad de la norma bajo estudio, pensamos que integrndose el trmite conciliatorio previsto ante el SECLO al proceso necesario y obligatorio para lograr el acceso a la jurisdiccin, y teniendo en consideracin el carcter meramente subsidiario, vicario o de garanta con el que interviene el empresario principal en la relacin sustancial, ste no podra razonablemente argir
8

Para analizar el tema desde otro punto de vista, pero con idntico espritu crtico, vase el trabajo de Luis A. Rodrguez Saiach Un plenario con ms sombras que luces, publ. En L.L. del 21/2/2006.

en su defensa el carcter eminentemente personal de los supuestos suspensivos de la prescripcin. No es un co-titular de la obligacin, sino un sujeto llamado a responder en virtud de una obligacin legal de garanta, por lo que en el caso particular del trmite conciliatorio previo, estimamos ms adecuado estar a la proyeccin de los efectos suspensivos al co-obligado no involucrado en la tramitacin administrativa. 5. La cosa juzgada En cuanto a la cosa juzgada contra el tercero que no haya sido parte en el proceso contra el empleador, creemos que correspondera apartarse en parte del criterio de inoponibilidad que establece el art. 715 C. Civil en lo que hace a los aspectos atinentes a la relacin sustancial. El obligado indirecto, no puede debatir en un proceso autnomo los mismos extremos que se tuvieron por acreditados respecto del empleador en un proceso anterior. Entendemos as que podra hacerse valer la sentencia condenatoria recada contra el deudor principal, respecto del co-obligado solidario, en lo que hace a la procedencia de los crditos, quedando limitada la controversia a su respecto a los supuestos particulares atributivos de responsabilidad derivada (cesin, contratacin, subcontratacin, ndole de la actividad, etc.).