Sociedad Comercial de Responsabilidad Lmitada (9 A)

UNIVERSIDAD ANDINA NSTOR CCERES VELSQUEZ
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MAX GUTIERREZ CONDORI
DERECHO EMPRESARIAL
El presente trabajo est dedicado al responsable del curso, Dr. Julio Mendoza Bustinza
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Como se sabe la LGS ha optado por considerar a todas las formas societarias como un medio para el ejercicio en comn de actividades econmicas. Siendo la Sociedad Comercial de
Responsabilidad Limitada y la Sociedad Annima, las formas societarias de mayor empleo en nuestro pas. Si bien la Comisin Redactora del Anteproyecto de la Ley General de Sociedades (LGS) pretendi reemplazar a la SRL, en virtud de la creacin de la SAC; la Comisin Revisora decidi mantener esta forma societaria por la gran cantidad de empresas que prefieren constituirse bajo esta forma societaria. Se deslinda en el presente trabajo, nociones generales en cuanto a la sociedad, posterior a ello nos centramos en la Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada, en si el tema en estudio, dentro de ellos podemos deslindar sus antecedentes, definiciones, caractersticas, importancia, capital social siempre analizndola paralelamente con la Ley General de Sociedades (Ley N 26887) Para la elaboracin del presente trabajo se procedi al anlisis de variadas fuentes de informacin que permitieron su desarrollo de la manera ms clara y concisa posible, esperando que contribuyan a su mejor comprensin. Es as que en el desarrollo del trabajo se apreciara lo antes citado y algunas apreciaciones personales, comentarios que en suma es el contenido del presente trabajo, esperando siempre colmar las expectativas del nuestros lectores
El Grupo
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Dedicatoria...1 Presentacin.................. 2 CAPTULO PRIMERO IDEAS PREVIAS 1. Definicin de sociedad.. . 7 1.1. Joaqun Garrgues 7 1.2. Francisco Messineo.. .. 8 1.3. Montoya Manfredi 8 1.4. Rodrigo Ura.. 8 2. Clasificacin de las sociedades.. 8 2.1. Por la responsabilidad de los socios.. .. 8 2.2. Segn el criterio de organizacin .. 9 2.3. Segn la ley general de sociedades . 10 CAPTULO SEGUNDO ANTECEDENTES DE LA SOCIEDAD COMERCIAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA 1. Antecedentes de la sociedad de responsabilidad limitada en el mundo.. 13 2. Antecedentes de la sociedad de responsabilidad limitada en el Per. 15 CAPTULO TERCERO NATURALEZA Y DEFINICIN DE LA SOCIEDAD COMERCIAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA 1. Naturaleza cerrada y mixta. 19 2. Definicin. 21 2.1. Alfredo Ferrero .. 21 2.2. Argeri. 22 2.3. Isaac Halperin 22 2.4. Leon Batardon... 22 2.5. El Grupo. 22 ________________________________________________________________________
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UNIVERSIDAD ANDINA NSTOR CCERES VELSQUEZ 3. 4. 5. 6. Caractersticas... 23 Semejanzas con la sociedad annima .. 23 Diferencias con la sociedad annima.. ...... 24 Denominacin social.. .. 25
CAPTULO CUARTO CAPITAL SOCIAL DE LA SOCIEDAD COMERCIAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA 1. Definicin de las participaciones sociales. 28 1.1. Madridejos Sarasola 28 1.2. Farina. .. 29 1.3. Mascheroni .. 29 2. Caractersticas de las participaciones sociales 29 2.1. Deben ser iguales. .. 29 2.2. Son acumulables... .. 30 2.3. Son indivisibles.. .. 30 2.4. No pueden ser incorporados en ttulos valores .. 30 2.5. Transfeibles .. 31 2.6. Gravables .. 31 CAPTULO QUINTO RGANOS DE LA SOCIEDAD COMERCIAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA 1. Formacin de la voluntad social.. .. 35 1.1. Junta general de socios .. 35 1.2. Celebracin de juntas a solicitud de socios.. .. 37 2. Gerencia.. .. 37 2.1. Nombramiento de los gerentes.. .. 37 2.2. Las facultades de gestin y representacin. .. 38 2.3. Las prohibiciones al gerente.. .. 39 2.4. Responsabilidades de los gerentes y su caducidad.. 39 2.5. Remocin de los gerentes.. .. 40 CAPTULO SEXTO TRANSFERENCIA DE LAS PARTICIPACIONES SOCIALES 1. La transferencia inter vivos.. .. 44 1.1. Derecho de adquisicin preferente .. 44 1.2. Validez de la transferencia de las participaciones.. .. 45 2. La transferencia mortis causa.. .. 47 CAPTULO STIMO GRAVMENES Y CARGAS SOBRE LAS PARTICIPACIONES SOCIALES 1. Usufructo sobre participaciones.. .. 50 2. Prenda sobre participaciones.. 52 3. Medidas cautelares sobre participaciones. .. 53 ________________________________________________________________________
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UNIVERSIDAD ANDINA NSTOR CCERES VELSQUEZ CAPTULO OCTAVO EXCLUSIN Y SEPARACIN DE LOS SOCIOS 1. Exclusin de socios .. 56 1.1 Procedimiento de exclusin .. 57 1.2 Efectos y consecuencias de la exclusin. .. 58 2. Separacin de socios. .. 58 CAPTULO NOVENO EL PACTO SOCIAL EN LA SOCIEDAD COMERCIAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA 1. Estipulaciones del pacto social propiamente dicho. 61 2. Estipulaciones del estatuto .. 62 JURISPRUDENCIA 1. Jurisprudencia N 1 .. 66 2. Jurisprudencia N 2...... 70 BIBLIOGRAFA.. 75
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Captulo Primero
IDEAS PREVIAS
Un anlisis adecuado del tema, materia del presente trabajo (Sociedad Comercial de Responsabilidad limitada), requiere desarrollar en forma previa conceptos que deben quedar bien delimitados a fin de entender con mayor facilidad el desarrollo del trabajo. 1. DEFINICIN DE SOCIEDAD La Ley General de Sociedades no define a las sociedades sino que las describe al sealar que quienes la constituyen acuerdan aportar bienes o servicios para el ejercicio en comn de actividades econmicas. 1.1. JOAQUN GARRGUES La sociedad es el instrumento jurdico de
conjuncin de medios econmicos y exceden la del hombre aislado.
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1.2. FRANCISCO MESSINEO La sociedad es el acuerdo colectivo, efectuado por varias personas que poseyendo un mismo inters actan como una sola parte. 1.3. MONTOYA MANFREDI La sociedad es la manifestacin jurdica del esfuerzo organizado de una pluralidad de personas para realizar determinadas actividades econmicas1. 1.4. RODRIGO URA La sociedad es una asociacin voluntaria de personas que crean un fondo comn para colaborar en la explotacin de una empresa, con nimo de obtener un beneficio individual, participando en el reparto de las ganancias que se obtengan. Por consiguiente podemos definir a la sociedad como el acuerdo de voluntades de un grupo de personas que se encuentran vinculadas por un inters comn para realizar determinadas actividades econmicas2. 2. CLASIFICACIN DE LAS SOCIEDADES 2.1. POR LA RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS La referencia a la responsabilidad alude a la que corresponde a los socios, no a la sociedad, esta responde con todos sus bienes por los resultados de su actividad3. Atendiendo a la responsabilidad, las sociedades se clasifican en:
MONTOYA MANFREDI, Ulises; MONTOYA ALBERTI, Ulises y MONTOYA ALBERTI, Hernando. Derecho Comercial. Tomo I. GRIJLEY, Lima, 2004, p. 139.
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EGACAL. El ABC del Derecho Comercial. Editorial San Marcos, Lima, 2006, p. 93 MONTOYA MANFREDI, Ulises; MONTOYA ALBERTI, Ulises y MONTOYA ALBERTI, Hernando. Ob. cit., p. 160
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UNIVERSIDAD ANDINA NSTOR CCERES VELSQUEZ La responsabilidad se limita nicamente al monto de lo que aportaron o de lo que se comprometieron a aportar. Sociedades de responsabilidad limitada, son la sociedad annima y la sociedad comercial de responsabilidad limitada. La responsabilidad de los socios se extiende a todos los SOCIEDADES DE RESPONSABILIDAD ILIMITADA bienes del socio, aun a los no aportados. La responsabilidad ilimitada es, adems, solidaria. El socio responde en forma solidaria con la sociedad por las deudas de sta. Caso tpico de sociedades de responsabilidad ilimitada es la sociedad colectiva Son aquellas en las que unos socios son ilimitadamente SOCIEDADES DE RESPONSABILIDAD MIXTA responsables y otros los son slo limitadamente como ocurre en las sociedades en comandita. Los socios colectivos responden con todos sus bienes por las resultas de los negocios sociales, mientras que los comanditarios responden slo hasta el monto de sus aportes.
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2.2. SEGN EL CRITERIO DE ORGANIZACIN Esta es otra clasificacin que se hace de las sociedades y que no resulta del todo exacta como lo manifiesta MONTOYA MANFREDI4, porque en toda sociedad tienen que coexistir ambos elementos, el elemento personal, o sea, los socios que la forman, y el elemento capital, o sea el elemento material, constituido por el aporte de los socios. De este modo cuando se aplica el criterio de diferenciacin entre una y otra clase de sociedades, se atiende al elemento predominante en unas y otras.
Predomina la consideracin al elemento personal (intuitu personae). No es indiferente que sea socio de una sociedad CON UNA BASE PERSONAL una persona u otra. Si se trata de persona de solvencia econmica o moral, este hecho influye en la vida de la sociedad. Dentro de esta clasificacin se encuentran las
sociedades colectivas y civiles.
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MONTOYA MANFREDI, Ulises; MONTOYA ALBERTI, Ulises y MONTOYA ALBERTI, Hernando. Ob. cit., p. 161.
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UNIVERSIDAD ANDINA NSTOR CCERES VELSQUEZ La consideracin a la persona de los socios no tiene mayor importancia, pues la influencia del socio en la vida de la CON UNA BASE CAPITALISTA sociedad se mide por los aportes que hubiese efectuado (intuitu pecuniae). Lo que cuenta es la capacidad del capital aportado Comprende a las sociedades annimas y las de
responsabilidad limitada FORMAS MIXTAS Constituyen las comanditarias
Ahora bien la clasificacin puede ampliarse, en cuanto a matices: por ejemplo, la sociedad annima cerrada y la sociedad comercial de responsabilidad limitada son sociedades de capitales, pero hbridas; tienen componentes de sociedades de personas. Igual, las comanditarias por acciones, son sociedades de personas pero impregnadas con ingredientes de sociedades de capitales La eleccin de este criterio se fundamenta en razones jurdicas al otorgar transparencia a la organizacin societaria que posibilita un mejor conocimiento a los terceros que contratan con la sociedad y facilitar un mejor desenvolvimiento de la actividad comercial en general. 2.3. SEGN LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES5: Sociedad Annima. Que a su vez puede adoptar la modalidad de: - Sociedad Annima Cerrada - Sociedad Annima Abierta Sociedad Colectiva. Sociedad en Comandita. Que a su vez pueden ser: - Sociedad en Comandita simple - Sociedad en Comandita por acciones Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada Sociedad Civil
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EGACAL. El ABC del Derecho Comercial. Editorial San Marcos, Lima, 2006, p. 99.
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Existen adems otras sociedades comerciales que estn sujetas a una legislacin especial, como ocurre en el caso de los Bancos y Compaas de Seguros, cuyas actividades estn sujetas a la vigilancia de la Superintendencia de Banca y seguros6, o las sociedades titulizadoras y sociedades agentes de bolsa que se encuentran bajo la supervisin de la CONASEV.
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Captulo Segundo
ANTECEDENTES DE LA SOCIEDAD COMERCIAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
Como se sabe la LGS ha optado por considerar a todas las formas societarias como un medio para el ejercicio en comn de actividades econmicas. La eleccin de la forma que resulte ms conveniente, incluyendo la de la sociedad comercial de responsabilidad limitada, depende de la decisin y de las necesidades de los socios en cada caso concreto. No obstante, para comprender las particularidades que caracterizan a la sociedad comercial de responsabilidad limitada, es pertinente referirnos a su origen y a sus antecedentes histricos. 1. ANTECEDENTES DE LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD
LIMITADA EN EL MUNDO Como seala ECHAIZ RAMOS7 la sociedad comercial de responsabilidad limitada surge por necesidad; que no quepa ninguna duda. Necesidad que exista en muchos comerciantes a propsito de no encuadrar sus pretensiones dentro de las modalidades empresariales de la poca: las sociedades colectiva, comanditaria y annima.
ECHAIZ MORENO, Daniel. Marco Conceptual General Sobre La Sociedad Comercial De Responsabilidad Limitada. En: Revista Jurdica del Per .Tomo 24 - Julio 2001. Editorial Gaceta Jurdica Lima, 2003.
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La sociedad comercial de responsabilidad limitada (SRL) encuentra su origen en Europa el siglo XIX como derivacin de la sociedad annima y recibi un tratamiento paralelo similar en diversos pases. Como no poda ser de otro modo, su origen responda a la necesidad de regular
aquellas actividades no bien atendidas eficazmente por los modelos societarios vigentes. Como seala ELAS LAROZA8, en las sociedades colectivas y comanditarias la responsabilidad de los socios colectivos era ilimitada, y stos respondan con su
patrimonio personal por las deudas sociales. De otro lado, aunque la sociedad annima limitaba la responsabilidad de los socios a su aporte, sta era adecuada principalmente como un medio de asociacin para grandes empresas. Hasta ese momento la sociedad annima se haba implantado como el nico modelo legal disponible para las iniciativas empresariales cualquiera fuera el capital involucrado. BROSETA PONT9 manifiesta que se trataba, as, de buscar la forma jurdica idnea para la regulacin de actividades empresariales llevadas cabo por un nmero reducido de personas, generalmente vinculadas por lazos familiares o de amistad, sin quedar por ello sometidas al severo rgimen de responsabilidad por las deudas sociales tpico de las sociedades personalistas, y tampoco a la rigidez propia de la normativa de las annimas. En este sentido, la SRL como lo menciona FERRERO10, ofreca as una propuesta adecuada para empresas de pocos socios quienes mantenan lazos personales estrechos y con goce de autonoma patrimonial a travs de la responsabilidad limitada.
