LA JUSTICIA MILITAR EN LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL I.

Introduccin Las Fuerzas Armadas tienen como finalidad constitucional garantizar la independen cia, la soberana y la integridad territorial de la Repblica Respecto de la Polica Nacional, la Constitucin dispone que tiene por finalidad gara ntizar, mantener y restablecer el orden interno. La Constitucin dispone la unidad de la funcin jurisdiccional pero deja a salvo exp resamente el mbito de la justicia militar y por lo tanto podr debatirse cul es su c ontenido pero no su misma existencia En resumen, no se la puede vaciar de contenido. El artculo 173 En caso de delito de funcin los miembros de las fuerzas armadas y de la polica nacional estn sometidos al fuero respectivo y al Cdigo de Justicia Milit ar En este Tribunal se han resuelto cuestionamientos a la Ley de Organizacin y funci ones del Fuero Militar Policial y tambin al Cdigo Penal Militar Policial. II. Cuestionamiento de las disposiciones sobre organizacin de la Justicia Mil itar El Decreto Ley 23201, Orgnica de Justicia Militar, fue sometida a proceso de inco nstitucionalidad en el expediente 00023-2003-AI. En aquel caso sostuvo que la moralidad, el orden y la disciplina son trminos valo rativos abstractos que no constituyen bienes jurdicos propios de las fuerzas arma das y por lo tanto se decidi que no podan ser incluidos en el Cdigo de Justicia Mil itar. Se cuestiona tambin la composicin y atribuciones el Consejo Supremo de Justicia Mi litar por tratarse de funcionarios en actividad y por no ser designados por el C onsejo Nacional de la Magistratura, entre otros aspectos procesales y sustantivo s. En 0004-2006-AI este Tribunal declar la inconstitucionalidad de diversas disposic iones de la Ley 28665 que aprob la Organizacin y funciones del Fuero Militar Polic ial. Fundamentalmente porque, desde su perspectiva, la subordinacin propia de los mili tares y policas en actividad no era compatible con el desenvolvimiento de la acti vidad jurisdiccional. Adems se sostena que la existencia de fiscales militares no resultaba compatible c on la exclusividad y autonoma de la funcin Fiscal que el constituyente habra fijado a favor del Ministerio Pblico. En 0006-2006-AI a lo anterior se adiciona que la norma procesal viola el derecho a la igualdad en la ley de aquellas personas que, teniendo un conocimiento ptimo de la especialidad penal militar, se ven imposibilitadas de ejercer las funcion es judicial y fiscal debido a que no cuentan con grado militar o policial. Tambin se declar inconstitucional, por afectar las facultades del CNM la potestad del Consejo Superior de proponer los candidatos aptos del Cuerpo Judicial Penal Militar Policial. En ambos casos, aplicando el principio previsin de consecuencias, se dispuso la s uspensin del efecto de la sentencia con miras a que en un plazo de 6 meses el leg islador apruebe una nueva. El Congreso de la Repblica manej diferentes opciones y aprob la ley 28934 que prorr ogaba temporalmente pero sin plazo fijo la Vigencia de la actual Justicia Militar P olicial y del Cdigo de Justicia Militar Policial. Contra esta ley el Colegio de Abogados de Lambayeque interpuso demanda de incons titucionalidad que tramitara en el expediente 0005-2007-AI y el Tribunal Constit ucional luego de examinar el efecto de cosa juzgada de sus decisiones estima que el legislador no puede insistir en la aprobacin de una disposicin declarada incon stitucional. Tampoco puede prorrogar indefinidamente el efecto de una situacin que previamente haba sido declarada inconstitucional. Cabe anotar que cuando se expidi la sentencia la norma en cuestin (ley 28934) haba sido derogada pero el Tribunal expide pronunciamiento por el fondo del asunto at

