REPBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA UNIVERSIDAD CENTRAL DE VENEZUELA FACULTAD DE CIENCIAS JUDICAS Y POLTICAS DIRECCIN DE ESTUDIOS DE POSTGRADO ESPECIALIZACIN EN DERECHO

PROCESAL. MENCIN PROCESAL CIVIL ASIGNATURA: EL SISTEMA ORAL Y SUS PRINCIPIOS. MERIDA ESTADO MERIDA

LA ORALIDAD EN EL PRODCEDIMIENETO LABORAL VENEZOLANO

Profesor: Israel Argello

INTEGRANTES: Rivas, Ivn Daro Molina Edgar Alexander Monsalve Aldo Enrique Pabn Gerardo Jorge

Mrida, Julio 2.008

NDICE INTRODUCCIN 1. PRINCIPIO DE LA ORALIDAD 1.1.- CONCEPTO Y CARACTERISTICAS

2. RESEA HISTRICA DE LA LA ORALIDAD EN EL PROCESO LABORAL LA ORALIDAD COMO SMBOLO DE UN NOMBRE INMORTAL: CHIOVENDA. BREVE REFERENCIA A LOS ANTECEDENTES DEL PRINCIPIO DE ORALIDAD EN DERECHO VENEZOLANO. 3. RESUMEN PRCTICO CONCLUSIONES REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS

INTRODUCCIN

1.- RESUMEN HISTRICO LA ORALIDAD EN EL PROCESO CIVIL La aplicacin de la oralidad como instrumento para el desarrollo del proceso no es de reciente data .Su origen se remonta a los orgenes mismos de la organizacin dela sociedad y la creacin de estructuras y rganos que sustituyeron la barbarie y l prctica de hacer justicia por mano propia, como mecanismo de repulsin a la agresin o violacin de un derecho y no podra ser de otro modo, pues el los albores de la humanidad la escritura como medio de comunicacin se desconoca o su desarrollo era incipiente, de manera que slo a travs de la palabra hablada se comunicaban los hombres. En efecto, el proceso civil de hoy en da se estructura en las ideas romanas. Ellas constituyen sus cimientos, son como la sangre que alimenta su movimiento y su ritmo. Hablar de su formacin histrica y de su evolucin futura, es referirse a la supervivencia ininterrumpida del derecho romano -expresada por el derecho cannico y el historicismo del siglo XVIII- frente a las corrientes jurdicas propugnadas de la escritura y el secreto. En este sentido, el retorno seguro y cada vez ms acentuado del proceso hacia el romanismo y como consecuencia, hacia la oralidad, es cosa indiscutible. Hay que tomar en consideracin que la nocin misma del proceso es romana as como caracterstica suya, el ser oral. Ahora bien, examinemos la historia del derecho romano para confirmar nuestras ideas y analicemos pocas, sistemas y leyes. En cuanto a las pocas me referir a las dos principales: la del derecho nacional y la del honorario y de gentes. Durante la primera poca o sea la "era del derecho nacional", desde la fundacin de Roma hasta la creacin de la Pretura, cuando la proteccin de los derechos privados de los ciudadanos pas a ser misin del Estado siendo el objeto del procedimiento civil, sta se realizaba mediante formas eminentemente orales. Ellas eran la actio o iudicium y la lis o iurgium. Jos Chiovenda cita el litigio resumido en la lpida Capitolina, la lis Fullonum, que representa un modelo de proceso concentrado: el juez, odas las partes, ordenaba una inspeccin y al da siguiente la desahogaba, examinando para ello los lugares e

indicios que se mostraran a su vista y en seguida pronunciaba sentencia. Y es que el proceso romano no surgi en esa poca como un conflicto entre dos voluntades resuelto por el fallo sino como sumisin de las partes a los tribunales pblicos. Incluso la oralidad iba acompaada de todos sus principios consecuenciales, como de la inmediatividad, entre otros, pues para que el juez pudiera tener contacto directo con las partes solamente podan comparecer a juicio los que gozaban de capacidad procesal, ya que la representacin era inadmisible: nemo alieno nomine lege agere potest. El procedimiento era siempre y necesariamente pblico, ya fuese in iure ante el magistrado o in iadicio ante el jurado iudex y, a los tribunales tenan entrada libre todos los ciudadanos, con excepcin de los esclavos a quienes estaba prohibida toda actuacin pblica. En la segunda poca, o sea la "era del derecho honorario y de gentes" desde la creacin de la Pretura hasta el reinado de Adriano, ya dentro de la etapa histrica, se conservaron en el procedimiento las mismas caractersticas. El procedimiento era pblico. El magistrado administraba justicia pro tribunali y regido por la libre apreciacin de la prueba. Tales eran los elementos que se daban al jurado iudex en el procedimiento no formal, oral, in iadicio, para que pudiera dictar su sentencia, pues como dice el profesor de la Universidad de Praga, Roberto Von Mayr dicho proceso no tena ms fin que dar base a la conviccin del juez y provocar su juicio mediante las afirmaciones contradictorias de las partes, causae coniectio, causae suae in breve coactio, probablemente la exposicin sumaria del litigio y la peroratio o sea las indagaciones subsiguientes y mediante las pruebas afirmativas y negativas que era misin de las partes producir y presentar. Por otra parte, si analizamos individualmente los sistemas del procedimiento civil romano y precisamos sus caracteres, comprobaremos que la forma oral era esencial en ellos. Los tres fundamentales fueron el de las acciones de la ley, el formulario y el extraordinario. En el "sistema de las acciones de la ley" o legis actionis, agrega el misrno Von Mayr: la oralidad, la inmediatividad, la actuacion de las partes y la libre apreciacin de las pruebas parecen ser desde el primer momento los rasgos fundamentales predominantes de este procedimiento.1 El proceso trata de asegurar la certeza; se desarrolla con la conjuncin de las partes, para

resolver sobre la materia debatida: bis de eadem re ne sito actio, pronuncindose ciertas frmulas verbales, en actos formales dentro del negocio, igualmente solemne. Tales actos no podan confiarse ni siquiera a un mensajero o nuntio y para realizarlos correctamente, las partes se valan del orator o del advocatus; pero lo singular era el hecho de que las declaraciones de la parte misma eran las nicas que surtan efecto ante el Tribunal. Y as surgi el procedimiento de las frmulas. El "sistema formulario" naci con la lex Aebutia, quien cre la frmula al lado de la legis actio, dejando un derecho de opcin entre ambos procesos y quitando a obligatoriedad del de las acciones de la ley; entonces coexistieron dos sistemas: el uno, verbal y el otro escrito. Ambos elegibles con aprobacin del magistrado. A pesar de ello, la oralidad se mantuvo como elemento substancial prevalente sobre la escritura, al grado de que cuando se verific la transformacin del derecho procesal romano en virtud de las legis Iuliae, que eliminaron las Legis actiones como formas facultativas, hubo necesidad de establecer diversas excepciones, es decir, la legis actio y la legis actio damni infecti, ya que la transicin de la frmula verbal a la escrita no surti su efecto. Tratndose del "sistema extraordinario", a travs de las enseanzas de Gastn May, profesor de Derecho Romano en la Facultad de Derecho de la Universidad de Pars, podemos ver que esta forma procesal estaba caracterizada por los principios fundamentales del juicio oral. Por ltimo, si revisamos las leyes de los romanos llegaremos a la conviccin de que stas consagraban un juicio oral y que el proceso civil se encamina actualmente hacia los puntos directrices de aquella legislacin, en forma indetenida y uniforme. Remontndonos a la poca del Bajo Imperio denominada clsica por los tratadistas e historiadores, por ser en la que se unifican los dos sistemas de derecho, el jus Civile y el jus gentium y se codifica la ley, sin referirnos a los preliminares de la codificacin Codex Hermogenianus, Gregorianus y Theodosianus sino slo hablando de la codificacin de Justiniano que vino a terminar la obra del Emperador Teodosio II y que es conocida modernamente como el Corpus Juris Civile, encontramos que tanto de los Codex como del Digesto, de las Institutas y de las Novisimas se desprende que el proceso era oral y concentrado, tal y como son los procesos actuales de las naciones ms aventajadas. Jos Chiovenda, recuerda la