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ELAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. Editorial Normas Legales S.A.C. Trujillo, 2001, p. 610 BROSETA PONT, Manuel y MARTNEZ SANZ, Fernando. Manual de Derecho Mercantil, Vol. I. Editorial Tecnos S.A. Madrid, Espaa, p. 510. FERRERO DIEZ CANSECO, Alfredo. La Sociedad Comercial De Responsabilidad Limitada. En: Tratado de Derecho Mercantil. Tomo I. Editorial Gaceta Jurdica, Lima, 2003.
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MANUEL BROSETA PONT11, observ que el origen de la SRL ofreca un planteamiento contradictorio y si se quiere paradjico pues se pretenda conjugar la irresponsabilidad de los socios por las deudas sociales (propia de la sociedad annima) con la mayor libertad posible en orden a su organizacin interna (rasgo caracterstico de las sociedades de personas y en particular, de la colectiva) en una estructura unitaria y cerrada de la sociedad. Tras comprobar la necesidad de respaldar jurdicamente el tipo de iniciativa empresarial, diversos pases comprendieron en sus ordenamientos la estructura bsica de dicho modelo. As, en el Reino Unido fue incorporado en el Companies Act de 1862, correspondi lo propio en Alemana mediante la Ley del 20 de abril de 1892 la cual, por cierto, tuvo una gran influencia legislativa en Europa. En Espaa, la regulacin de la sociedad de responsabilidad limitada estuvo contenida en la Ley del 17 de julio de 1953. Esta ltima, comparte elementos en comn con el modelo escogido por el legislador nacional y sus caractersticas sern comparadas frecuentemente en el presente trabajo. 2. ANTECEDENTES DE LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD
LIMITADA EN EL PER El modelo societario fue regulado por primera vez de manera orgnica en el Per en la Ley de Sociedades Mercantiles de 1966; sin embargo, algunos autores consideraron que podra encontrarse en el Cdigo Civil de 1936 un antepasado remoto en la sociedad civil de responsabilidad limitada la que fue propuesta como un instrumento "familiar" para efectuar la divisin de los pequeos patrimonios sin eliminar la personalidad de los socios, facilitndoles a su vez la administracin y directa fiscalizacin de los intereses
comunes. El diseo de las SRL, como lo sostiene FERRERO12 responda a un patrn
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BROSETA PONT, Manuel y MARTNEZ SANZ, Fernando. Ob. cit., p. 510 FERRERO DIEZ CANSECO, Alfredo. Ob. cit.
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generalmente aceptado, contena elementos de las sociedades capitalistas por cuanto, como su denominacin lo sugiere, la responsabilidad alcanza nicamente hasta el monto de los aportes efectuados. Asimismo, se incorporaron elementos personalistas en tanto se establecan limitaciones en cuanto al nmero de socios as como a la transmisibilidad de las participaciones sociales, de modo que se pretenda dificultar la entrada de terceras personas a fin de mantener la cohesin de la sociedad. La SRL tuvo una amplia acogida en virtud de su compatibilidad con los negocios medianos y pequeos as como su flexibilidad en su regulacin. Como se sabe la Comisin Redactora del Anteproyecto de la Ley General de Sociedades (LGS) vigente no incluy en el texto presentado a la SRL, en virtud que la creacin de la Sociedad Annima Cerrada (SAC) cumplira el rol antes desempeado por dicho modelo aunque tuviese rasgos distintivos particulares que ms bien constituan una mejora. Fue la Comisin Revisora del Congreso de la Repblica la que insisti en mantener a la SRL por razones bsicamente sociopolticas que mereceran ser tomadas en cuenta. En primer lugar como menciona BEAUMONT CALLIRGOS13 se sostuvo que, son generalmente las pequeas y medianas empresas las que adoptaban dicho modelo societario y el tener que adecuarse a un modelo societario no elegido por los fundadores, y que ahora les era impuesto, probablemente con mayores ventajas, pero en todo caso no perceptibles de inmediato. El problema del "costo", el costo social, el costo econmico, el costo poltico, etc. La conclusin del debate fue: "mejor dejemos a la S.R. Ltda. que subsista, tal cual est. No hay que cambiarle ninguna de sus piezas". Obvio, si su junta de socios decide cambiar el modelo societario, lo puede hacer va "transformacin"; sino, puede mantenerse en S.R. Ltda. toda su vida. Las nuevas que recin se funden, optarn por lo que ellas estimen ms adecuado a sus intereses, S.R. Ltda., o S.A.C. En segundo lugar, diversos especialistas llamaron la atencin en el hecho que la SRL haba representado una ventaja importante para captar inversiones
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BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. Comentarios a la nueva Ley General de Sociedades. Gaceta Jurdica, Lima, 2004, p. 643.
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extranjeras en proyectos de gran envergadura, dado que poda ser calificada como "partnerships" o lo que nosotros denominamos sociedad de
responsabilidad limitada para efectos tributarios. Se daba cuenta del caso de empresas multinacionales que estn sujetas a imposicin tributaria en su propio pas y en el pas receptor de la inversin, tal como aconteca en el caso de Estados Unidos de Norteamrica. La calificacin como "partnership" que recaa sobre la SRL permita al inversionista aprovechar un rgimen tributario especial a travs del cual poda deducir en los Estados Unidos la totalidad del impuesto pagado en el Per 14. Dicha calificacin, atribuida a sociedades de carcter personalista, es fundamentalmente por la carencia de dos elementos propios de las sociedades de capitales como son la libre transferencia de participaciones y la administracin centralizada. Cmo eliminar repentinamente esta situacin; el desconcierto que ira a originar podra ser muy grande; cmo afectara este cambio a la inversin extranjera; cmo explicar al pas extranjero que el cambio slo era formal y que el mismo rgimen favorecido que ellos extendan a la anterior S.R. Ltda. deban ahora concederlo a la SAC. Por ello las razones esgrimidas para sugerir se mantuviera la S.R. Ltda. como podr apreciarse, eran atendibles. El artculo 283 de la LGS ha reproducido literalmente el de su inmediato antecedente en la ley derogada describindola como una sociedad con un capital dividido en participaciones iguales, acumulables e indivisibles que no podrn ser incorporadas en ttulos valores ni denominarse acciones. Asimismo, limita el nmero de socios a veinte y consagra, desde luego, la responsabilidad limitada. Es decir, desde ya, el modelo societario contenido en la SRL no se ha visto afectado en cuanto a su estructura, sin embargo en el marco de la reforma introducida a raz de la entrada en vigencia de la LGS en 1998, s redefine el escenario y el rol de la SRL como lo veremos ms adelante.
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FERRERO DIEZ CANSECO, Alfredo. Ob. cit.
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Captulo Tercero
NATURALEZA Y DEFINICIN DE LA SOCIEDAD COMERCIAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
1. NATURALEZA CERRADA Y MIXTA ECHAIZ RAMOS15 seala que sera factible afirmar que existe consenso (o tcito acuerdo) entre los autores en no calificar a la sociedad comercial de responsabilidad limitada ni como sociedad de personas, ni como sociedad de capitales, sino como un modelo autnomo, mixto, hbrido, distinto o sui generis. Segn hemos sealado anteriormente, la
sociedad de responsabilidad limitada nace con la finalidad de limitar el riesgo al que estaban sujetos los empresarios que no se organizaban
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ECHAIZ MORENO, Daniel. Ob. cit
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como sociedad annima, De all que ante la necesidad de regular el desarrollo de empresas a cargo de pequeos grupos de personas, limitando el riesgo sobre sus patrimonios personales, la sociedad de responsabilidad limitada apareciera como una sociedad familiar o cerrada, en la que predomin el elemento personalista propio de las sociedades comanditarias y colectivas. En otras palabras, en un principio la sociedad de responsabilidad limitada se estructur sobre la base de las sociedades personalistas en las que predomina el elemento intuito personae y el affectio societatis, limitndose la
responsabilidad de los socios a su aporte, rasgo caracterstico de las sociedades de capitales. Es decir, recogi elementos de las formas societarias que haban existido hasta esa poca, para dar origen a un nuevo tipo, con caractersticas tanto personalistas como capitalistas.
Por su parte, al tratar sobre la naturaleza de la sociedad de responsabilidad limitada, ANDRS LEN MONTALBN citado ELAS LAROZA seala: La sociedad de responsabilidad limitada ofrece, pues, las ventajas de la sociedad colectiva, en cuanto permite y estimula la colaboracin de los socios en la administracin y fiscalizacin de los negocios sociales; y de la sociedad annima, en cuanto da cabida a la limitacin de la responsabilidad
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de los mismos a su aporte social... pero debemos precisar que la sociedad de responsabilidad limitada no es ni una modalidad de la sociedad colectiva, ni una variante de la sociedad annima; sino que representa un tipo especial, sui gneris de sociedad, nacido para responder a exigencias y circunstancias tambin especiales16. A su vez, luego de comparar las definiciones sugeridas por diversos tratadistas, ISAAC HALPERIN concluye: Es una sociedad de naturaleza mixta, en la cual la responsabilidad de los socios no excede del capital"17. Ntese que, como destacan los autores citados, los elementos tomados de las sociedades colectivas y annimas para, la estructuracin de una sociedad de responsabilidad limitada, de carcter cerrado, no determinan que esta forma societaria deba comprenderse dentro de uno u otro esquema. La sociedad de responsabilidad limitada ha sido el resultado del aporte de distintos elementos que han dado origen a una estructura con regulacin propia y particular. En conclusin, la sociedad de responsabilidad limitada es una forma que tiene elementos tanto de la sociedad annima como de las sociedades personalistas, pero que contiene particularidades propias que la distinguen frente a esos tipos societarios. 2. DEFINICIN 2.1. ALFREDO FERRERO
La sociedad comercial de responsabilidad limitada, es un tipo de sociedad con un capital que se subdivide en iguales participaciones ya sean divisibles o acumulables que no pueden llamarse acciones ni se podrn incorporar en ttulo valores18.
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ELAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. Ob. cit., p. 612 Ibidem FERRERO DIEZ CANSECO, Alfredo. Ob. cit.
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2.2.
ARGERI
La sociedad comercial de responsabilidad limitada es aquella cuyo capital est integrado por cuotas no representadas por ttulos negociables, cuyo giro se efecta bajo una razn social constitutiva de persona extraa a la de los socios que la integran, cuyo nmero se fija de acuerdo con la voluntad del legislador, y cuya responsabilidad patrimonial de cada integrante se limita a su aporte societario por las deudas sociales19. 2.3. ISAAC HALPERIN
Es una sociedad de naturaleza mixta, en la cual la responsabilidad de los socios no excede del capital20. 2.4. LEON BATARDON
Las sociedades de responsabilidad limitada son un tipo intermedio entre las sociedades de personas y las sociedades de capitales. Dicho autor agrega que ... son unas sociedades de personas cuyos miembros (gestores o no gestores) responden solamente hasta la concurrencia de su aportacin21. 2.5. EL GRUPO
Es aquella de naturaleza mixta, que ejerce una actividad comercial bajo una denominacin social, cuyo capital esta dividido en participaciones no incorporables en ttulos valores y cuya responsabilidad patrimonial de cada socio -por las deudas sociales- se limita a su aporte.
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CASTRO REYES, Jorge. Manual de Derecho Comercial. Jurista Editores E.I.R.L., Lima, 2011, p. 317 ELAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. Ob. cit., p. 612 CASTRO REYES, Jorge. Ob. cit., p. 317
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3. CARACTERSTICAS a) Esta sociedad existe bajo una denominacin social. b) En estas sociedades los socios slo asumen responsabilidades por el monto de sus aportes. c) El nmero mximo de socios es de veinte, la condicin de socios no es transmisible con la misma facilidad que en las annimas, en las que, por esencia, la accin es un ttulo negociable. d) Se usa la cantidad de gerentes que se necesiten, nombrados por los socios pues no hay un rgano intermedio como el Directorio y las facultades otorgadas deben precisarse para el correcto funcionamiento de la sociedad. e) Slo se puede constituir simultneamente en un solo acto, descalificndose as la posibilidad de constituirse por oferta a terceros. f) A diferencia de las sociedades de personas, determinados hechos que atentan a los socios (muerte, quiebra, interdiccin, etc.) no producen la disolucin de la sociedad. 4. SEMEJANZAS CON LA SOCIEDAD ANNIMA Al respecto HUNDSKOPF citado por CASTRO REYES, seala que las semejanzas entre la sociedad comercial de responsabilidad limitada y la sociedad annima son las siguientes22: a) Ambas son modalidades societarias normadas por la Ley General de Sociedades (...). b) Ambas generan, para sus socios, responsabilidad limitada hasta el monto de sus aportes. c) Ambas sociedades requieren que su capital social sea cubierto por los socios, con aportes de bienes tangibles. No proceden en consecuencia aportes de servicios o industria.