endiendo a que de las 301 sentencias condenatorias expedidas a su amparo, 3 se e ncontraban en cumplimiento y por lo tanto subsistan efectos de la aplicacin de la norma. Ms tarde se aprob una nueva Ley de Organizacin y funciones del Fuero Militar Polici al (nmero 29182) respecto de la que este Tribunal Constitucional aplic el control difuso como sucediera en los expedientes 1524-2007-HC y 1605-2006-HC entre otros . En el punto resolutivo primero de esta ltima sentencia se dispuso Ordenar que el b eneficiario del hbeas corpus sea procesado por un juez militar independiente e im parcial, nombrado conforme a la Constitucin y aquellas leyes compatibles con sta, debiendo tomarse en consideracin para tal efecto las sentencias del Tribunal Cons titucional a que se ha hecho referencia supra, toda vez que conforme a los medio s probatorios adjuntados en autos se le presume autor de la comisin de un ilcito p enal militar. Ms tarde la ley 29182 sera sometida a control de constitucionalidad habindose deses timado la demanda en el expediente 00001-2009-AI. En este caso el Tribunal Constitucional desestim la inconstitucionalidad por la f orma sosteniendo que no requiri ser aprobada como orgnica. En cuanto al anlisis de fondo decide cambiar su jurisprudencia al sostener que aq uellos criterios interpretativos desarrollados en los casos precedentes obedecan a un momento y contexto determinados que requeran modificacin frente al recrudecimi ento del terrorismo aliado al narcotrfico y frente a la urgente necesidad de impu lsar el desarrollo econmico y la superacin de la pobreza. Sostiene que la condicin de oficial en actividad no es per se incompatible con el desempeo de la funcin jurisdiccional en el Fuero Militar y que, examinadas en con junto, las disposiciones del cdigo garantizan estndares mnimos de independencia, im parcialidad e inamovilidad. Aade que cuando el artculo 150 de la Constitucin establece que El Consejo Nacional de la Magistratura se encarga de la seleccin y el nombramiento de los jueces y fisc ales pueden leerse al menos dos sentidos interpretativos; el primero, que corresp onde al CNM nombrar a todos los jueces y fiscales de la Repblica, esto es, a todo fun cionario que administre justicia a nombre de la Nacin; y, el segundo, que limita dicha competencia al nombramiento de los jueces y fiscales de la justicia ordinari a correspondiendo seguir esta segunda lnea. III. Cuestionamiento del Cdigo de Justicia Militar Policial En el expediente 00017-2003 se cuestionan diversos aspectos de la Ley 24150, mo dificada por el Decreto Legislativo 749, que regulaban el papel de las Fuerzas A rmadas durante los estados de excepcin. Si bien no se cuestiona all la constitucionalidad del Cdigo de Justicia Militar Po licial entonces vigente, algunas de las cuestiones abordadas fijan pautas para l os pronunciamientos posteriores como por ejemplo en materia de delitos de funcin. En el ya referido expediente 00023-2003-AI se cuestionaron simultneamente algunos contenidos del Cdigo de Justicia Militar aprobado por Decreto Ley 23214 como la designacin de militares en actividad como defensores de oficio o la prctica de acto s deshonestos o contra natura con persona distinta del mismo sexo, dentro o fuer a del lugar militar. En 0012-2006-AI este Tribunal tuvo oportunidad de examinar diferentes tipos del Decreto Legislativo 961 y declar la inconstitucionalidad de algunas de ellos. En este caso el Tribunal Constitucional entendi que determinadas figuras tipifica das como delito de funcin perseguan en realidad la tutela de bienes jurdicos no esp ecficamente propios de las Fuerzas Armadas como la vida, la propiedad, el honor o la integridad entre otros. En el ltimo fundamento de la sentencia, atendiendo al efecto nulificante de la mi sma, se exhorta al legislador a aprobar una nueva disposicin que tenga por finali dad cautelar aquellos bienes jurdicos que pretendan ser protegidos por las disposi ciones declaradas inconstitucionales. Ante esta situacin el legislador aprob la ley 29548 que delega facultades en el Po der ejecutivo para legislar en materia Militar-Policial, en relacin con el uso de la fuerza y sobre normas procesales y penitenciarias relacionadas a militares y

policas procesados o condenados. A tenor de esta delegacin de facultades el Ejecutivo aprob por Decreto Legislativo 1094 el nuevo Cdigo Penal Militar Policial. Contra ambas disposiciones se ha interpuesto una nueva demanda de inconstitucion alidad que se encuentra pendiente de resolver.