sentencia "Alia est auctoritas praesentium testium alia testimoniorum quae recitari solent" (FR. 3 No. 3, DIGESTO, "DE TEST" ), ya que contiene las recomendaciones del Emperador Adriano dirigidas a los jueces para que interrogaran directamente a los testigos ipsos interrogare saleo y agregaba el propio autor la frmula de otro de los textos (FR 3, DIGESTO, "DE TEST", 22, 5), que deca: "Hoc solum tibi rescribere ____________________ 1 Cfr. VON MAYR, Roberto. Historia del Derecho Romano. Labor, Barcelona, 1926, p. 138.

possum...ex sententia animi tuite aestimare aportere quid aut credas param probatum tibi opinaris ex-sententia animi tui", en relacin con la delicada funcin de la prueba que no puede ejercitarse debidamente en el proceso escrito.2 Pues bien, a tantos siglos como van corridos, con proyecciones histricas suficientes, puede afirmarse que el proceso romano de la libre conviccin, era eminentemente oral y que la publicidad era regla invariable en l. He ah uno de los puntos de contacto entre el pasado y el presente de la ciencia juridica! He ah tambin su futuro cargado de destino!

I.

TRAYECTORIA Y DESTINO DEL PROCEDIMIENTO FRANCS.

Durante el perodo primitivo posterior a Roma, en la poca del apogeo de la escuela judicialista originada en Bolonia y del derecho comn medioeval Italiano e Italocannico y an ms tarde, cuando la tendencia de los prcticos como Salgado de Somoza, el Conde de la Canada y Benedicto Carpzov imperaba notablemente en el derecho, debe aceptarse que existi una prevalencia de la escritura y del secreto sobre la oralidad y la publicidad. Sin embargo, con la Revolucin Francesa y Ia codificacin napolenica que trajeron el procedimentalismo, la situacin empez a

cambiar y un equilibrio mayor entre ambas formas procesales pudo apreciarse. El proyecto de Cdigo que fue elaborado por la Comisin Redactora designada por Napolen se inspir en las Ordenanzas Procesales francesas, que producto de la escuela jurdica del siglo XVI, proclamaban el principio de la oralidad. Una vez aprobado el antedicho proyecto, entr en vigor como Code de procedure civile el 1o. de enero de 1807 regulando los juicios en este pas y consagrando la oralidad y la publicidad, normas que funcionan complementando el principio de la soberana judicial. Tambin se acept el derecho de disposicin e iniciativa de las partes en el proceso en una forma acentuada. Los Artculos 402 y 407 prescriban que en todas las materias sumarias y comerciales, los testimonios provenientes de las partes deben ser odos en la audiencia. Debido a la idea tradicional de que el aparato de la propia audiencia puede perturbar el testimonio de la parte, dicha regla no se ________________ 2 "A Idea Romana no Proceso Civil Moderno". Revista Forense. Vol. 78 Ro de Janeiro, Brasil, 1939 . hizo extensiva a los juicios ordinarios. A pesar de ello, la doctrina francesa siempre se ha pronunciado en contra de esta posicin con rara unanimidad, desde los ms antiguos tratadistas como Boncenne, Boitard, Toullier y Bonnier, hasta las ms recientes. Todos estn acordes en exaltar las leyes extranjeras anteriores al Code de procdure civile, que tienden a hacer actuar de modo integral la oralidad, siguiendo las ideas de Jeremas Bentham y recordando entre los ms modernos, a las leyes procesales germana y austriaca. El Code ha sido reformado en diversas materias, menos en la que se refiere a la oralidad, el 2 de julio de 1841, el 21 de marzo de 1858, el 23 de octubre de 1884, el 30 de agosto de 1886, el 12 y 13 de julio de 1905 y en otras fechas posteriores ms. Ren Japiot, reconociendo en forma general el carcter oral del proceso en el Code dice: El procedimiento es oral. Eso quiere decir que la mayor parte de los actos son realizados en la audiencia; que la parte del procedimiento que tiene de hecho influencia preponderante sobre la opinin del juez y el resultado del litigio, es la que consiste en los debates orales llamados alegatos,

plaidoiries; y que se han suprimido o tornado facultativos los escritos, que no parecen tener una utilidad prctica cierta.3 El procedimiento francs es pblico. Y para entender el sentido de este principio, recordando las palabras del mismo Ren Japiot, cuyas novedosas tesis causaron honda impresin en nuestro medio, traigo hasta aqu una de las pginas de su tratado: La publicidad significa que los debates tienen lugar en una audiencia a la cual toda persona puede asistir; que el juicio se realiza en alta voz en las mismas condiciones; que la prensa est autorizada a tomar nota de los negocios y a reproducir el enjuiciamiento; y que toda persona puede hacerse entregar copia de la sentencia misma.4 Como deca antes, ambas caractersticas, la de la oralidad y la de la publicidad, se anan a la de la soberana judicial, pudiendo afirmarse que toda la doctrina alemana moderna que proclam e impuls el proceso oral se ha originado precisamente en las ideas sustentadas por el Code de procdure civile, aunque desde luego, superndolas notablemente. Los exponentes ms brillantes de esta doctrina, las Ordenanzas procesales civiles austriaca y alemana, como consecuencia, se inspiraron parcialmente en l. Arturo _____________________ 3 JAPIOT, Ren. Trait Elementaire de Procdure Civile et Commerciale. Rocessau, Pars, 1929, p. 17. 4 lbid., p. 358 y sig. Hernndez Padilla, distinguido jurista mexicano desaparecido prematuramenteexpresaba que este Cdigo ejerci una influencia verdaderamente notable en las legislaciones procesales del continente europeo en el siglo XIX y explicaba su dominio, particularmente en determinados Estados, en que fue impuesto por las armas francesas como ley nacional.5 A sus mritos hay que aadir, por otra parte y en su contra, que el procedimiento judicial en Francia no adopt en forma adecuada e intensa el principio de la oralidad. Es en cierto modo el propio sistema mixto que se advierte en nuestra ley mexicana del proceso. Por ello quiero resumir las principales crticas que con mira a tal extremo, se han hecho a dicha legislacin. La forma acentuada del derecho de disposicin y de iniciativa de las partes en el juicio, ha sido