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CASTRO REYES, Jorge. Ob. cit., p. 318
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d) En ambas sociedades al constituirse la sociedad el capital debe estar ntegramente suscrito y pagado en no menos del 25 % de cada accin o participacin social. e) En ambas sociedades las partes alcuotas del capital social son nominativas y unitarias. f) En ambas es factible establecer en la escritura de constitucin, prestaciones accesorias distintas de las aportaciones de capital. g) Tambin en ambas existe consagrado el derecho de preferencia de los socios para los casos de aumento voluntario de capital. h) Finalmente ambas requieren que sus rganos supremos de decisin cuenten con qurum y mayora calificada cuando se trata de aumento o reduccin de capital, prrroga del plazo de duracin, transformacin, disolucin o modificacin de la escritura de constitucin social. 5. DIFERENCIAS CON LA SOCIEDAD ANNIMA HUNDSKOPF citado por CASTRO REYES, refirindose esta vez a las diferencias existentes entre la sociedad comercial de responsabilidad limitada y la sociedad annima, anota que tales diferencias son las siguientes23: a) En la Sociedad Annima el capital social est representado en partes alcuotas denominadas acciones, que pueden ser
incorporadas en ttulos que se extienden en libros talonarios; en cambio en la Sociedad de Responsabilidad Limitada el capital social est representado en partes alcuotas denominadas participaciones, que no pueden ser incorporadas en ttulos valores ni denominarse acciones. b) En la Sociedad Annima la transferencia de acciones se realiza por cualquiera de las formas permitidas en derecho y deben comunicarse por escrito a la sociedad debindose anotar en el Registro de Acciones y Transferencias, que es un libro privativo y reservado de la sociedad; en cambio las transferencias de
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CASTRO REYES, Jorge. Ob. cit., p. 319
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participaciones sociales deben hacerse obligatoriamente por escritura pblica la cual se debe inscribir en el Registro Mercantil. c) En la Sociedad Annima la composicin y distribucin del accionariado se conoce por el Registro de Acciones y
Transferencias, en cambio en la Sociedad de Responsabilidad Limitada la composicin del capital social y la titularidad de las participaciones sociales se conoce por la ficha del Registro Mercantil. d) En la Sociedad Annima, para los casos de transferencia de acciones, los socios pueden voluntariamente establecer limitaciones que en ningn caso importen prohibiciones, en la medida que consten en el Estatuto Social. En cambio en el caso de la transferencia de participaciones sociales existe la obligacin del enajenante de ofertarlas previa o preferencialmente a los dems socios participacionistas. e) En la Sociedad Annima, en su organizacin interna existe obligatoriamente Junta General de Accionistas, Directorio y Gerencias (...). En cambio en la S.R. Ltda. en su organizacin interna slo tienen Junta General de Socios y Gerencias careciendo de Directorio. 6. DENOMINACIN SOCIAL El artculo 273 de la anterior LGS dispuso expresamente denominacin que la SRL o llevara razn una social.
objetiva
FERRERO24 menciona que, el enunciado fue cuestionado dado que la "razn social"
corresponde a las sociedades con responsabilidad ilimitada. En ese sentido, la actual ley ha corregido dicha imprecisin indicando que la SRL lleve una "denominacin social" al igual que la
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sociedad annima. Como lo menciona MONTOYA MANFREDI25, se ha obviado en la Ley actual la obligacin que exista para que las sociedades comerciales de responsabilidad limitada constituidas al amparo de la anterior Ley debieran adoptar una denominacin objetiva. La denominacin objetiva estaba referida al tipo de actividad al que se dedicaba la sociedad, as si fuera agrcola, comercial, industrial, etc., dicha actividad objetiva deba aparecer en la denominacin de la sociedad. La denominacin social sufri adems un cambio en la abreviatura del modelo societario. Actualmente, la sociedad comercial de responsabilidad limitada debe llevar las siglas "S.R.L" a diferencia de la anterior ley que estableca que estas deban ser "S.R. Ltda.". Segn la LGS, la sociedad comercial de responsabilidad limitada debe tener una denominacin pudiendo utilizar adems un nombre abreviado, al que en todo caso debe aadir la indicacin "Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada" o su abreviatura "S.R.L.", estando prohibido adoptar un nombre igual o semejante a la de otra sociedad preexistente, salvo que se demuestre legitimidad para ello. Tampoco puede adoptarse una denominacin completa o abreviada que contenga, nombres de organismos o instituciones pblicas o signos distintivos protegidos por derechos de propiedad industrial o elementos protegidos por derechos de autor, salvo que se demuestre estar legitimado para ello.
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Captulo Cuarto
CAPITAL SOCIAL DE LA SOCIEDAD COMERCIAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
El capital social de la sociedad comercial de responsabilidad limitada est integrado por los aportes de los socios. MONTOYA MANFREDI26 seala que, no obstante la limitacin de la responsabilidad de los socios, en resguardo de los terceros se defiende la integracin del capital social, imponindose que el mismo debe estar pagado desde el origen de la sociedad en un veinticinco por ciento por lo menos y depositado en una entidad bancaria o financiera del sistema financiero nacional a nombre de la sociedad, lo que debe figurar en la escritura constitutiva. Esta exigencia para ELAS LAROZA27 encuentra sustento en la conveniencia de que la sociedad cuente con un patrimonio inicial que le permita comenzar a desarrollar su objeto 1. DEFINICIN DE LAS PARTICIPACIONES SOCIALES 1.1. MADRIDEJOS SARASOLA.- La participacin social es la fraccin del capital social, mnimo que debe aportarse para adquirir originariamente la condicin de socio y medida supletoria de los derechos de ste.
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MONTOYA MANFREDI, Ulises; MONTOYA ALBERTI, Ulises y MONTOYA ALBERTI, Hernando. Ob. cit., p. 326. ELAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. Ob. cit., p. 615
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1.2.
FARINA.-
Es la cuota en la sociedad de
responsabilidad limitada, que pese a no estar representada por un ttulo valor, juega una funcin semejante a la de la accin de la sociedad annima, pues constituye una alcuota del capital social; en base a ella se mide el complejo de derechos, obligaciones y cargas que se derivan de la relacin de socio, y mediante su transferencia se transmite la condicin de socio. 1.3. MASCHERONI.- La participacin o cuota, es cada una de las fracciones alcuotas en que idealmente- se fracciona el capital de la sociedad de responsabilidad limitada.
2. CARACTERSTICAS DE LAS PARTICIPACIONES SOCIALES La norma establece que el capital de la SRL est dividido en participaciones iguales, acumulables e indivisibles, que no pueden ser incorporadas en ttulos valores, ni denominarse acciones. La razn por la cual la doctrina y las legislaciones establecen un rgimen especial de participacin en el capital de la sociedad de responsabilidad limitada radica en la naturaleza cerrada de esta forma societaria. 2.1. DEBEN SER IGUALES.- Las participaciones deben ser iguales en valor a las dems cuotas de la misma sociedad y atributivas de los mismos derechos. BEAUMONT CALLIRGOS citado por ECHAIZ RAMOS seala que el carcter igualitario de las participaciones implica que "no se pueden crear participaciones diversas que confieran u otorguen a sus titulares derechos y obligaciones distintos"28. He aqu una gran diferencia con las acciones, las cuales (en observancia del artculo 88 de nuestra Ley General de
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ECHAIZ MORENO, Daniel. Ob. cit
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Sociedades) pueden ser de distintas clases, radicando la disimilitud en los derechos que otorga, en las obligaciones que impone o en ambos supuestos. 2.2. SON ACUMULABLES.- Pueden ser acumulables en cabeza de cada socio a las dems cuotas de las que sea titular en la sociedad, de tal manera que la participacin del socio y, consiguientemente, el conjunto de derechos, obligaciones y cargas inherentes a dicha relacin, se halla determinada como en la sociedad annima- por el nmero de cuotas que posea. 2.3. SON INDIVISIBLES.- Consiste en reconocer que una participacin es no solamente una parte alcuota del capital social sino adems la porcin o fraccin alcuota mnima en que puede ser dividido el mismo. En el sentido de que perteneciendo una participacin a dos o ms socios (sucesin hereditaria) no puede ser fraccionada en varias partes de manera que cada una de stas origine una cuota autnoma29. Si existe condominio de una participacin los copropietarios deben designar un representante comn En conclusin la indivisibilidad de las participaciones como lo seala ECHAIZ RAMOS30 tiene una triple significacin: primero, que todas las participaciones pertenecientes a un socio deben ser
representadas por una sola persona; segundo, que no puede enajenarse una parte de cada participacin; y, tercero, que no puede constituirse usufructo, prenda o medida cautelar sobre una porcin de cada participacin. 2.4. NO PUEDEN SER INCORPORADOS EN TITULOS VALORES.Esta caracterstica impide su libre negociabilidad, con lo que se pretende asegurar que no ingresen extraos a la sociedad. Ntese que el requisito sine quanom del ttulo valor es su circulacin. A la vez, cabe apreciar que la voluntad del legislador fue siempre que las participaciones sociales quedaran en poder de los
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CASTRO REYES, Jorge. Ob. cit., p. 321 ECHAIZ MORENO, Daniel. Ob. cit
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fundadores y, eventualmente, de sus sucesores, es decir, que su circulacin sea restringida, por lo cual no caben dentro del concepto de ttulo valor. Este impedimento de libre negociabilidad de las participaciones tiene su fundamento en la naturaleza cerrada de la sociedad comercial de responsabilidad limitada, en la que se tiene en consideracin a las personas que se agrupan ms que a los aportes al capital. 2.5. TRANSFEIBLES.- Pueden ser transferidos por acto entre vivos o por causa de muerte, con las limitaciones pactadas en los estatutos o fijados por la ley. 2.6. GRAVABLES.- Las participaciones sociales como bienes son susceptibles de ser gravadas o sufrir otras cargas como medidas cautelares de manera similar a las acciones de la sociedad annima. En referencia a las aportaciones en especie, deben valorarse en intereses de la sociedad y de los acreedores, aplicndose los mismos principios que sobre los aportes contienen las disposiciones generales de la Ley. La fundacin de la sociedad se rige por las disposiciones generales aplicables a toda clase de sociedades, respecto a los aportes y sus riesgos; al contenido obligatorio de la escritura de constitucin social; al capital social, as como los bienes que cada socio aporte; el valor que se atribuye a las aportaciones no dinerarias y las participaciones sociales que a los socios se les asigne y en que se divide el capital. Las prestaciones accesorias, distintas de las aportaciones de capital, a que puedan obligarse algunos o todos los socios al constituir la sociedad, deben expresar la modalidad y la retribucin que, con cargo a los beneficios, deban recibir los socios que las realicen. En el pacto social deber indicarse la referencia a la posibilidad que estas cuotas sean transferibles con el solo consentimiento de los administradores. Por regla general se trata de servicios que, en defensa del capital social, se impide que integren el capital porque no constituyen garanta suficiente para los acreedores. Por la misma razn, las retribuciones no pueden detraerse del fondo capital sino nicamente de los
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beneficios. Y para que los socios que formaron la sociedad, o los que ingresaron a ella posteriormente as como los terceros, conozcan los alcances y la justificacin de esas aportaciones, deben figurar necesariamente en la escritura de constitucin social o en el pacto social o en uno que celebre la sociedad y lo registre. Recordemos que la ley permite el pacto entre socios y entre stos y la sociedad, nada impide que la prestacin accesoria forme parte de un pacto social regulado por la Ley.
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Captulo Quinto
RGANOS DE LA SOCIEDAD COMERCIAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
La SRL no ha sufrido mayores modificaciones en cuanto a la estructura orgnica de la forma societaria. Los acuerdos ms importantes de la sociedad son adoptados por los socios, conforme al procedimiento que acojan para este efecto, correspondiendo la administracin de la sociedad a los gerentes. La incorporacin de la SAC aporta sin duda nuevos elementos para un anlisis
comparativo entre la funcionalidad de ambos modelos. Como se anticip a diferencia de lo que acontece con la SRL, la SAC puede instituir un Directorio como rgano intermedio aproximndose a la estructura de la sociedad annima ordinaria31. Esta posibilidad est negada para la SRL dada la necesidad de mantener su estructura a pesar de las
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innovaciones sobrevenidas con la SAC. La organizacin de la SRL en base a estos dos rganos pretende darle dinmica y fluidez en la gestin. Debe recordarse para estos efectos que las actividades empresariales compatibles con este modelo son generalmente pequeos y medianos negocios en los cuales los socios tambin ejercen la gestin de la sociedad. En este sentido, la habitual concentracin de capital y gestin a este modelo poda hacer innecesaria la funcin de un rgano intermedio. 1. FORMACIN DE LA VOLUNTAD SOCIAL La disposicin sistemtica de la nueva LGS ubic lo referido a la formacin de la voluntad social antes de ocuparse de la administracin de la SRL, en un orden jerrquico, mejorando as la organizacin prevista en la anterior ley. Al igual que en la sociedad colectiva, la LGS no ha previsto ni regulado un rgano social que rena a sus socios con la finalidad de tratar asuntos que interesan a la sociedad, ni la obligacin de stos de reunirse observando determinados requisitos. Tampoco establece qurum ni mayoras. La norma deja casi a libertad a los socios para establecer en el estatuto la forma como deben expresar su voluntad. Lo nico que exige, para que ella se manifieste, es que sea expresada de manera indubitable representen la mayora del capital. 1.1. JUNTA GENERAL DE SOCIOS URA32 define a la junta general como reunin de socios debidamente convocados para deliberar y decidir por mayoras los asuntos relativos a la vida de la sociedad en la rbita de su propia competencia. MONTOYA MANFREDI33 por su parte define a la junta general como el rgano supremo que expresa internamente la voluntad social. Est formada por la reunin de los socios convocados con arreglo a la forma prevista por la Ley o por el acto constitutivo y sus decisiones tienen eficacia si han sido adoptadas por el
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y por socios que
URA, Rodrigo. "Derecho Mercantil. Marcial Pons Ediciones Jurdicas y Sociales, Madrid, 1998, p. 498. MONTOYA MANFREDI, Ulises; MONTOYA ALBERTI, Ulises y MONTOYA ALBERTI, Hernando. Ob. cit., p. 329.
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voto de la mayora. El nmero reducido de socios que estas sociedades suelen tener, hace que la voluntad social pueda manifestarse sin necesidad de convocar a una junta, el estatuto podr determinar la forma y manera como se expresa la voluntad de los socios, pudiendo establecerse cualquier medio que garantice su autenticidad, con lo cual se permite la adopcin de acuerdos por sesiones no presenciales, a condicin que se garantice la autenticidad del mismo. No obstante ello ser obligatoria la junta de socios cuando soliciten su realizacin socios que representen por lo menos la quinta parte del capital social. Las posibilidades como seala FERRERO34, pueden presentarse desde una SRL que cuente con dos socios de los cuales uno de ellos -que concentre la mayora del capital social- podr "decidir" el destino de la sociedad, hasta grupos mayores que podra adoptar acuerdos en un contrato u otro documento que nicamente garantice autenticidad35. En cuanto a la convocatoria y celebracin de la junta, rigen las reglas sobre sociedades annimas. Sin embargo, el pacto social debe incluir la forma y oportunidad de la convocatoria que deber efectuar el gerente mediante esquelas bajo cargo, facsmil, correo electrnico u otro medio de comunicacin que permita obtener constancia de recepcin, dirigida al domicilio designado o a la direccin designada por el socio a este efecto. La competencia de la junta comprende los actos que rigen la vida de la sociedad, con las limitaciones necesarias impuestas por la Ley, las bases constitutivas, la escritura propia de esta clase de sociedad, los derechos de terceros y los derechos individuales de los socios. La junta de socios es una sola, debiendo reunirse en forma obligatoria una vez al ao para la aprobacin del balance y la
distribucin de beneficios.
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FERRERO DIEZ CANSECO, Alfredo. Ob. cit. Ver jurisprudencia N 2.
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1.2. CELEBRACIN DE JUNTAS A SOLICITUD DE SOCIOS ELAS LAROZA36 seala que, no obstante a la flexibilidad de la formacin de la voluntad social, los socios de una SRL que representen al menos la quinta parte del capital social pueden exigir la celebracin de una junta general. Como es evidente este derecho busca proteger los intereses de los socios minoritarios y, an cuando esa minora no puede determinar la voluntad social, la reunin en junta les permite al menos informarse y discutir sobre los asuntos que sean de su inters. 2. GERENCIA El rgano administrativo se regula de acuerdo a las normas referentes a la sociedad por acciones, pero adaptndolas a este nuevo tipo de sociedad. La administracin de la SRL se encarga a uno o ms gerentes, los que pueden ser socios o no, quienes la representan en todos los asuntos concernientes o relativos a su objeto social37. En todo caso, se trata de un rgano de permanente actividad y de necesaria existencia porque es el medio de manifestarse la voluntad de la persona jurdica. 2.1. NOMBRAMIENTO DE LOS GERENTES El nombramiento de los gerentes corresponde sin duda a los socios, dada la ausencia de un rgano intermedio que se ocupe de ello. El acto de nombramiento pone de manifiesto que la relacin entre el administrador y la sociedad es de naturaleza orgnica y no contractual, nacida de un acto social unilateral38 aunque de conformidad con lo previsto en el artculo 14 de la LGS dicho acto surta efectos desde la aceptacin expresa o tcita del cargo.
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ELAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. Ob. cit., p. 612 BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. Ob. cit., p. 655. URA, Rodrigo. Ob. cit., p. 509.
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2.2. LAS FACULTADES DE GESTIN Y REPRESENTACIN Como nos lo recuerda ELAS LAROZA39 ser necesario que se otorgue a los gerentes las facultades necesarias para una adecuada administracin de la sociedad. Tales facultades pueden conferirse segn la funcin que cada gerente desempee, cuidando que al menos uno de ellos tenga suficientes facultades para celebrar los actos y contratos ordinarios correspondientes al del objeto de la sociedad. Las facultades de gestin y representacin se vinculan, considerando a los gerentes como representantes de la sociedad en todos los asuntos relativos a su giro. Pero si bien la Ley precisa la esfera de competencia de las facultades representativas y los efectos de stas, guarda silencio respecto a las facultades de gestin, que supone inherentes al cargo de administrador, dejando as a los estatutos amplia libertad para determinar estas facultades. La junta general, dada su jerarqua, puede acordar la extensin de los poderes40. Los gerentes o administradores de la sociedad gozan de las facultades generales y especiales de representacin procesal por el solo mrito de su nombramiento (art. 287 LGS). Como el mbito legal de los poderes de los gerentes coincide con la esfera de las operaciones a que se dedique la sociedad, quienes, de buena fe y de acuerdo a los usos mercantiles, contraten con los representantes de determinada sociedad. deben tener la seguridad de que contratan vlidamente si el negocio pertenece al giro o trfico de aquellas; de modo que no tendr validez contra terceros cualquier limitacin de las facultades representativas de los
gerentes, sin perjuicio de los poderes que se pueden conferir a cualquier
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ELAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. Ob. cit., p. 618 MONTOYA MANFREDI, Ulises; MONTOYA ALBERTI, Ulises y MONTOYA ALBERTI, Hernando. Ob. cit., p. 328.
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persona, cuyas facultades se determinaran por lo que conste en el instrumento respectivo. 2.3. LAS PROHIBICIONES AL GERENTE Las prohibiciones al gerente son, fundamentalmente, entrar en competencia con la sociedad. No podr, en consecuencia, dedicarse por cuenta propia o ajena al mismo gnero de comercio que constituye el objeto de la sociedad, bajo pena de separacin. El precepto descrito se sustenta en un deber de lealtad consustancial a la condicin de administrador previniendo as un aprovechamiento indebido en beneficio propio o incluso de terceros (a travs de labor por cuenta ajena) de la informacin a la cual se accede con ocasin del cargo41. La disposicin es claramente prohibitiva pero sugiere la idea si acaso los socios pudieran permitir o autorizar al gerente a realizar dicha actividad si consideran que ello no afectara la gestin desempeada en la sociedad. La legislacin espaola prev que dicha limitacin pueda ser salvada si media el acuerdo expreso de la junta de socios autorizando la actividad competitiva. Segn BROSETA PONT42, la doctrina no ha valorado positivamente la posibilidad de soslayar la prohibicin por la va del acuerdo de la junta y, para impedir, abusos pide que la autorizacin se conceda en forma singular e individualizada; por su parte, el artculo 53.2 b) de la Ley espaola dispone que el acuerdo sea adoptado con la concurrencia de al menos 2/3 de los votos correspondientes a las participaciones en que se divide el capital social. 2.4. RESPONSABILIDADES DE LOS GERENTES Y SU CADUCIDAD Con relacin a los deberes de los administradores debemos necesariamente remitimos a las normas que gobiernan lo propio en la SA. Estimamos as que son aplicables a los administradores los mismos estndares de probidad y profesionalismo exigidos para aquellos de las SA.
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FERRERO DIEZ CANSECO, Alfredo. Ob. cit. BROSETA PONT, Manuel y MARTNEZ SANZ, Fernando. Ob. cit., p. 542
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El artculo 288 de LGS establece que los gerentes responden frente a la sociedad por los daos y perjuicios causados por dolo, abuso de facultades o negligencia grave. Previamente, la sociedad debe decidir la accin de responsabilidad por mayora simple del capital social. Los titulares de la accin de responsabilidad son la sociedad, los socios y los acreedores sociales: En el primer caso, se trata de un perjuicio indirecto a los socios como consecuencia del perjuicio general causado a la sociedad. Como la accin incumbe a la sociedad, se exige el previo acuerdo de los socios que representen la mayora del capital social, correspondiendo a cada socio un nmero de votos igual al nmero de cuotas que le pertenecen. En cuanto a la accin a interponerse por los socios por mala administracin o violacin de la Ley o de la escritura, la Ley seala (art. 288) que la accin por responsabilidad contra los gerentes exige el previo acuerdo de los socios que representen la mayora del capital social. La accin concedida a los acreedores sociales puede hacerla valer cualquiera de ellos que resulte perjudicado. No se trata en este caso de acciones sociales, sino individuales, civiles o criminales, que pueden plantearse en cualquier momento y acerca de las cuales, al igual que en el caso de las acciones de los socios, no cabe someterlas a la decisin mayoritaria. El plazo caducidad de la accin de responsabilidad civil es de dos aos, contados desde la comisin del acto que la origina. 2.5. REMOCIN DE LOS GERENTES Al igual que en las sociedades annimas los gerentes de las SRL pueden ser removidos en cualquier momento. La
decisin debe ser adoptada por mayora simple del capital socia. Sin embargo, cuando el nombramiento del gerente
hubiese sido condicin del pacto social,

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solo podr ser removido judicialmente y por dolo o culpa o inhabilidad para ejercer el cargo. Al establecer esta excepcin, el artculo 287 de la LGS destaca una vez ms la relevancia del elemento personalistas de las SRL. En ese sentido, si el nombramiento del gerente fue una condicin en el pacto social, acordada por lo socios en atencin a las condiciones personales del gerente, la decisin de una mayora simple no es suficiente para su remocin.
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Captulo Sexto
TRANSFERENCIA DE LAS PARTICIPACIONES SOCIALES
Como se ha explicado anteriormente, la regulacin normativa, tanto de las SAC como de la SRL, contiene disposiciones destinadas a mantener el carcter cerrado de estas sociedades; es decir permitir que la sociedad permanezca en manos de los fundadores, limitando el ingreso de extraos. La participacin social, como parte que es del capital y como conjunto de derechos corporativos, constituye un bien susceptible de ser transferido por cualquiera de los distintos medios que el derecho permite de acuerdo a la naturaleza de este bien. La LGS
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prev los supuestos de transmisin inter vivos y mortis causa. MONTOYA MANFREDI43 seala que la cuota del socio puede ser transferida, sin que el pacto social pueda prohibirlo. La transferencia origina la sustitucin de la persona. El modo de efectuar la transferencia es el de la cesin de derechos, pues las cuotas no estn representadas por acciones. La formalidad de la transferencia se da por la escritura pblica y por su inscripcin en el Registro. 1. LA TRANSFERENCIA INTER VIVOS Con respecto a la transferencia inter vivos, el artculo 291 regula el rgimen de transferencia describiendo el derecho de adquisicin preferente as como las dems formalidades y requisitos de validez de la operacin. Es en este aspecto en el que se hace visible la naturaleza de la SRL como "cerrada", permitiendo que el estatuto disponga otros pactos y condiciones para la transferencia de participaciones, pero en ningn caso se podr pactar la prohibicin total de transmitirla. El enunciado "otros pactos y condiciones" entendido en sentido lato importa pues que los socios pueden eliminar el derecho de preferencia. 1.1. DERECHO DE ADQUISICIN PREFERENTE
La limitacin a la libre transmisin de la cuotas de participacin son una defensa para impedir el ingreso a la sociedad de elementos extraos, que pueden originar desavenencias en entidades que afectan generalmente a pocas personas, muchas veces miembros de una familia y, en todo caso, empresas de modestas dimensiones en las que se mantiene viva, la affectio societatis. Por eso, cuando se pretende efectuar la transmisin a persona extraa se proveen medidas que tienden a impedir que la participacin salga del crculo de socios existentes. Al efecto, se reconoce a los socios el derecho a ser preferidos por el tanto, es decir, se reconoce a los socios el derecho de adquirir preferentemente por la misma cantidad que ofrezca un tercero. Con este fin se obliga al socio que pretende efectuar la transferencia de sus participaciones -a otro socio o a terceros-
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comunicarlo previamente por escrito al gerente, quien lo pondr en conocimiento de los otros socios en el plazo de 10 das. En esencia, el procedimiento previsto para el ejercicio de derecho de preferencia es similar al que regula las SAC (art. 237 LGS). Sin embargo, el rgimen de la SRL viene a ser ms estricto. En primer lugar, transcurrido el plazo de 30 das sealado en la norma sin que ninguno de los socios ejerza su derecho de adquisicin preferente, la propia sociedad puede adquirir las participaciones que hayan sido ofrecidas en venta. En este caso, debe procederse a la reduccin del capital. Ntese que si dentro del plazo indicado se hubiese convocado a la junta para tratar sobre la adquisicin de las acciones por la sociedad y sta todava no se hubiese reunido, es necesario esperar a que dicha junta se lleve a cabo y se tome el acuerdo correspondiente. Si la junta decide no comprar, o ella no se lleva a cabo, l socio ofertante queda en libertad para transferir sus participaciones a terceros. Es necesario destacar que ELAS LAROZA44 es de la opinin que, en el caso previsto de reduccin de capital; sta no puede realizarse si pone en peligro crditos o derechos de terceros, al tratarse de una forma societaria cuyo capital es la nica garanta frente a los acreedores. Finalmente, la norma ha previsto un mtodo para la determinacin del precio de transferencia de las participaciones, en caso de discrepancia. No obstante, nada impide que el mismo sea fijado a travs de cualquier otro mecanismo que se establezca en el estatuto. Adems, la norma expresamente seala que en ningn caso ser vlido que se prohba la transmisin de participaciones. En consecuencia, no pueden establecerse pactos de prohibicin temporal, lo que s est permitido en las sociedades annimas conforme al artculo 101 de la LGS. 1.2. VALIDEZ DE LA TRANSFERENCIA DE LAS PARTICIPACIONES