el error ms destacado. Y es que como dice el abogado brasileo Luis Machado Quimaraes, en su importante trabajo O Processo oral e o Processo escrito; "No basta la introduccin de la oralidad para realizar el desideratum de un proceso rpido, seguro y poco dispendioso".6 El procedimiento francs viola permanentemente las normas consecuenciales de la oralidad. A saber: la de la concentracin, pues dentro de l se conciben numerosos motivos de aplazamiento de las audiencias; la de la inmediacin, pues como resultado de lo anterior, los pleitos se alargan, no siendo posible conservar la identidad fsica del juez; y la de la irrecurribilidad de las sentencias, ya que siempre existen medios de impugnacin judicial. Particularmente de dichas violaciones se ocupan Glasson, Tissier, Japiot y Chiovenda, por citar tan slo a los partidarios del juicio oral, tanto dentro como fuera de Francia. EI primero, como los testimonios de las partes pueden recibirse fuera de la audiencia, considera que el Tribunal no puede darse cuenta de una serie de factores importantsimos como son la actitud del testigo, sus gestos y el acento con el cual expresa, que son los que dan el verdadero sentido de las palabras;7 el segundo, criticando la ley francesa, de paso elogia las reformas austriacas ___________________ 5 HERNNDEZ PADILLA, Arturo. El Cdigo Procesal Civil vigente en el Distrito y Territorios Federales y algunas de sus innovaciones. Tesis Profesional, UNAM, Mxico, 1940. 6 MACHADO QUIMARES, Luis. "Proceso Oral". Revista Forense. Ro de Janeiro, 1940 pp. 15 y sig. 7 Cfr. GL.ASSON. Prcis Thorique et Practique de Procdure Civile. Vol. 1o., No. 85, 2a. Ed., Pars. 8 Cfr. TISSIER. "Le Centenaire du Code de Procedure et les Projects de Reforme". Revue Trimestrelle de Droit Civil. fas. 3, Pars, 1906 de 1895 que establecieron el contacto directo de las partes con el juez;8 el tercero endereza tambin duros cargos en contra del sumario secreto aceptado en el procedimiento civil y el papel del juez actos procesales;9 y, el ltimo, quien delegado francs, para determinados

reconoce que la oralidad no ha actuado plenamente en el juicio civil de este pas, afirma que el sistema oral proclamado por el Code de 1807 adolece de muchos de los inconvenientes del sistema escrito. Estas desventajas ocasionadas por la aplicacin precaria de la oralidad, no slo son confesadas por la doctrina procesal antigua y moderna, como lo hemos visto, sino que se hacen sentir en los principales fallos de los Tribunales, cuya jurisprudencia uniforme las reconoce expresamente. Como consecuencia de todo ello, diversos movimientos de reforma se iniciaron con objeto de aceptar la oralidad en forma ms racional y completa. De ellos, los principales fueron dos: uno, verificado en el seno de la Cmara de Diputados con motivo de la discusin del Proyecto de Refomas, presentado el 25 de octubre de 1898, en virtud del cual, dentro del Code de procedure civile no sera posible dejar de desahogar la prueba testimonial en la audiencia, prohibindose recibirla fuera de ella y se sustituira al juez comisionado o delegado, por la comparecencia personal de los miembros del Tribunal. El otro movimiento se inici en 1934, al instituirse al lado del Ministerio de Justicia, una Comisin que se encarg de proponer un nuevo Proyecto de Reforma al proceso civil, el cual se present oportunamente y que dio origen al Decreto Legislativo de 30 de octubre de 1935, que modific parcialmente el procedimiento civil francs. Del informe rendido por el Presidente de la Comisin de Reforma del Juicio Civil de la Asociacin Nacional de Abogados Inscritos, seor Apletton, sobre la tarea realizada, se desprende que precisamente los principios de la concentracin procesal, de la inmediacin y del aumento de los poderes del juez, normaron el criterio sustentado por la Comisin y constituyeron la orientacin general de dicho trabajo. Nuevas instituciones, otra organizacin judicial, renovados procedimientos y una diversa literatura iniciada en Francia, con Garsonnet, Glasson, Morel, Japiot, Cremieu y Vizioz, entre otros, anunciaba una pronta evolucin hacia un verdadero procesalismo cientfico genuinamente francs; pero, por una parte, en la produccin jurdica de este pas como lo sostuvo Eduardo J. Couture se advirti __________ . 9 Cfr. Op. cit., Pars, 1916. 10 Cfr. COUTURE, J. Eduardo. Espritu y Tcnica en el Derecho Contemporneo. Antologa Jurdica. Buenos Aires, 1938, p. 9.

"algo de local, de nacionalizado, de falto de distancia geogrfica y de perspectiva universal"10 y, por otra, con la aparicin de las dos guerras mundiales y las invasiones que tanto han afectado a esta gran nacin, se seal una paralizacin casi absoluta en las tareas. El propsito del gobierno francs de dar un nuevo contenido a su procedimiento judicial y de aceptar la oralidad en forma ms decidida, a pesar de haber sido anunciado en 1935, no lleg a tener una cristalizacin completa. Ahora brilla un nuevo pensamiento jurdico en Francia? Seguramente podra ser el principio de la reafirmacin de la poltica de esta gran nacin marche hacia un futuro mejor. La labor interrumpida por las citadas conflagraciones cobrar mayor fuerza y quiz el destino del procedimiento judicial francs, dentro del aspecto cientfico nacional, se cumplir debidamente, proclamando las normas substanciales de un juicio eminentemente oral y pblico. II. KLEIN Y EL PROCESALISMO CIENTFICO GERMNICO Por otra parte, pasando del procedimentalismo al procesalismo cientfico iniciado por Oscar Bulof, quien concibi al proceso como una relacin jurdica de naturaleza publicista y proclam la autonoma, sistematizacin y teora del derecho procesal, hagamos un recorrido histrico-comparativo por tendencias, instituciones y sistemas extranjeros, con la finalidad de precisar las semejanzas y diferencias que entre ellos existen, dando una orientacin general acerca de la oralidad en el derecho procesal de otras pocas, aunque las tendencias sean heterogneas y an opuestas. Esto nos permitir determinar los principios consecuenciales que le son comunes a esta forma del procedimiento y sealar el sentido de su evolucin frente a la escritura y establecer un mtodo seguro de comprobacin positiva para promover una reforma radical en Mxico, a travs de la consideracin del desarrollo histrico y