Como se ha dicho, el articulo 291 impone el derecho de adquisicin preferente de los socios cuando alguno de ellos se proponga transferir sus participaciones, de tal manera que, salvo que el estatuto establezca un pacto o condicin distinto,
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ELAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. Ob. cit., p. 621
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debe observarse el procedimiento regulado en el referido articulo. Si esto no se cumple, la transferencia a personas extraas a la sociedad ser nula y el acto de transferencia no surtir efectos frente a la sociedad, ni frente a terceros, ni entre las propias partes contratantes. De este modo, la transferencia slo opera sus efectos con referencia a la sociedad desde que sta toma conocimiento oficial de ella, sin perjuicio de objetarla si no se hubiesen observado las formalidades respectivas. El artculo 97 del RRS dispone que, de no haberse vencido el plazo para el ejercicio del derecho de adquisicin preferente, establecido en la Ley o en el estatuto, En la escritura se insertarn los documentos que acrediten que los socios y, en su caso, la sociedad, han renunciado a tal derecho, salvo que intervengan en la escritura renunciando expresamente45. En tanto que de haberse vencido el plazo para el ejercicio del derecho, en la escritura pblica se insertar la certificacin del gerente indicando que se ha cumplido con el procedimiento previsto en la Ley o en el estatuto. En ese sentido, el artculo 291 seala que la transferencia de participaciones se formaliza en escritura pblica y se inscribe en el Registro, estableciendo as Una formalidad ad solemnitatem cuya inobservancia determina la invalidez de la transferencia. Es decir, la transferencia de participaciones sociales se perfecciona slo con la inscripcin en el Registro y no antes. No basta el acuerdo entre las partes ni la comunicacin a la sociedad, como ocurre en las sociedades annimas. No podemos negar que las formalidades exigidas para la transferencia de participaciones no necesariamente cumplen el propsito de mantener a la sociedad como cerrada. Y es que la obligacin de registrar toda transferencia de participaciones (y otros actos jurdicos que afecte a stas) pudiera generar una carga adicional ms que proveer de una herramienta de proteccin de la base personal. El rgimen de transferencia de participaciones, como rasgo distintivo de una sociedad de orientacin personalista, tiene importancia en una dimensin ms
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Ver Jurisprudencia N 1
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interna -en tanto interesa a los socios que buscan la cohesin del grupo-, que externa, puesto que a los terceros pudiera no interesarles la composicin de la sociedad. En ese sentido, FERERRO46 estima que la partida registrar de la sociedad debera reservarse nicamente para aquellos actos inscribibles de inters de terceros. En todo caso, podra exigirse que los actos de disposicin deban constar nicamente en Escritura Pblica. 2. LA TRANSFERENCIA MORTIS CAUSA Las participaciones sociales como seala FERRERO47 son bienes que forman parte de la masa hereditaria y como tales su transmisin mortis causa se verifica con arreglo al derecho de sucesiones, lo cual supone que la condicin de socio podra acarrear una situacin de copropiedad entre los herederos sea por razn de una sucesin intestada o testamentaria. El artculo 290 de la LGS regula lo relativo a la transmisin de las participaciones por sucesin. Al igual que la legislacin precedente, el estatuto podra otorgar a la sociedad un derecho de preferencia para la adquisicin de las participaciones pertenecientes al socio fallecido. La posicin adoptada tiene por objeto prevenir la descontrolada admisin de cualquier heredero o legatario que exponga a la sociedad a recibir a una persona no deseada. ELAS LAROZA48 seala que una de las formas de mantener la sociedad cerrada es a travs de que los socios puedan subrogarse en el derecho de los herederos o legatarios y adquirir las participaciones de los otros socios, cuando estos fallecen. Esta posibilidad aparece a su vez prevista en el artculo 240 de la LGS referido a la SAC. Sin embargo, a diferencia de lo previsto en sta, el artculo 290 de la LGS no hace mencin alguna al valor de transferencia de las participaciones ni propone la manera como debe solucionarse cualquier discrepancia
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FERRERO DIEZ CANSECO, Alfredo. Ob. cit. FERRERO DIEZ CANSECO, Alfredo. Ob. cit. ELAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. Ob. cit., p. 620
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en la determinacin del mismo, debiendo ser ello contemplado en el estatuto. Conviene analizar el supuesto de que el socio fallecido haya tambin estado comprometido a efectuar prestaciones accesorias. Al respecto, habida cuenta el silencio de la ley sobre este punto especfico, debemos considerar que aunque la transmisin mortis causa implica una cesin de la condicin de socio, ello no se hara extensivo a aquellas obligaciones o relaciones jurdicas atribuidas por consideraciones personalsimas del fallecido, de modo que los herederos o legatarios se vern liberados de esta obligacin, salvo pacto en contrario claro est.
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Captulo Stimo
GRAVMENES Y CARGAS SOBRE LAS PARTICIPACIONES SOCIALES
Las participaciones sociales como bienes pueden ser objeto de copropiedad y son susceptibles de ser gravadas o sufrir otras cargas como medidas cautelares. El artculo 292 de la LGS nos remite para estos efectos a los artculos 107 Y 109 de la LGS que regula el tratamiento del usufructo y la prenda de acciones,
respectivamente. Exige adems que la constitucin de stos deba constar en Escritura Pblica e inscribirse en el
Registro Pblico, guardando congruencia con lo requerido para el caso de la transferencia de participaciones. 1. USUFRUCTO SOBRE PARTICIPACIONES Para el usufructo y la prenda de participaciones, son de aplicacin los artculos 107 Y 109 de la ley. El supuesto bajo comentario no despert el debate que se
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origin al regularse el usufructo sobre las acciones49 en virtud que las participaciones no son incorporadas en ttulos valores, de modo que el objeto del derecho real es la participacin en tanto derecho del socio. Es as que el usufructo sobre una participacin nunca podr tener por objeto una cosa sino nicamente un derecho, lo cual es permisible segn nuestro ordenamiento civil50. Al respecto, el artculo 999 del Cdigo Civil seala que el usufructo puede recaer sobre toda clase de bienes no consumibles lo cual nos remite al numeral 8 del artculo 886 del mismo cuerpo legal que considera como bienes muebles las acciones o participaciones que cada socio tenga en la sociedad. En aplicacin del artculo 107, salvo pacto en contrario, corresponden al propietario los derechos de accionista y al usufructuario el derecho a los dividendos o en especie acordadas por la sociedad durante el plazo del usufructo. En este sentido, el usufructuario tiene el derecho a percibir los dividendos, en dinero o en especie, acordadas por la sociedad durante el plazo del usufructuario, mientras que al nudo propietario le corresponde ejercer los derechos de socio. La estructura de las titularidades en el usufructo de participaciones en este punto no difiere de la del accionista. En primer lugar, la calidad de socio recae en el nudo propietario, dejando en claro que el usufructuario ni es titular nico ni es cotitular de la participacin en el mismo nivel. Luego, el nudo propietario conserva todos los derechos que como socio la ley y el estatuto le franquea, manteniendo un carcter potencial en cuanto a ciertos beneficios econmicos, dada su renuncia a los dividendos. Resulta pertinente lo advertido por ELAS LAROZA51 en el sentido que esta LGS otorga al usufructuario el derecho de percibir los dividendos que acuerde la sociedad durante el perodo del usufructo. En consecuencia, la duda sobre si los beneficios del usufructo estn limitados a los dividendos provenientes de
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ELAS LAROZA, Enrique, Ley General de Sociedades Comentada. 1 Edicin. Editorial Normas Legales S.A. Trujillo, 1998, p. 219
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FERRERO DIEZ CANSECO, Alfredo. Ob. cit. ELAS LAROZA, Enrique. Ley General de Sociedades Comentada. Ob. cit., 225.
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utilidades de operacin o incluyen tambin las ganancias de capital o cualquier clase de acciones liberadas ha quedado resuelta por nuestra ley. Desde luego los dems derechos del socio distintos del de percibir dividendos permanecen bajo el dominio del nudo propietario. Por ltimo, FERRERO52 menciona que, con relacin a la transmisin, ha de quedar claro que la existencia de un usufructo no impide que el nudo propietario transmita su nuda propiedad o que el usufructuario enajene su derecho al usufructo tal como lo seala el artculo 1002 del Cdigo Civil. 2. PRENDA SOBRE PARTICIPACIONES La naturaleza de la participacin como bien incorporal importa que su constitucin corresponde a una prenda sin entrega fsica. La opcin legislativa guarda congruencia con el artculo 1059 del Cdigo Civil seala al respecto que se entiende entregado jurdicamente el bien al acreedor cuando queda en poder del deudor. Se dispone a su vez que la entrega jurdica procede respecto de bienes inscritos, hecho que procede por mandato expreso de la LGS que obliga a que se inscriban en el registro los actos de disposicin de las participaciones. Conforme a lo indicado, la prenda queda perfeccionada con la inscripcin en la partida de la sociedad en el Registro Pblico mientras que en el caso de la prenda de acciones sta debe ser comunicada a la sociedad y asentada en la matrcula de acciones. En cuanto a la prenda de las participaciones sociales, es el propietario y no el acreedor prendario quien puede ejercitar los derechos de socio53. El acreedor prendario est obligado a facilitar el ejercicio de sus derechos al accionista. Asimismo, se otorga un derecho de subrogacin a favor del acreedor prendario para cumplir con el pago de los dividendos pasivos. Sin embargo, el
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FERRERO DIEZ CANSECO, Alfredo. Ob. cit. MONTOYA MANFREDI, Ulises; MONTOYA ALBERTI, Ulises y MONTOYA ALBERTI, Hernando. Ob. cit., p. 333.
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artculo 109 de la LGS permite el pacto en contrario. Dicho enunciado ha sido frecuentemente criticado pues sus efectos estaran comprendiendo la integridad de las disposiciones del artculo en mencin, tales como la naturaleza de la prenda y la obligacin del acreedor prendario de facultar el ejercicio de sus derechos al accionista. Compartimos los seala por ELIAS LAROZA54, en el sentido que tal pacto en contrario operara nicamente en lo relativo al ejercicio de los derechos como accionista, o para pactar otra forma de pago de dividendos pasivos, a la forma de realizacin de la prenda e inclusive a los gastos para facilitar el ejercicio de los derechos de accionista. Pero ciertamente no procede sobre la obligacin del acreedor prendario de colaborar con el accionista para que ste puede ejercer sus derechos ni mucho menos con respecto a la preferencia legal de la sociedad para el cobro del dividendo pasivo, de lo contrario podra la naturaleza de la prenda verse afectada por el acuerdo de las partes. 3. MEDIDAS CAUTELARES SOBRE PARTICIPACIONES El segundo prrafo del artculo 292 de la LGS se refiere a las medidas cautelares que podran afectar a las participaciones sociales. Seala el texto de la norma que la resolucin judicial que ordena la venta de la participacin debe ser notificada a la sociedad. Consecuentemente, si el Juez omitiera efectuar dicha notificacin, la adquisicin de las participaciones por un tercero no es vlida y puede no ser reconocida por la sociedad. Aunque el ttulo de la norma se refiere a medidas cautelares, la regulacin detallada corresponde al remate la cual es una medida de ejecucin forzada segn lo informa la disciplina procesal. Se dispone en este sentido, que la sociedad puede sustituirse en los postores que tomarn parte en el remate y podrn as adquirir todas o
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ELAS LAROZA, Enrique. Ley General de Sociedades Comentada. Ob. cit., 231.
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una parte de las participaciones por el precio base fijado. ELAS LAROZA55 advierte que considerando que es posible pactar la ejecucin extrajudicial de la prenda y al no estar prevista la sustitucin en estos casos, el estatuto debe contemplar el mecanismo que permita ejercer este derecho. MONTOYA MANFREDI56 seala que se debe notificar a la sociedad la resolucin judicial que ordena la venta, a fin de que los socios puedan hacer uso del derecho de preferencia frente al subastador para adquirir la cuota por el mismo precio del remate. La sociedad tendr un plazo de diez das contados a partir de la notificacin para sustituirse a los posibles postores que se presentaran al acto de remate, y adquirir la participacin por el precio base que se hubiese sealado para dicho acto cuanto al procedimiento para el caso del remate, la LGS dispone claramente que la sustitucin de los postores debe operar antes del acto de remate de modo que carezca de objeto llevarlo a cabo. No obstante, al abordar el mismo rgimen para el caso de las SAC se evidencia un procedimiento distinto. Parecera, sin embargo, que la frmula adoptada en el artculo 292 ofrecera una va ms expeditiva que para las SAC en caso de adquisicin de las participaciones por parte de la sociedad, dado que evita la realizacin del remate y hace innecesaria la subrogacin en la adjudicacin. Una vez que se adquieran las participaciones por esa va el gerente ofrecer las mismas a los socios operando el derecho de adquisicin preferente previsto en el artculo 291 de la LGS. En caso los socios rehusen a adquirir las participaciones o adquieran solo una parte, la sociedad proceder a amortizarlas reduciendo el capital social. Finalmente, la medida cautelar al igual que los gravmenes debe inscribirse en la partida social, requirindose para ello la resolucin judicial respectiva.
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ELAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. Ob. cit., p. 623. MONTOYA MANFREDI, Ulises; MONTOYA ALBERTI, Ulises y MONTOYA ALBERTI, Hernando. Ob. cit., p. 333.
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Captulo Octavo
EXCLUSIN Y SEPARACIN DE LOS SOCIOS
El carcter predominantemente personalista de la SRL conlleva a que la presencia de un socio cobre una importancia mayor que en las SA. La SRL, al poseer dicho carcter personalista, implica obligaciones ms all de las participaciones. En ese sentido, es importante tomar en cuenta que la exclusin y separacin de socios es un mecanismo de proteccin de la sociedad, por medio de la cual se salvaguarda su existencia. En ocasiones, de el socio la debe
protegerse
mayora,
mediante la separacin y en otras la mayora debe protegerse del socio utilizando para ello el
mtodo de exclusin. 1. EXCLUSIN DE SOCIOS GARRIGUES citado por FERRERO define con claridad la exclusin y separacin de socios en las sociedades comerciales. Mientras la separacin es un acto
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voluntario del socio, la exclusin por su parte, tiene como finalidad sancionar el incumplimiento de obligaciones sociales importantes57. Segn el artculo 293 -parte inicial del primer prrafo- de la Ley General de Sociedades, en la sociedad comercial de responsabilidad limitada, puede ser excluido el socio gerente por las siguientes causales: Infringir las disposiciones del estatuto. Cometer actos dolosos contra la sociedad. Dedicarse por cuenta propia o ajena al mismo gnero de negocios que constituye el objeto social. 1.1 PROCEDIMIENTO DE EXCLUSIN El procedimiento para la exclusin de los socios es muy simple. Si se presenta alguna de las causales indicadas, basta con el acuerdo de la mayora de las participaciones sociales, sin considerar las del socio cuya exclusin, se discute, lo cual debe constar en escritura pblica a inscribirse en el Registro. El socio excluirlo tiene el derecho a oponerse a travs de la va del proceso abreviado. Si la exclusin no se sustenta en alguna de las causales previstas en el artculo bajo comentario o si stas no se acreditan debidamente, el Juez puede ordenar la restitucin del socio excluido. Finalmente, cabe destacar que, si la sociedad tiene slo dos socios, corresponde al Juez decidir la
exclusin de cualquiera de ellos. Si la sociedad, a raz de ello, queda con un solo socio, la pluralidad debe reconstituirse dentro del plazo de seis meses, de conformidad con lo dispuesto por el artculo 4 de la Ley.
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1.2 EFECTOS Y CONSECUENCIAS DE LA EXCLUSIN La legislacin peruana se limita a describir el procedimiento que debe llevarse a cabo en caso de exclusin o separacin de socios. Sin embargo, no existe regulacin alguna referente a los efectos y/o consecuencias de la exclusin. Si bien es cierto que, dichas regulaciones pueden ser incluidas en el estatuto de cada sociedad pudo haberse considerado dentro de la norma, de modo que se eviten potenciales abusos de derecho por parte de la mayora que excluye al socio. A modo ilustrativo, la legislacin argentina regula los efectos de la exclusin del socio de la siguiente forma: El socio excluido tiene derecho a una suma de dinero que represente el valor de su parte a la fecha de la invocacin de la exclusin. Si existen operaciones pendientes, el socio participa en los beneficios o soporta sus prdidas de acuerdo a su participacin. La sociedad puede retener la parte del socio excluido hasta concluir las operaciones en curso al tiempo de la separacin. El socio excluido responde hacia los terceros por las obligaciones sociales hasta la inscripcin de la modificacin en el registro pblico de comercio. De esta manera, el socio excluido, a pesar de haber sido sancionado, con la decisin de excluirlo no es privado de sus derechos econmicos con respecto a la sociedad. 2. SEPARACIN DE SOCIOS El derecho de separacin del socio como sostiene FERRERO58 permite que aquel que posee participaciones de una SRL y que por algn motivo desee dejar de participar en la sociedad, pueda tomar la decisin de retirarse de dicha sociedad protegindose de aquello que pudiera perjudicarle por mantenerse dentro de sta.
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As el artculo 293 de la LGS concluye estableciendo una disposicin de carcter general. Los socios de la SRL pueden separarse de la sociedad de acuerdo a dos tipos de causales: las primeras son aquellas contempladas en la Ley para todas las formas societarias, como por ejemplo en los procesos de reorganizacin de sociedades; las segundas son las que pueda establecer cada SRL en su estatuto con entera libertad.
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Captulo Noveno
EL PACTO SOCIAL EN LA SOCIEDAD COMERCIAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
El artculo 294 de la Ley recoge algunas de las materias que deben ser incluidas en el pacto social de una sociedad comercial de responsabilidad limitada. Como hemos sealado anteriormente, el artculo 5 de la Ley establece que el pacto social incluye al estatuto. Consecuentemente, las materias referidas en el artculo 294, as como otros temas regulados en los artculos 283 al 293, y en la parte general de la ley, artculos 1 al 49, deben ser previstos, segn corresponda, en el pacto social y en el estatuto. 1. ESTIPULACIONES DEL PACTO SOCIAL PROPIAMENTE DICHO. En opinin de ELAS LAROZA59 el pacto social de la SRL debe contemplar, al menos, los siguientes temas: a) Los datos de identificacin de los socios fundadores, personas naturales o jurdicas, quienes no pueden ser menos de dos ni ms de veinte (artculos 3, 4 y 283 de la Ley). Tratndose de personas jurdicas es importante consignar, adems de la denominacin o
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ELAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. Ob. cit., p. 627
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razn social, el lugar de constitucin, su domicilio, el nombre de quien la representa y el comprobante que acredita la
representacin. b) La declaracin de voluntad de los socios de constituir una SRL en forma simultnea y en un solo acto, de conformidad con los artculos 3, 4 y 283 de la LGS. c) El monto del capital social y el detalle de los aportes comprometidos por cada uno de los socios. Si los aportes son dinerarios, cada participacin en que se divide el capital debe estar pagada al menos en un 25%, conforme a los artculos 23 y 285 de la LGS. Si, en cambio, se tratara de aportes no dinerarios, debe observarse lo dispuesto en el artculo 25 e insertarse en la escritura pblica de constitucin un informe de valorizacin de los bienes o derechos objeto del aporte (articulo 27 e inciso 1. del articulo 294), tenindose en cuenta las disposiciones sobre saneamiento de los aportes, riesgo de los bienes aportados y prdida del aporte antes de su entrega (artculos 28, 29 y 30). d) Las prestaciones accesorias que los socios se hayan comprometido a realizar, sealndose su modalidad y las dems estipulaciones previstas en el numeral 2 del artculo 294. e) El nombramiento de los primeros administradores de la sociedad, conforme al artculo 5. De acuerdo con el artculo 287, la SRL es administrada por uno o ms gerentes, quienes no deben ser necesariamente socios. f) En el pacto social tambin puede incluirse, en su caso, convenios entre socios y entre stos y terceros. Conforme al artculo 8 estos convenios son vlidos ante la sociedad y le son exigibles. 2. ESTIPULACIONES DEL ESTATUTO En el estatuto de la SRL debe incluirse al menos los siguientes temas: a) La denominacin social, conforme a lo dispuesto por los artculos 9 y 284 de la LGS. b) El domicilio de la sociedad (artculo 20).
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c)
El plazo de duracin de la sociedad, el cual puede ser determinado o indeterminado (artculo 19).
d)
La descripcin detallada de los negocios u operaciones lcitas que constituyen el objeto social, conforme a lo establecido por el artculo 11.
e)
El monto del capital social (artculo 285) y las reglas para su incremento o reduccin, as como las dems estipulaciones referidas en el numeral 5. del artculo 294.
f)
El rgimen de las participaciones sociales y los procedimientos para su transferencia y para su liquidacin y reembolso, incluyendo los pactos y condiciones especiales relativas a su transferencia (artculos 290 y 291).
g)
Los procedimientos y mecanismos para la formacin de la voluntad social, conforme al artculo 286 y al inciso 3. y ltimo prrafo del artculo 294.
h)
El rgimen de administracin de la sociedad, incluyndolas facultades, obligaciones y limitaciones de representacin y gestin de los administradores (artculo 287), as como las causales y la forma de demandar su responsabilidad (artculos 288 y 289).
i)
El rgimen de transmisin de las participaciones sociales en caso de fallecimiento de los socios (artculo 290).
j)
Las reglas para la formulacin y aprobacin de las cuentas, el qurum y mayora exigidos y el derecho a las utilidades repartibles en la proporcin correspondiente a las participaciones sociales de cada socio. El estatuto puede establecer una forma distinta de distribucin de utilidades (inciso 6. del artculo 294).
k)
Las causales y procedimientos para la separacin y exclusin de los socios (artculo 293).
l)
Los requisitos y dems formalidades para la modificacin del pacto social y del estatuto, prrroga de la duracin de la sociedad y su transformacin, fusin, escisin, disolucin, liquidacin y extincin (inciso 4. del articulo 294).
m) Los convenios entre socios y entre stos y terceros, en todo aquello que deba constar en el estatuto o modificarlo (artculo 8). n) En su caso, las clusulas de arbitraje, conforme al artculo 49. DERECHO EMPRESARIAL
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o)
Las dems reglas y procedimientos que, a juicio de los socios, sean necesarios o convenientes para la organizacin y funcionamiento de la sociedad, as como los dems pactos lcitos que se acuerde establecer, siempre que no vulneren aspectos esenciales o particulares de la SRL, segn el rgimen previsto por los artculo 283 al 294 de la LGS.
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Jurisprudencia
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JURISPRUDENCIA N 1 PRECEDENTE DE OBSERVANCIA OBLIGATORIA DERECHO DE ADQUISICIN PREFERENTE

El solo hecho de que la junta universal de socios por unanimidad apruebe la libre transferencia de las participaciones sociales de una sociedad a favor de terceros, implica una renuncia de los dems socios as como de la sociedad misma a ejercer el derecho de adquisicin preferente establecido en el artculo 291 de la Ley General de Sociedades, siendo suficiente para proceder a la inscripcin de la transferencia, que se adjunte o se inserte en la escritura pblica copia certificada del acta de la junta general donde conste el acuerdo respectivo, no siendo en estos casos exigibles los requisitos sealados en el segundo y tercer prrafo del artculo 97 del Reglamento del Registro de Sociedades.
RES. N 032-2002-ORLL-TRN 1 DE MARZO DE 2002
TRIBUNAL REGISTRAL DEL NORTE Trujillo, primero de marzo del ao dos mil dos. ASUNTO: Se trata del recurso de apelacin interpuesto por don Gerardo Padilla Vacalla, contra la tacha formulada por la Registradora de la Oficina Registral de San Pedro de Lloc, Dra. Liliana Nez Arstegui, a la solicitud de inscripcin de transferencia de participaciones sociales de una sociedad comercial de responsabilidad limitada. ANTECEDENTES: Con fecha 27-11-2001 se present el Ttulo N 395 en el cual se solicita la inscripcin de la transferencia de participaciones sociales de la sociedad denominada Estacin de Servicios Costa Norte S.R.L., que otorgan don Javier Augusto Navarro Sifuentes y su cnyuge Sonia Mercedes Molina Martnez a favor de don Gerardo Luis Padilla Vacalla y su cnyuge Livia Liliam Philips Camacho segn escritura pblica de fecha 17 de noviembre del 2001 extendida ante Notario de Pacasmayo, Csar Torres Gonzales. La venta es sobre el total de participaciones sociales que tienen los vendedores en la sociedad denominada Estacin de Servicios Costa Norte S.R.L. y