tcnico del procedimiento civil extranjero, si es que de la revisin de las actividades procesales y de sus dos formas primordiales, se llega a la conclusin, como yo he llegado, de la conveniencia del predominio absoluto de la oralidad y la publicidad sobre la escritura y el secreto. Mi idea _______________ 10 Cfr. COUTURE, J. Eduardo. Espritu y Tcnica en el Derecho Contemporneo. Antologa Jurdica. Buenos Aires, 1938, p. 9. principal en este ensayo es la de transmitir a los crculos interesados, mi autntica conviccin en favor de la oralidad, concentracin, inmediatividad, dialecticidad y economa del proceso civil mexicano y propugnar porque, con el material indispensable, se elabore un nuevo Cdigo de Procedimientos Civiles eminentemente oral. En consecuencia, veamos los resultados de una investigacin sobre la doctrina de los juristas, los cdigos en vigor y la jurisprudencia definida de los tribunales de diversas naciones, agrupndolos en relacin con el procesalismo germano, italiano, espaol y portugus y hagamos algunas anotaciones sobre el derecho procesal ruso y angloamericano. Tambin examinemos los sistemas de la Argentina, Brasil y Uruguay, con el propsito de aprovechar todo aquello que implique un progreso evidente para la organizacin judicial mexicana. Dentro del procesalismo germnico debe destacarse al Dr. Franz Klein, Ministro de Justicia de Austria y Profesor de la Universidad de Viena, a quien, como lo ha afirmado Niceto Alcal Zamora y Castillo.su larga permanencia en el Ministerio le permiti, a todo lo largo del decenio 1890-1900, planear, redactar e implantar la reforrna del proceso civil, que ha inmortalizado su nombre y hacia la que han vuelto la mirada, ante los sorprendentes resultados obtenidos con ella, cuantos han querido, con posterioridad, hacer ms eficaz y experta la justicia civil de sus pases.11 La obra cumbre de Klein es la Zivilprezesserdung, de 1895, orgullo de Austria, aclamada por los ms eminentes juristas como Pollak, Pisko, Ehrenzweig, Klang y Chiovenda como la mxima expresin de la oralidad, inmediatividad, concentracin, publicidad, autoridad judicial y libre apreciacin de las pruebas por el Juez. De entonces a la

fecha estos principios son la mejor garanta de una justicia rpida y barata. Siegmund Hellmann, antiguo abogado de Viena, al referirse a la oralidad en el proceso civil austriaco, 12 explica las pruebas y los testimonios en el proseso oral y la influencia de sta en la moral procesal, fijando el papel de los jueces y abogados en el proceso oral. En la audiencia de pruebas, el juez, con vista a la demanda y a su contestacin as como a los alegatos de los abogados, procede a la determinacin de las pruebas (Beweisbeschluss), esto es, a la determinacin del objeto de las pruebas y a las pruebas __________________ 11 Cfr. ALCAL-ZAMORA y CASTILLO, Niceto. Evolucin de la Doctrina Procesal. El Faro, Mxico, 1950, p. 128. 12 HELLMANN, Siegmund. "A Oralidade no Processo Civil Austriaco". Revista Forense. Vol. 78, Ro de Janeiro, 1939, pp. 151 y sig. mismas, es decir, de los documentos, testimonios, peritajes, etc. Puede ampliarlas o restringirlas y lleva la exclusiva direccin del proceso. El propio Hellmann acentu el axioma del proceso civil austriaco segn el cual el proceso en segunda instancia se funda solamente en las pruebas de la primera instancia, de tal modo que nuevos alegatos y pruebas son inadmisibles ante el superior. Este proceso oral cumple debidamente la finalidad suprema de la justicia, el descubrimiento de la verdad a travs de la inquisicin hecha por el propio juez, con la solemnidad de una audiencia pblica y previa las exhortaciones y protestas de que los testigos se producirn con verdad. Este interrogatorio, este examen judicial hecho directamente por el encargado de pronunciar el fallo, contribuye notablemente a la moral del testimonio. Y hablando de moral, ningn principio como el de la oralidad evita tan eficazmente las dilaciones y trampas y hace que los jueces y los abogados colaboren ms estrechamente. Con Klein, merecen citarse tambin a Glasser y a Menger, grandes defensores de la oralidad procesal en Austria. Con excepcin del Reglamento General Judicial Prusiano de 1793, que fue el punto culminante del liberalismo alemn y del poder jurdico individualista, puede asegurarse que todos los

ordenamientos procesales posteriores as como los tratados, manuales, monografas y estudios que se produjeron durante la "poca de oro" del procesalismo germnico, consagraron a la oralidad como forma ideal del procedimiento judicial. Adolfo Wach, el representante ms destacado de la escuela alemana atacaba en su famoso Handbuch Des Deutschen Civilpro Zessrechts, publicado en 1885, al citado Reglamento General Judicial Prusiano, el que por un lado exiga una completa verificacin de la verdad y por otro, colocaba al juez dentro de reglas muy severas para tal comprobacin. En ese mismo ao Otte Bahr protestaba contra la falta de moralizacin del proceso. Ms adelante Guillermo Kisch y James Goldschmidt defendieron la oralidad y, por ltimo, entre los ms modernos, Hans M. Semon y Wolfgang Bernhardt se han adherido a ella con entusiasmo. A pesar de ello, con la terminacin de la primera conflagracin mundial y el movimiento social hitleriano se produjo una verdadera conmocin en el pensamiento jurdico de Alemania. Es que todo el conjunto de elementos tcnicos relativos al procedimiento judicial al confluir con las ideas polticas, adquiere mltiples tonos. Los problemas relativos a la naturaleza del debate, al principio de la iniciativa de las partes y a la posicin del juez dentro del proceso, que se ligan estrechamente y forman un todo indivisible, tienen dimensiones que rebasan el mbito puramente procesal. En realidad se funden en el campo de las cuestiones poltico-jurdicas, que como resultado de la vigorosa accin ideolgica engendrada por el triunfo de las revoluciones nacionales, estn siendo hoy en da objeto de una total renovacin, tanto en sus formas exteriores como en su contenido esencial. Es imposible estudiar el proceso civil, ya sea en el Estado liberal o en el totalitario, sin reconocer que existe una marcada separacin entre los tipos ideales de organizacin de la justicia y las realidades histricas. Slo en esta forma se puede entender el sentido de las grandes reformas procesales llevadas a cabo en 1924, 1931 y 1933 y de las medidas dictadas posteriormente. La doctrina nacional-socialista no reconoca derechos fundamentales supraestatales e incluso destruy la existencia de los derechos subjetivos pblicos e infraestatales. Era la lucha contra el derecho subjetivo, que sus sostenedores llamaron la kampf wieder das subjektive recht. La propia doctrina declaraba la guerra al liberalismo y al comunismo, como lo

demuestran el clebre Pacto Antikomontern, el violento discurso del doctor Goebels pronunciado el 19 de septiembre de 1936 sobre "El Bolchevismo en la teora y en la prctica" y la Proclama dirigida por Hitler al pueblo alemn el 22 de junio de 1941, al iniciar su ofensiva contra la Rusia Sovitica. Adems, se negaba la personalidad del Estado y se recurra al pueblo concebido como una "comunidad" (Volksgemeinschaft) interpretando as no slo el derecho poltico, hoy substituido por la voz "derecho de los pueblos" (Verfassungsrecht), sino al derecho en general. Para abarcar el ordenamiento jurdico de la comunidad poltica del pueblo, se le consideraba a ste como una organizacin racista superior al propio Estado. Es que en la lucha hacia la abolicin del derecho subjetivo sucumba hasta el Estado que no era ya considerado como una persona jurdica de derecho. El derecho nacional-socialista era un estado de conciencia popular y como resida en el pueblo, haba que interpretarlo, siendo el nico rgano capaz de hacerlo el Fhrer, que era la expresin de la voluntad de aquel. Por ltimo, hay que tener presente que la Alemania nacionalsocialista era democrtica, como la declar Hitler ante el Reichs-tag, en su discurso del 21 de agosto de 1935 e imperialista, ya que desde 1933 reclamaba su espacio vital. Ahora bien, las reformas posteriores hasta nuestros das demuestran que el proceso civil alemn es oral; pero como consecuencia de estas ideas, dicho principio ha sufrido importante evolucin. Precisamente lo que diferenciaba al sistema alemn del austriaco, era el distinto papel que en ellos jugaban las reglas de la iniciativa de las partes (parteibetrieb) y de los poderes del juez (ofizilbetriel), pues bien es sabido que ambos enjuiciamientos son orales. Mientras que en el uno, actor y demandado gozaban de decidida preponderancia en el juicio, en el otro, el juez tena innegables facultades para limitar la actividad procesal, evitando disgresiones y tardanzas en los pleitos. Los proyectos alemanes posteriores tuvieron ms bien un carcter preponderantemente poltico, que tcnico y jurdico. La doctrina social alemana, dejando sentir toda su influencia en el terreno jurdico procesal tiende a reforzar el principio de la concentracin y a aumentar la iniciativa del juzgador en el desarrollo de la causa. En diversos artculos del Cdigo procesal civil alemn (Zivil prozessordnung) se encuentran los principios bsicos de dicho ordenamiento. A

saber: La oralidad se expres a base de que "la discusin de la causa por las partes ante el tribunal competente ser oral"; La inmediatividad se consagr en la disposicin de que "todos los actos del proceso, inclusive el rendimiento de las pruebas, tienen que realizarse ante el tribunal en forma inmediata"; La publicidad, que abarca no slo el debate de las partes sino tambin el perodo de publicacin de la sentencia, se estableci en la Ley Orgnica de los Tribunales al decirse que todas las audiencias en juicios contenciosos deben ser pblicas, que cualquiera persona tiene acceso a la sala de audiencias y que puede asistir sin tener un inters inmediato o justificado; La iniciativa de las partes se afirm a travs de varias disposiciones incluidas por la reforma del 27 de octubre de 1933 y en los trminos a que ya me refera anteriormente, pues los tribunales inferiores (Amstsrichtern), una vez iniciada la causa, casi lo hacen todo ex-oficio; La libertad de las partes en cuanto a la materia objeto del debate, tambin se consagr en el citado Zivil Prozessordnung, el cual dispone que "los tribunales no tienen la facultad de conceder a las partes aquello que no hayan pedido". Esta disposicin vale especialmente para los intereses y dems accesorios de ley; y, en ltimo lugar, se consagr el principio de la unidad del proceso que cristaliza en la prueba oral. El debate en el proceso alemn es tambin oral. La audiencia se realiza en la misma forma, ya se trate de tribunales inferiores (Amstsrichtern) o de tribunales de apelacin, como las Cmaras (Landgerichte ). Conforme al expresado Cdigo procesal civil el Secretario (Gerichts Schreiber), antes de iniciarse la audiencia, anota la asistencia de los miembros del tribunal, de las partes, de los testigos, de los peritos y dems personas que deben intervenir legalmente. Una vez realizada tal anotacin, segn refiere el profesor Hans M. Semon, en su estudio sobre "El Debate Oral en el Proceso Civil Alemn", se declara abierta la audiencia y principia el debate con la exposicin oral del actor y luego del demandado; se registran las pretensiones que formulen las partes y sus conclusiones; el tribunal interroga a las partes y para esclarecer los puntos de hecho y de derecho de la causa, hace las preguntas necesarias; puede tambin, para evitar costas innecesarias, como en el caso de una demanda mal formulada y siempre antes de que se inicie el debate, recomendar las medidas razonablemente justas para llegar a un

acuerdo; el actor puede desistirse de un pleito jurdicamente, sin el consentimiento del reo, y el demandado puede renunciar a las defensas intiles. El debate oral termina cuando el asunto se estima suficientemente discutido, a juicio del Tribunal, retirndose entonces dicho cuerpo colegiado para deliberar en sesin secreta. Las sentencias interlocutorias se dan a conocer en la misma audiencia. Finalmente, vuelve el tribunal a la sala de audiencias, restableciendo la publicidad, y procede en seguida a dar lectura a la sentencia o a la resolucin respectiva. La actividad de las partes (actor, demandado, terceros), est seriamente limitada dentro del Zivil Prozessordnung. Ya desde 1902, el Congreso de Juristas Alemanes comparaba al juez con una especie de aparato automtico al cual las partes le lanzaban los materiales del proceso para recibir despus la sentencia. Era como las cajas automticas a las que se les mete una moneda para recibir en seguida determinado producto. Para evitar eso desde la ordenanza de 13 de febrero de 1924, tendiente a concentrar el proceso, se reforzaron los poderes del Juez. El Stiller Anchluss facilit el abandono de las ideas liberales que campeaban en el derecho procesal alemn. Esta tendencia del dominus litis -dice James Goldschmidt- encontr en el Estado nuevo alemn, autoritario y anti-individualista, su clima ms propicio. No se puede considerar ms al juez como un medio que el Estado pone a disposicin de las partes, para que dirima sus conflictos de inters privado. Es un representante soberano y activo de la ley instruido para asegurar la paz social.13 Y el profesor Wolfang Bernhard, en su interesante trabajo titulado El Dominio de las Partes en el Proceso Civil, 14 agrega: La finalidad del proceso no consiste en obtener para las partes, individualmente, el mantenimiento de sus derechos, sino el conservar el orden jurdico de la comunidad. La proteccin del derecho individual lesionado no es su fin, ms es uno de los efectos del proceso. En el propio estudio su autor se refiere, entre otros sugestivos __________________ 13 GOLDSCHMIDT, James. "Nuove Correnti nel Campo della Procedure Civile in Germania". Revista di Diritto Proc. Civ. 1936, p. 135 . 14 BERNHARD, Wolfang. "El Dominio de las Partes en el Proceso Civil" Revista Forense. Vol. 78, Ro de Janeiro, 1939, pp. 182 y sig.