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que es de 87,510.02 participaciones sociales que equivalen al 33.33% del capital social de la sociedad antes mencionada. Dicha transferencia fue aprobada por junta universal de participacionistas de Estacin de Servicios Costa Norte S.A. celebrada el da 15-11-2001, cuya acta se ha insertado en la escritura pblica. El precio de venta es de US$ 70,000.00 (setenta mil dlares americanos) que se pagan segn lo acordado por las partes en la siguiente forma: US$ 30,000.00 a la firma de la minuta con fe notarial, y dos cuotas de US$ 20,000.00 cada una con vencimientos al 30-11-2002 y 3011-2003 respectivamente. La Registradora ha tachado el ttulo por lo siguiente: - Deber insertarse en la escritura pblica la certificacin del Gerente de que se ha cumplido con el procedimiento previsto para la transferencia de participaciones previsto en la ley o en su estatuto si difiere, segn lo establece el Artculo 97 del R.R.Soc. - Adems se advierte que: Sonia Mercedes Molina Martnez interviene representada por Mara Gabriela Martnez Ramos viuda de Molina, por lo que debe presentar certificado de vigencia de poder expedido por la Oficina Registral de Lima y Callao Ficha 230252 de Mandatos y Poderes, del que aparezca con facultades para la presente transferencia de participaciones sociales. - Recomendaciones: Debe reingresar la escritura pblica correspondiente donde aparezca inserta la certificacin indicada. FUNDAMENTOS DE LA APELACIN Entre los fundamentos de la apelacin contenidos en el escrito impugnatorio, tenemos los siguientes: 1.- Que en la escritura compraventa se ha insertado el acta de junta universal de participacionistas de fecha 15-11-2001 donde se informa la intencin de los socios Javier Augusto Navarro Sifuentes y Julio Nstor Moncada Tern de vender sus participaciones en la sociedad y en la cual expresamente el socio Rodolfo Navarro Sifuentes renuncia a su derecho de preferencia, y se acuerda tambin prescindir del trmite de la oferta para el ejercicio del derecho de preferencia. Debe considerarse que la sociedad tena slo tres socios: los dos que ofrecan en venta sus participaciones y el renunciante al derecho de preferencia, y en dicho acto se aprob la venta directa de las participaciones el seor Javier Augusto Navarro Sifuentes a don Gerardo Luis Padilla Vacalla y del seor Julio Nstor Moncada Tern a don Javier Enrique Cabrera Marky. 2.- Que el Artculo 97 del Reglamento del Registro de Sociedades establece que si se ha vencido el plazo para el ejercicio del derecho de preferencia debe insertarse la certificacin del gerente indicando que se ha cumplido con el procedimiento previsto en la Ley o el Estatuto, tambin establece que cuando dicho plazo no ha vencido debe insertarse el documento donde conste la renuncia de los dems socios al derecho de preferencia, lo cual se ha dado en el presente caso pues se acord obviar dicho trmite, consignndose la renuncia del nico socio que poda ejercer el derecho de preferencia. 3.- Que en cuanto a la vigencia de poder, no es una causal de tacha sino de observacin, y adems el hecho de no haberse cumplido con el Artculo 97 del Reglamento del Registro de Sociedades tampoco es causal para una tacha. CONSIDERANDO PRIMERO.- Que, mediante el ttulo venido en grado, se solicita la inscripcin de la transferencia de participaciones sociales de la sociedad denominada Estacin de Servicios Costa Norte S. R. L. inscrita en la Ficha N 396 y que contina en la Partida Electrnica N 11000303 del Registro de Sociedades de San Pedro de Lloc, que celebran como vendedores don Javier Augusto Navarro Sifuentes y su cnyuge Sonia Mercedes Molina Martnez, y como compradores don Gerardo Luis Padilla Vacalla y su cnyuge Livia Liliam Philips Camacho, segn escritura pblica de fecha 17-11-2001 extendida ante Notario de Pacasmayo Csar Torres Gonzales;
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SEGUNDO.- Que, en cuanto al primer punto de la tacha referido al cumplimiento de lo sealado en el Artculo 97 del Reglamento del Registro de Sociedades, cabe indicar que si bien el ltimo prrafo del dispositivo precitado, establece que de haberse vencido el plazo para el ejercicio del derecho de preferencia, en la escritura pblica se insertar la certificacin del gerente indicando que se ha cumplido con el procedimiento previsto en la Ley o el estatuto, el mismo articulado en su segundo prrafo seala que De no haberse vencido el plazo para el ejercicio del derecho de adquisicin preferente, establecido en la Ley o el estatuto, en la escritura se insertarn los documentos que acrediten que los socios y, en su caso, la sociedad, han renunciado a tal derecho, salvo que intervengan en la escritura renunciando expresamente; TERCERO.- Que, siempre refirindonos al primer punto de la tacha, en la escritura pblica de transferencia de participaciones, se ha insertado el acta de junta universal de participacionistas de la sociedad Estacin de Servicios Costa Norte S.R.L. en donde se aprecia que se acord lo siguiente: Prescindir del trmite para la transferencia de participaciones a terceros previsto en el Artculo Dcimo Segundo del estatuto social y por tanto los socios Javier Augusto Navarro Sifuentes y Julio Nstor Moncada Tern estn autorizados para proceder a la venta directa de sus participaciones que tienen en la sociedad, a favor de Gerardo Luis Padilla Vacalla y Javier Enrique Cabrera Marky en las condiciones que ellos pacten. A fin de viabilizar de manera efectiva este acuerdo, el socio Rodolfo Octavio Navarro Sifuentes, renuncia de modo expreso a su derecho de preferencia para la adquisicin de las participaciones de sus socios Javier Augusto Navarro Sifuentes y Julio Nstor Moncada Tern; CUARTO.- Que, el solo hecho de que la junta universal de socios apruebe la libre transferencia de las participaciones sociales de una sociedad a favor de terceros, implica una renuncia de los dems socios, as como de la sociedad misma al derecho de adquisicin preferente establecida en el Artculo 291 de la Ley General de Sociedades o en el estatuto social, siendo suficiente para proceder a la inscripcin de la transferencia, que se adjunte o se inserte en la escritura pblica copia certificada del acta de la junta general donde conste el acuerdo respectivo, no siendo en estos casos exigible los requisitos sealados en el segundo y tercer prrafo del Artculo 97 del Reglamento de Registros de Sociedades; QUINTO.- Que, lo establecido en el considerando anterior en modo alguno contraviene la ltima parte del Artculo 291 de la Ley N 26887, pues la sancin de nulidad prevista en dicha norma, est destinada a proteger el derecho preferente que tienen los otros socios y la misma sociedad, de adquirir las participaciones de un socio que las oferta en venta. En el supuesto sealado en el considerando anterior, el socio que desea transferir sus participaciones, lo pone en conocimiento de la sociedad conforme a lo dispuesto en la Ley o el estatuto, y en junta universal con la asistencia de la totalidad de socios se aprueba que se transfieran las participaciones sociales a favor de terceros, lo cual implica una renuncia tcita al derecho de preferencia; SEXTO.- Que, en el caso que nos ocupa, se ha presentado copia del acta de junta universal de fecha 15-11-2001, donde se acord la transferencia de participaciones del socio Javier Augusto Navarro Sifuentes a favor de Gerardo Luis Padilla Vacalla, y la del socio Julio Nstor Moncada Tern a favor de Javier Enrique Cabrera Marky, y adems en dicha acta el tercer socio Rodolfo Octavio Navarro Sifuentes renuncia a su derecho de preferencia; STIMO.- Que, en el presente caso carece de objeto exigirse la declaracin del Gerente, en los trminos que seala el ltimo prrafo del Artculo 97 del Reglamento del Registro de Sociedades, pues en todo caso lo nico que certificar el Gerente es que en junta universal del 15-1-2001 se acord aprobar la transferencia de participaciones cuya inscripcin se solicita, de lo cual ya se tiene conocimiento en mrito a las copias certificadas del acta de junta universal de fecha 15-11-2001 que se halla inserta en la escritura pblica de transferencia de participaciones, por lo tanto se revoca este extremo de tacha; OCTAVO.- Que, con relacin al segundo punto de la tacha, efectivamente de la escritura pblica de transferencia de participaciones, se advierte que la vendedora doa Sonia
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Mercedes Molina Martnez, acta representada por doa Mara Gabriela Martnez Ramos Vda. de Molina, segn poder inscrito en la Ficha 230252 del Registro de Mandatos y Poderes de Lima, el cual no se ha adjuntado, no pudiendo determinarse si dicho poder se encuentra vigente y adems si la representada est facultada para realizar actos de disposicin del patrimonio de la representada. Por tanto se requiere que se adjunte la vigencia de poder expedida por la Oficina Registral de Lima, confirmndose de este extremo de la denegatoria de inscripcin, sin embargo se aclara en el sentido de que se trata de un defecto subsanable, que amerita una observacin y no una tacha; NOVENO.- Que, el colegiado avocndose a la calificacin integral del ttulo, advierte que tratndose de un transferencia de participaciones sociales por compraventa, al no haberse pagado an la totalidad del precio, es de aplicacin lo dispuesto en el Artculo 1065 del Cdigo Civil, en el sentido de que existe prenda legal con arreglo a lo establecido en el inciso 1) del Artculo 1118 del Cdigo Civil, toda vez que se trata de venta de bienes muebles inscritos, pues conforme a lo sealado en el inciso 8) del Artculo 886 del Cdigo Civil, las participaciones de los socios en sociedades tienen el carcter de bienes muebles, en consecuencia deber procederse a la inscripcin de oficio de la prenda legal; DECIMO.- Que, el colegiado considera que los criterios sealados en los considerandos cuarto, quinto y noveno de la presente resolucin, constituyan precedente de observancia obligatoria en el mbito de competencia territorial del Tribunal Registral del Norte, en tanto que se interpreta de modo general y en forma expresa la procedencia de las transferencias de participaciones en una sociedad de responsabilidad limitada, cuando la venta de las participaciones a favor de terceros ha sido acordada en junta universal, as como la procedencia de las prendas legales en las enajenaciones de participaciones sociales, sin que se haya pagado totalmente el precio, por lo que se dispone su publicacin en el Diario Oficial El Peruano conforme lo establecido en el Artculo 158 del Reglamento General de los Registros Pblicos; Por las consideraciones expuestas y estando a lo acordado, actuando como ponente el Vocal Vctor Ral Mosqueira Neira; SE RESUELVE: PRIMERO.- REVOCAR la tacha formulada al ttulo venido en grado por la Registradora de la Oficina Registral de San Pedro de Lloc y REFORMNDOLA convertirla en observacin por el defecto subsanable a que se refiere el octavo considerando de la presente resolucin. SEGUNDO.DECLARAR que la presente resolucin constituye precedente de observancia obligatoria dentro del mbito de competencia territorial del Tribunal Registral del Norte, en los trminos sealados en el Dcimo Considerando, DISPONINDOSE su publicacin en el Diario Oficial El Peruano. Regstrese y comunquese. VCTOR MOSQUEIRA NEIRA Presidente del Tribunal Registral del Norte EBERARDO MENESES REYES Vocal (e) del Tribunal Registral del Norte WALTER MORGAN PLAZA Vocal (e) del Tribunal Registral del Norte
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JURISPRUDENCIA N 2 FORMA DE LA CONVOCATORIA EN EL CASO DE UNA SOCIEDAD COMERCIAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

El artculo 294 inciso 3 de la Ley General de Sociedades, que establece que en las sociedades comerciales de responsabilidad limitada el gerente deber efectuar la convocatoria utilizando medio de comunicacin que permita obtener constancia de recepcin, es de carcter imperativo, razn por la que todas las sociedades comerciales de responsabilidad limitada, aun cuando no se hayan adecuado a la Ley General de Sociedades vigente, se encuentran obligadas a observar su aplicacin.
RES. N 249-2002-ORLC-TR 14 DE MAYO DE 2002
ACTOS CUYA INSCRIPCIN SE SOLICITA Y DOCUMENTACIN PRESENTADA Con el presente ttulo se solicita la inscripcin de la junta general extraordinaria del 07 de diciembre de 2001 celebrada con la asistencia del socio Javier Leon Eyzaguirre propietario de 6581533 participaciones, en la que se acord por unanimidad la revocatoria del gerente general de la sociedad LIOFILIZA- DORA DEL PACIFICO S.R.L. Carlos Desmaison Elespuru, nombrndose en su reemplazo a Javier Len Eyzaguirre. A tal efecto se presenta: Copia legalizada notarial del acta de la junta general de la indicada fecha, la que obra en documento especial. Copias legalizadas de las publicaciones de las convocatorias efectuadas en los diarios "El Peruano" y "Expreso". Carta notarial del 10 de diciembre de 2001 que dirige Javier Leon Eyzaguirre a Carlos Desmaison Elespuru. Carta del 21 de diciembre de 2001 que dirige Carlos Desmaison Elespuru como gerente general de la sociedad a Javier Leon Eyzaguire.