aspectos del mismo problema, al de la obligacin de las partes de decir verdad en el proceso, escribiendo que: La enmienda de 27 de octubre consagra la obligacin de manifestar la verdad en el Reglamento del Proceso Civil, que hasta entonces permita, con un espritu tpicamente liberal, la mentira como tctica procesal lcita.El desaparecido Gobierno del Reich, al promulgar dicha reforma declar que ninguno que sea parte de un proceso civil tendr libertad para desviar el criterio del tribunal con falsedades o abusar de la actividad de los jueces con dilaciones en el proceso, por dolo o negligencia de suparte y que es un deber del juez, por medio de una enrgica direccin de los trabajos y de un estricto contacto con las partes, procurar que cada caso litigioso, despus de una preparacin debida antes de la audiencia, sea dilucidado y sentenciado, si es posible, en una nica audiencia. La posicin del juez se haba modificado profundamente. Segn escribe el combatido Miguel Fenech,15 en virtud del Fhrerprinzip, el juez deba tener amplias facultades en su calidad de representante de la Ley. En sus relaciones con la Administracin, el Estado poltico, deba quedar sujeto a determinados principios. En efecto, la Ley sobre la reorganizacin de los funcionarios profesionales (Zur Wiederherstellugn des Berufsheamtentums), de 7 de abril de 1933, elimin prcticamente todos los funcionarios de raza juda; el nombramiento del juez se realizaba por el Fhrer y Canciller del Reich, el que delegaba este derecho en otras autoridades y entre los requisitos necesarios para serlo, el juez deba ofrecer garanta de defender en cualquier momento, costara lo que costara, el Estado nacional socialista alemn. Finalmente, el juez era independiente no por una disposicin formal que lo hiciera corresponder a determinada esfera estatal, ya que en la comunidad del pueblo todo aspiraba al cumplimiento del deber en virtud del mandamiento del Fhrer, sino que lo era en virtud de su concepcin nacional socialista del mundo que lo conduca por las mismas rutas que segua el propio Fhrer, es decir, toda la ordenacin directiva de la NSDAP (Nationalsozialistische Strafrechtspolitik), el Ejrcito y la Administracin del Reich. Sobre la compaginacin de la direccin cerrada del Estado con la

independencia judicial, como dice el propio Fenech, 16 el Fhrer, como Seor Supremo de la __________________ 15 FENECH, Miguel. La Posicin del Juez en el Nuevo Estado. Espasa. Calpe, Madrid, 1941, pp. 105 y sig. 16 Ibid., p. 106. jurisdiccin nacional, podra designar como delegado de estas funciones a un Juez del Fhrer, dotarlo de todas las cualidades inherentes a su ejercicio, con jurisdiccin total en todos los procesos para que fallara en nombre del pueblo alemn, como representante sentencial de l y sin someter la decisin a mandamientos administrativos, para no violar el Rechtsfindung. Hablando de todo ello, conviene considerar que todo gobierno debe dar una peculiar configuracin poltica a los rganos de que se vale para administrar justicia; pero estimo, adems, que debe hacerlo respetando las instituciones jurdicas, cuyas hondas raigambres no deben ser desvirtuadas por un simple acto autoritario y caprichoso. El ejemplo que el Tercer Reich ofreci en Alemania, disminuyendo a su antojo la iniciativa de las partes dentro del juicio y aumentando considerablemente los poderes del juzgador, no implica precisamente un respeto a las tradiciones alemanas. Los principios mismos de la moralizacin y de la penalizacin del procedimiento alemn (penalisierung des Zivil preozesses) que pudieran presentarse ahora como una meta novedosa son solamente una conquista de siglos ya transcurridos. Su contenido substancial es el mismo. En este sentido las reformas hitlerianas significaron la vuelta a un pasado ya liquidado dentro de este campo de la ciencia y sobre el particular, hay que recordar las inolvidables palabras de Eduardo J. Couture, pronunciadas en su conferencia sobre: "Trayectoria y Destino del Derecho Procesal Civil Hispano-Americano".17 Regresar as porque s, no puede ser nunca el ideal de un pueblo que busca su destino. Ninguno torna a frmulas del pasado por espritu de regresin, sino porque cree que en ellas est contenida su nueva vida. Pero mucho me temo que en esas frmulas olviden que la historia del hombre es la historia de su libertad, de la

defensa de su espritu, del seoro de su inteligencia. En definitiva, la nunca desfallecida defensa de la substancia humana. Los fenmenos poltico-sociales generan en cierto sentido al derecho, lo impulsan, lo precipitan. Jams lo detienen.

________________________ 17 Conferencias sustentadas en la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de Montevideo en 1940.

III.

LA ORALIDAD COMO SMBOLO DE UN NOMBRE INMORTAL: CHIOVENDA

La influencia del procedimentalismo francs fue muy particular en Italia, tanto en la poca de la exgesis con Borsari y Ricci como en la de las teoras particulares con Mattirolo y an, ms adelante, con Zudovico Mortara. En efecto, mientras en Austria y Alemania el Code de procdure civile provoc una reaccin en favor de la oralidad, en Italia llev al legislador hacia una restriccin del principio que se vio reducido a una simple discusin al final del pleito. En la Cmara de Diputados, la Comisin Redactora del Codice en 1854, concluy que el nico sistema aceptable era el mixto, es decir, oral y escrito, lo cual signific un planteamiento equivocado del problema, pues todos los procesos son mixtos. Tienen la caracterstica de orales o escritos, segn prevalezca una formalidad sobre la otra. El primer Codice Sardo y el Codice di procedura civile, de 25 de junio de 1865, obedecieron a esta tendencia. En ellos existan dos tipos de procedimientos: un proceso formal y esencialmente escrito, donde las pruebas se desenvolvan como episodios separados y un proceso sumario, histricamente considerado oral y concentrado. Por este y otros motivos, desde entonces se inici un movimiento de reforma intenso, ya fuera para modificar el Cdigo antiguo o para promulgar uno nuevo. Surgen as los proyectos de Catucci en

1868, de Mancini en 1877, de Conforti en 1878, de Taiani en 1879, de Villa en 1880, de Ferraris en 1891, de Bonacci en 1893, de Gianturco en 1897 y 1900 que pas a ser la Ley de 31 de marzo de 1901 que reform el procedimiento sumario, de Orlando en 1909, de Finocchiaro Aprile en 1912 o sea la ley de 19 de diciembre de 1912, que introdujo el juez nico en los tribunales; y de Chiovenda en 1919. A la propaganda hecha en favor de la oralidad por el propio Chiovenda, quien fue sin duda el portaestandarte de la teora general del proceso de conocimiento y del procesalismo cientfico dentro y fuera de su pas, se sumaron el VII Congreso Jurdico Nacional, reunido en Roma, en octubre de 1911, el Consejo de Disciplina de los Procuradores y el Consejo de la Orden de Abogados de Roma, en 1912 y 1913; el Diputado Enrique Ferri, que la defendi en el Crculo Jurdico de Roma y en la Cmara de Diputados, en 1912; el Diputado Vicente Simoncelli, el VI Congreso Forense, de Palermo, en 1914 y toda la doctrina procesal representada por Mario DAmelio,18 Ferrone,19 Piole Caselli,20 Giusppe Semeraro,21 Antonio Costa22 y Piero Calamandrei, muerto el 27 de septiembre de 1956, 23 despus de su inolvidable visita a Mxico. Despus se formularon nuevos proyectos de ley como el del Ordenamiento Judicial de Tripolitania y Cirenaica de 20 de mayo de 1913 y el del Codice di procedura penale, de 27 de agosto de 1913 y el de Chiovenda, en 1914, que como Presidente de la Comisin de Reformas al Procedimiento Civil propuso, adems, una reforma radical tratando de darle al proceso italiano una nueva vida econmica y moral, mediante juicios ms simples, ms rpidos y ms baratos. Produjo su brillantsima Exposicin de motivos sobre el Proyecto de Cdigo que concluy l mismo en 1919, aunque reducido al proceso de conocimiento e indic que era su conviccin, como Relator de los trabajos, que "no sera posible mejorar sensiblemente la maquinaria judicial de su pas sin modificar las propias bases del procedimiento italiano ajustndolo a los principios fundamentales de la oralidad y de la concentracin".24 En apoyo de su tesis Chiovenda, siguiendo a Klein en cuanto a la reforma procesal se refiere, sustent las siguientes conferencias: La Reforma Procesal y las Corrientes del Pensamiento Moderno, en el Crculo Jurdico de Npoles, el 11 de marzo de 1906, 25 El Estado Actual del Proceso Civil en Italia y el

Proyecto ORLANDO de Reforma Procesal, en el Crculo Jurdico de Roma, el 17 de abril de 1909, 26La Reforma del Proceso Civil, en la Sociedad de Juristas y Economistas. de Miln, el 27 de noviembre de 1910 27 y, La Idea Romana en el Proceso Civil Moderno, en el Anfiteatro de la Facultad de Derecho de Bucarest, el 26 de mayo de 1932,28 en las que se encuentran reproducidas y mejor ordenadas algunas ideas ya expuestas por l en otros trabajos suyos. De su lectura se ver, como Chiovenda _________________ 18 DAMELIO, Marco. Revista de Direito Comercial. Ro de Janeiro, 1908, p. 380. 19 FERRONA. Processo Civile Moderno. Napoli, 1912, pp. 282 y sig. 20 CASSELI, Piola. De la Modernit et de la rapidit de Justice Civile Autvichiene. Egypte Conteporaine, 1913, pp. 41 y sig. 21 SEMERARO, Giuseppe. "El Proceso Civil Austriaco y su funcionamiento" Revista di Diritto Publico, 1914, pp. 513 y sig. 22 COSTA, Antonio. Oralidad y Escritura en el Proceso Civil. Imola, 1917. 23 CALAMANDREI, Piero. Oralita nel Procosso. Nuovo Digesto Italiano. Vol. IX, Torino, 1939, pp. 178-80. 24 Cfr. Ibid. 25 V. Rivista iuridica e sociale y Nuovi saggi di diritto processuale, 1912, pp. 95 y sig. 26 Rivista di diritto civile, 1910 y Nuovi saggi, pp. 111 y sig. 27 V. Monitore del Tribunali, 1911. 28 V. Revista Forense, Op. Cit. p. 85. mismo lo declaraba con una visin clarsima y simple del principio, que por sus finalidades, por los medios de que se sirve para realizar stas o sea la prueba y su formalidad y, en ltimo trmino, por la naturaleza de la cosa juzgada, el proceso civil moderno revela ser oral en la mayora de los pases del mundo por constituir la forma ideal de impartir justicia. As pues, todo estaba preparado para la introduccin de la oralidad, segn lo indicaba la "Relazione" sobre la propuesta de la antedicha VII Seccin de la Comisin de la Post Guerra presidida por Chiovenda, que se public en Npoles en 1921 cuando apareci el Senador Mortara como enemigo irreconciliable del principio con su Comentario 29 y quien el 24 de noviembre de 1923, pronunci su famoso discurso en el Senado, explicando las

tendencias de su nuevo proyecto de Codice, de ese mismo ao, sin mencionar fundamentalmente a la oralidad. Por otra parte, la direccin de las reformas posteriores se orient ya ms bien a la restauracin del principio de la autoridad en el proceso. La contienda Mortara-Chiovenda de 1919, sirvi de base para establecer las nuevas premisas polticas de los Proyectos de Codice di procedura civile de Carnelutti en 1926, de Redenti en 1934 y de Solmi en 1937, en donde se proclam la fortificacin del poder discresional del juez, una mayor celeridad en el proceso y la aceptacin del mayor poder inquisitivo. En la "Relazione" suscrita por el Ministro de Justicia Arrigo Colmi aparece claramente ya la tendencia fascista de la cual, este documento es una de sus expresiones ms concretas. El proceso debe ser eminentemente poltico y restaurar el principio de la autoridad judicial, debe asegurar el inters pblico, la conciliacin y la moralizacin procesal. Y todo ello, como una repercusin muy clara de la lucha entre constitucionalismo, individualismo y fascismo, de conformidad con la cual este ltimo concibe al Estado exclusivamente para fomentar los intereses de la comunidad, reconociendo los derechos individuales nicamente en funcin exclusiva de tales intereses. Mussolini haba dicho, en efecto, que la libertad no es un fin, sino un medio y que como tal deba ser controlado y dominado.30 Finalmente, en 1939, Dino Grandi substituy a Solmi en el Ministerio de Justicia y para llevar a cabo la redaccin de un nuevo Codice, form un Comit. As, en pleno apogeo ________________
29 Cfr. CHIOVENDA, Jos. "A Oralidade e Prova". Revista Forense. Vol. 74, 1939,

p.232. 30 Cfr. FENECH. Op. Cit., p. 71.

de la teora general del proceso y con todos estos antecedentes, Piero Calamandrei, Francisco Carnelutti, Enrico Rendenti y Leopoldo Conforti, dieron cima al vigente Codice di procedura civile, promulgado en Italia el 28 de febrero de 1940, que entr a regir el 21 de abril de 1942 y derog al de 1865. El Cdice que fue precedido del

discurso del propio Grandi y de una extensa exposicin de motivos debida seguramente a Calamandrei, puede considerarse como "mussoliano", pero no como "facista", fue para regir en una Italia democrtica y liberal, reforzados los poderes del juez como director del proceso. Un juez intermedio entre el juez espectador y el juez dictador.31 Niceto Alcal Zamora en sus indicaciones acerca del nuevo Codice di procedura civile, dice respecto a la oralidad, que "siempre en el cuadro de los principios animadores del procedimiento, nos toca enfrentarnos con dos de los ms apasionadamente discutidos: oralidad y escritura". La "relazione" (del Codice) tras acordar que no existen en las legislaciones modernas procesos enteramente orales o escritos, sino combinaciones de ambos sistemas, afirma que el nuevo Cdice establece el predominio de la oralidad en la fase instructoria, si bien sta va procedida de los escritos preparatorios, y aun ellos pueden faltar en ocasiones. Es asimismo oral, aunque igualmente precedida de otro cambio de escritos, la discusin ante el Colegio segn declara la exposicin de motivos, que aclara as la insuficiente redaccin del artculo 147 Dejando al margen manifestaciones secundarias de ambos principios, en el nuevo Cdice, surge la duda de si el planteamiento en l de la oralidad es el ms adecuado. Para dilucidar, la cuestin, conviene recordar que la oralidad rendira por s sola escasos frutos, si no va acompaada por otros dos principios, distintos de ella, pero a la vez son su complemento indispensable: el de la inmediatividad y el de la concentracin. El primero, como la propia "Relazione" se ve obligada a admitir, resulta conculcado en la etapa de discusin, en la que dos de los tres magistrados fallarn sobre pruebas que no han presenciado, o en otros trminos; decidirn no a base de ellas, sino de los escritos conclusionales y de la ponencia del instructor, erigido en relator. El remedio de este gravsimo defecto slo podra venir del artculo 281 (renovacin de pruebas ante el Colegio), pero aparte la duplicacin de actividad que ello supone, resultara una de dos, o que la prctica de la prueba ante el "Tribunale" es con carcter general fcilmente realizable y entonces la _______________