DECISIN IMPUGNADA Se ha interpuesto apelacin contra la observacin formulada por la Regitradora Publica del Callao Dra. Carmen De Jess Velasco Cortez: La Registradora deneg la inscripcin por los siguientes fundamentos: 1.- La regla general en relacin a la presentacin de las actas de las juntas, seria en merito a copias
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certificadas notariales, en la que el Notario da fe que el acta obra a determinada foja del libro de actas u hojas sueltas e indica los datos de legalizacin; regla general que tiene por objeto que tenga acceso al Registro nicamente las actas que sean expresin autentica de los rganos sociales. La excepcin a la regla correspondera de ser el caso, en convocatorias ordenadas por el Juez o Notario (D.U. N 111-2000); por cuanto no surge duda alguna que se trata de una junta general vlida y que los acuerdos adoptados son la expresin autntica del rgano supremo de la sociedad (Resolucin N 171-99-ORLC/TR del 16-07-1999). 2.- Al tratarse de una sociedad comercial de responsabilidad limitada, su administracin se encuentra llevada por la gerencia, donde se nombran uno o ms gerentes. Para este caso, quien convoca a junta general sera el gerente de la sociedad con la formalidad establecida en el artculo 294 inciso 3 de la actual Ley General. El mismo artculo acotado establece en su ltimo prrafo, que le sern aplicables las normas de la sociedad annima. En cuanto les sean aplicables; es decir, de no convocar el gerente le sera aplicable lo previsto el artculo 119 de la misma ley general. En las publicaciones de convocatoria a junta del 07-12-2001 adjuntas se encuentran convocadas por el presidente. Si bien se establece el cargo de presidente ejecutivo en el estatuto social, esto no significa que pueda convocar a junta general y de la forma como se ha establecido. El artculo 294 inciso 3 guardara concordancia con el artculo 245 y 116 de la Ley General de Sociedades. En cuanto a su acreditacin ante Registros Pblicos -caso de convocar el gerente-, sta debi adecuarse a lo prescrito en el Art. 94 concordante con el artculo 76 y Art. 7 del Reglamento del Registro de Sociedades; es decir, el gerente general de la sociedad ... dejar constancia en el acta o en documento aparte que la convocatoria se ha efectuado cumpliendo los requisitos del artculo 245 (artculo 294 inciso 3 para este caso) L.G.S. y del estatuto y que el medio utilizado ha permitido obtener los cargos de recepcin respectivos... con firma legalizada notarial. FUNDAMENTOS DE LA APELACIN El apelante solicita que el presente ttulo sea calificado en virtud del artculo 6 del Reglamento del Registro de Sociedades, puesto que se trata de un caso excepcional sustentado en el artculo 136 de la Ley General de Sociedades, por el cual se permite se asienten las actas en documento especial, dado que el gerente cuya revocatoria se acuerda no ha puesto a disposicin el libro de actas. Asimismo, sostiene que la Registradora pretende aplicar dispositivos legales que no corresponden a las Sociedades Comerciales de Responsabilidad Limitada. ANTECEDENTE REGISTRAL Liofilizadora del Pacfico S.R.L. se encuentra inscrita en la ficha 683 y su continuacin en la partida electrnica N 70098813 del Registro de Sociedades del Callao, obrando en el asiento 39 el nombramiento del gerente de la sociedad: Carlos Desmaison Elspuru. La sociedad an no ha adecuado sus estatutos a la Ley General de Sociedades, Ley N 26887. PLANTEAMIENTO DE LAS CUESTIONES Interviniendo como Vocal ponente la Dra. Nora Mariella Aldana Durn. Las cuestiones a determinar son las siguientes: 1.- Si se encuentra acreditado el supuesto contenido en el artculo 6 del Reglamento del Registro de Sociedades, referido a la imposibilidad manifiesta de asentar las actas en los libros de la sociedad. 2.- Si en las sociedades comerciales de responsabilidad limitada que an no se han adecuado a la Ley General de Sociedades debe acreditarse que la convocatoria se ha realizado de conformidad con el artculo 294 inciso 3 de la Ley General de Sociedades. ANLISIS PRIMERO.- De conformidad con el artculo 134 de la Ley General de Sociedades, los acuerdos de la junta general constan en actas, las que pueden asentarse en un libro especialmente abierto a dicho efecto, en hojas sueltas o en cualquier otra forma que
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permita la Ley, sealando seguidamente el mencionado artculo, que cuando las actas consten en libros o documentos ellos sern legalizados conforme a Ley. El artculo 136 de la Ley General de Sociedades prev que, excepcionalmente, las actas que contienen los acuerdos de los rganos sociales, puedan extenderse en documento especial, cuando por cualquier circunstancia no se puedan asentar en los libros de la sociedad. El documento especial se adherir o transcribir al libro no bien se encuentre disponible o en cualquier otra forma que permita la Ley. El documento especial deber ser entregado al gerente general, quien ser responsable de cumplir con lo antes previsto en el ms breve plazo. SEGUNDO.- Esta instancia, a travs de sus resoluciones ha establecido que procede la inscripcin de los acuerdos de la junta general extendidos en documento especial cuando los acuerdos provengan de una junta general convocada judicialmente, pues en dicho supuesto resultara ineficaz haber acudido al Poder Judicial para que convoque a junta y una vez obtenido resolucin favorable y celebrarse la junta general, encontrarse en la imposibilidad de inscribir los acuerdos adoptados al no contarse con los libros (Resolucin N 171-99-ORLC/TR del 16 de julio de 1999). Otro de los supuestos en los que se ha sealado que procede la inscripcin en mrito a documento especial es la convocatoria realizada por el Notario a efectos de la adecuacin del estatuto a la Ley General de Sociedades, facultad otorgada al sealado profesional en virtud del Decreto de Urgencia N 111-2000 del 1 de diciembre de 2000. TERCERO.- Asimismo, esta instancia ha establecido dos supuestos adicionales, los que no resultan aplicables a las sociedades sino a las asociaciones y cooperativas, pues se trata de las asambleas en las que se acuerda el nombramiento de los representantes ante la COFOPRI para que realicen los trmites de titulacin a que hace referencia la Ley N 26878 -Ley General de Habilitaciones Urbanas-, y en el caso de las cooperativas, cuando la asamblea general es convocada por el consejo de vigilancia, en el supuesto del artculo 31 inciso 16 de la Ley General de Cooperativas. CUARTO.- Sin embargo, el actual Reglamento del Registro de Sociedades establece en el Art. 6 que Los actos que constan en documentos especiales, se inscribirn slo despus que hayan sido adheridos o transcritos al libro o a las hojas sueltas correspondientes. Excepcionalmente, se inscribirn cuando, por razones de imposibilidad manifiesta debidamente acreditadas a criterio del Registrador, no resulte posible adherirlos o transcribirlos. De este modo, el actual Reglamento faculta al Registrador para que determine si se encuentra debidamente acreditada la imposibilidad manifiesta de extender las actas en los libros de los rganos sociales correspondientes y, en tal caso, proceda a inscribir los actos que constan en documentos especiales. Se aprecia entonces que el Reglamento del Registro de Sociedades ha establecido un distinto supuesto en el que procede la inscripcin en mrito a documentos especiales al que haba sido considerado por este colegiado. As, como puede observarse de la jurisprudencia antes reseada, este colegiado admiti la inscripcin en mrito a documentos especiales cuando la convocatoria a la junta no estuvo a cargo del rgano encargado de llevar los libros sociales. En cambio, el nuevo Reglamento del Registro de Sociedades ha establecido un supuesto ms amplio para la procedencia de la inscripcin en mrito a documentos especiales: cuando se acredite la imposibilidad manifiesta de adherir o transcribir las actas al libro o a las hojas sueltas correspondientes. Por lo tanto, debe examinarse si se ha acreditado la imposibilidad manifiesta de adherir o transcribir el acta del 7 de diciembre de 2001 al libro de actas legalizado de la sociedad. QUINTO.- En el ttulo obra copia legalizada de la carta notarial del 10 de diciembre de 2001 en la que Javier Len Eyzaguirre en calidad de gerente general y presidente de la junta general de socios solicita a Carlos Desmaison Elspuru (quien ocupa el cargo de gerente general segn el antecedente registral) devolver los libros de la empresa. Obra tambin copia legalizada de la carta del 21 de diciembre de 2001 que dirige Carlos Desmaison Elspuru en calidad de gerente general de Liofilizadora del Pacfico S.R.L. al Sr. Javier Len Eyzaguirre, en la que le menciona que ha recibido la carta notarial en la que le solicita la entrega de libros y archivos de la empresa. Al respecto seala en la carta que lamenta la actitud de Javier Len Eyzaguirre pues - manifiesta -, la junta del 7 de diciembre de 2001 no tiene valor legal alguno. Aade que ha iniciado las acciones legales que la ley le permite para que se declare sin efecto estos ilegales actos, pues esta
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administracin, Ud. lamentablemente no puede ni podr ejercerla, hasta que cuente con poderes debidamente inscritos.... SEXTO.- De lo expuesto en los documentos antes sealados, se encuentra acreditado que se ha venido solicitando los libros al gerente inscrito, sin embargo, stos no han sido entregados, por lo que el socio que no contaba con los libros se encontr en la imposiblidad de extender las actas en los libros y tuvo que hacerlo en documento especial. Por lo tanto, ha quedado acreditada la imposibilidad manifiesta de transcribir o adherir el acta al libro de actas de la sociedad.En consecuencia, debe revocarse el primer extremo de la observacin. STIMO.- Liofilizadora del Pacfico S.R.L. es una sociedad que an no se ha adecuado a la Ley General de Sociedades. Sin embargo, a la fecha del acuerdo cuya inscripcin se solicita, esto es al 07 de diciembre de 2001, todava no se encontraba vencido el plazo para adecuarse a la Ley General de Sociedades establecido en la Ley N 27388, publicada el 30 de diciembre de 2000. Conforme a la Primera Disposicin Transitoria de la Ley General de Sociedades, hasta que las sociedades no se adapten a la presente ley, se seguirn rigiendo por sus propias estipulaciones en todo aquello que no se oponga a las normas imperativas de la presente ley. OCTAVO.- La sociedad fue constituida en el ao 1978, fecha en la que se encontraba vigente la Ley de Sociedades Mercantiles, la que dispona en el Art. 282 que en las sociedades comerciales de responsabilidad limitada, la convocatoria y la celebracin de las juntas generales, as como la representacin de los socios en ellas, se regir por las disposiciones de las sociedades annimas en cuanto sean aplicables. Esto mismo est establecido en la clusula stima del estatuto de la sociedad (ttulo archivado 871 del 13 de abril de 1978). NOVENO.- El artculo 294 inciso 3 de la vigente Ley General de Sociedades establece que el pacto social de las sociedades comerciales de responsabilidad limitada debe incluir reglas relativas a la forma y oportunidad de la convocatoria que deber efectuar el gerente, mediante esquelas bajo cargo, facsmil, correo electrnico u otro medio de comunicacin que permita obtener constancia de recepcin, dirigidas al domicilio o a la direccin designada por el socio a este efecto. En ese sentido, debe definirse si la norma citada es imperativa. DECIMO.- Las normas imperativas son definidas como aquellas que se imponen de modo absoluto a la voluntad de los particulares, pues stos no pueden sustituirlas ni alterarlas. La Ley General de Sociedades no establece expresamente cules de sus normas son imperativas. Dado que las normas imperativas no admiten pacto en contrario, cuando expresamente una norma dispone que no admite pacto en contrario, se tiene la certeza que se trata de una norma imperativa. Asimismo, cuando expresamente una norma sanciona con nulidad su inobservancia, se tiene la certeza que se trata de una norma imperativa. Sin embargo, existen normas que - a pesar de no consignar expresamente que no admiten pacto en contrario o no sancionar expresamente con nulidad su inobservancia , recogen aspectos sustanciales de la sociedad que necesariamente deben ser cumplidos, esto es, son normas imperativas. Es el caso por ejemplo del Art. 283 de la Ley, que seala que en la sociedad comercial de responsabilidad limitada el capital est dividido en participaciones iguales, acumulables e indivisibles, que no pueden ser incorporadas en ttulos valores ni denominarse acciones. DECIMO PRIMERO.- En este caso la norma bajo examen introduce una forma especial de convocatoria a junta general, no contemplada por la anterior Ley General de Sociedades. Esta forma especial de convocatoria ha sido expresamente establecida para la sociedad comercial de responsabilidad limitada as como para la sociedad annima cerrada. En cambio, se ha mantenido la convocatoria a travs de publicaciones en los diarios para las sociedades annimas. Esta forma de convocatoria -en la que la misma se dirige al domicilio del socio, con constancia de recepcin-, es por lo tanto propia de las sociedades con nmero limitado de socios, constituyndose en un rasgo esencial de la sociedad comercial de responsabilidad limitada, lo que se ve reforzado por los trminos mandatorios en que est redactada la norma bajo examen. En ese sentido, se concluye que la norma contenida en el artculo 294 inciso 3 de la Ley General de Sociedades es de carcter
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imperativo, razn por la que todas las sociedades comerciales de responsabilidad limitada, aun cuando no se hayan adecuado a la Ley General de Sociedades vigente, se encuentran obligadas a observar su aplicacin. DECIMO SEGUNDO.- Ahora bien, no existe inconveniente en que en la sociedad comercial de responsabilidad limitada se efecte la convocatoria a junta general mediante publicaciones en los diarios, siempre que esta convocatoria se realice en forma adicional a la convocatoria que debe realizar el gerente utilizando medio de comunicacin que permita obtener constancia de recepcin. DECIMO TERCERO.- En este caso la convocatoria a la junta del 7 de diciembre de 2001 fue realizada por el Presidente Ejecutivo mediante publicaciones en el Diario Oficial El Peruano y en el diario Expreso, y no por el gerente utilizando medio de comunicacin que permita obtener constancia de recepcin. As, en el ttulo no obra documento alguno en el que, de conformidad con el artculo 76 del Reglamento del Registro de Sociedades norma que resulta aplicable por remisin del artculo 94 del mismo Reglamento -, el gerente haya dejado constancia de que la convocatoria se ha efectuado cumpliendo los requisitos del artculo 294 inciso 3 de la Ley y que adems el medio utilizado ha permitido obtener los cargos de recepcin respectivos. En virtud de lo expuesto debe confirmarse el segundo extremo de la observacin. De conformidad con la Resolucin Jefatural N 2360-ORLC/JE del 19 de octubre de 2000. Estando a lo acordado por unanimidad; RESOLUCIN REVOCAR el primer extremo y CONFIRMAR el segundo extremo de la observacin formulada por la Registradora Pblica del Callao al ttulo referido en la parte expositiva. Regstrese y comunquese. NORA MARIELLA ALDANA DURN, Presidenta de la Tercera Sala del Tribunal Registral. FREDY SILVA VILLAJUAN, Vocal del Tribunal Registral. LUIS ALBERTO ALIAGA HUARIPATA, Vocal del Tribunal Registral.
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BIBLIOGRAFA
BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. Comentarios a la nueva Ley General de Sociedades. Gaceta Jurdica, Lima, 2004. BROSETA PONT, Manuel y MARTNEZ SANZ, Fernando. Manual de Derecho Mercantil, Vol. I. Editorial Tecnos S.A. Madrid, 1994. CASTRO REYES, Jorge. Aplicacin Prctica de la Ley General de Sociedades. Jurista Editores E.I.R.L. Lima, 2006. CASTRO REYES, Jorge. Manual de Derecho Comercial. Jurista Editores E.I.R.L., Lima, 2011. ECHAIZ MORENO, Daniel. Marco Conceptual General Sobre La Sociedad Comercial De Responsabilidad Limitada. En: Revista Jurdica del Per .Tomo 24 - Julio 2001. Editorial Gaceta Jurdica Lima, 2003. EGACAL. El ABC del Derecho Comercial. Editorial San Marcos, Lima, 2006 ELAS LAROZA, Enrique, Ley General de Sociedades Comentada. 1 Edicin. Editorial Normas Legales S.A. Trujillo, 1998. ELAS LAROZA, Enrique, Derecho Societario Peruano. Editorial Normas Legales S.A.C. Trujillo, 2001. FERRERO DIEZ CANSECO, Alfredo. La Sociedad Comercial De Responsabilidad Limitada. En: Tratado de Derecho Mercantil. Tomo I. Editorial Gaceta Jurdica, Lima, 2003. GACETA JURDICA. Actualidad Jurdica. Lima (varios tomos). GACETA JURDICA. Dialogo con la Jurisprudencia. Lima (varios tomos). MONTOYA MANFREDI, Ulises; MONTOYA ALBERTI, Ulises y MONTOYA ALBERTI, Hernando. Derecho Comercial. Tomo I. GRIJLEY, Lima, 2004. URA, Rodrigo. "Derecho Mercantil. Marcial Pons Ediciones Jurdicas y Sociales, Madrid, 1998. Pg.
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FERRERO DIEZ CANSECO, Alfredo. Ob. cit.

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ECHAIZ MORENO, Daniel. Ob. cit

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CASTRO REYES, Jorge. Ob. cit., p. 318

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CASTRO REYES, Jorge. Ob. cit., p. 319

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FERRERO DIEZ CANSECO, Alfredo. Ob. cit.

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