31 Cfr. CARNELUTTI. Francisco. Sistema de Derecho Procesal Civil. T.l., UTEHA,

Buenos Aires, 1944, p. 402.

mera posibilidad se debi implantar como regla, o que no lo es y entonces el precepto ser letra muerta, como muchos tememos que suceda. Respecto a la Concentracin, no vemos, pese al esfuerzo que la "Relazione" despliega para intentar demostrar su existencia, cmo podr conciliarse su concepto con la pauta de un Cdigo que no prescribe rigurosamente en cuantas audiencias haya de desenvolverse la instruccin y que deja al juez dueo de establecer su nmero y de fijar los trminos (lase, plazos) que deben transcurrir entre cada dos de ellas".32 Como quiera que sea, se dio un paso importante a favor de la oralidad y sus principios consecuenciales y ms que nada, desechando el proyecto inicial de Solmi (juez nico, desbordamiento inquisitorio, excesiva limitacin del proceso del trabajo, graves sanciones pecuniarias para las partes y sus abogados), se concibi un proceso democrtico, dispositivo, dialctico, ya que como deca Piero Calamandrei en su Conferencia sobre Proceso Civil y Democracia pronunciada en nuestra Facultad de Derecho: frente al juez las partes no son simples objetos, no constituyen fras entidades, sino personas atribuidas de derechos y obligaciones que les son otorgados para el firme mantenimiento de su libertad, el debido respeto de sus posesiones, la adecuada defensa de su espritu y el florecimiento claro de su inteligencia.33 Frente a este proceso adoptado hoy por todos los Estados libres y que se funda en el principio dispositivo, se puede contraponer un proceso enteramente autoritario, en el que el juez es la nica voluntad jurdicamente trascendente y en el que las partes consideradas tan slo como objetos de indagacin y de coersin, al estilo del antiguo proceso penal inquisitivo. Ahora bien, la realizacin de la democracia opera en razn de la actitud de los partidos polticos. Ellos la impulsan, la consolidan, jams la entorpecen. Por eso puede decirse, con cierta razn, que existen muchas semejanzas y analogas entre la dialecticidad del proceso y la dialecticidad del sistema parlamentario: la pluralidad de las partes semeja a la pluralidad de los partidos; el respeto del contradictorio en el proceso se corresponde con el respeto a la oposicin en el parlamento o en el Congreso. Es que, como sostiene Wolfgang Bernhard 34 la

_______________
32 Ibid., p. 417 y sig. 33 V. FRANCOZ RIGALT, Antonio. "Proceso Civil y Democracia". Exclsior, 7 de marzo de 1952. 34 En el Cdigo de Procedimiento

Civil, de la URSS, hay principios equivalentes al de la oralidad,particularmente tratndose de los asuntos de la competencia del Tribunal Popular y de los denaturaleza obrera. Sobre este punto, vase como antecedente Legislacin Sovitica Moderna. UTEHA.Mxico, 1977, pp. 355 y sig.Respecto a China debe verse. BONNICHON, Andr. El Derecho de la China Comunista. El Foro, IV Epoca, Julio-Diciembre, 1956, pp. 29 y sig.

finalidad del proceso no consiste en obtener para las partes, individualmente, el mantenimiento de sus derechos, sino en conservar el orden jurdico de la comunidad. La proteccin del derecho lesionado no es su fin, ms es uno de los efectos del proceso. Todo el sistema parlamentario, lo mismo que el proceso civil, es un sistema en movimiento, una continua conquista en que, como puede suceder en el proceso civil en virtud del principio dispositivo respecto a las partes, cada partido poltico puede ser el artfice de la propia victoria. La teora de la Relacin Procesal, de Chiovenda, que a pesar de las numerosas crticas de que ha sido objeto se mantiene inclume y que proclama que las partes se hacen valer en el proceso civil derechos y obligaciones no mutuamente sino asimismo respecto del juez, no es sino el reflejo en el campo judicial de la nocin germana de Rechtstaat o Estado de derecho, al tenor de la cual la relacin entre el ciudadano y el Estado es una relacin jurdica que implica la existencia de determinados derechos del contribuyente frente a la autoridad. En el proceso civil actus trium personaum, el juez no est nunca slo, sino que hay frente a l tres personas y, consecuentemente, tres voluntades que se condicionan, se limitan y se estimulan recprocamente. Este es el principio de la dialecticidad, sin el cual no puede existir proceso en un sentido liberal y democrtico. En el proceso de tipo dispositivo es la propia dialecticidad Ia que lleva a aumentar la importancia de la costumbre judicial, la cual puede formar y transformar la figura terica del proceso tal como se halla regulado en la ley escrita. Sin dialecticidad en el proceso, solamente se ahonda la separacin entre el tipo ideal de organizacin de la justicia y la realidad histrica y social. Por ello, el buen funcionamiento de un proceso civil inmediato,

concentrado, moral, penalizado y pblico exige fudamentalmente la lealtad aprobada y la colaboracin entusiasta de las personas que son los artfices diarios de la costumbre judicial, es decir, el juez y los abogados. El ritmo del proceso depende de las relaciones entre el juez, representante activo y soberano de ley, instrudo para asegurar la paz social y las partes, quienes demandan en nombre propio una actuacin de la ley y cuya recproca confianza o desconfianza deriva la simplicidad o la complicacin de las formas y la duracin ms o menos larga del pleito. La abolicin de los abogados y su transformacin en funcionarios del Estado significara el trmino de la dinmica procesal, porque los abogados son en el proceso, los representantes tradicionales de la libertad y de la iniciativa de las partes. Los buenos jueces siempre estn rodeados de abogados probos y doctos as como los malos estn de incapaces y perversos. Respecto de ello vale como en todos los dems cometidos de la vida social el principio de que la confianza recproca es la fuerza simplificadora de las relaciones humanas IV. BREVE REFERENCIA A LOS ANTECEDENTES DEL PRINCIPIO VENEZOLANO. El Conferencista Juan Carlos Mrquez en su ponencia "Aplicabilidad del procedimiento oral del Cdigo de Procedimiento Civil vigente en la actual prctica jurdica, asevero que: "En los inicios del nuevo siglo, la prctica del derecho en nuestro pas se ha visto sujeta a cambios drsticos, debidos en parte, a las modificaciones en la estructura y funcionamiento del Poder Judicial, por un lado, y por otro, debido a los avances y cambios en las concepciones sobre el proceso y su desarrollo han venido ocurriendo y que han alcanzado un punto destacado de expresin en Venezuela con la reforma constitucional de 1.999" ( Rivera:2.007, 275) DE ORALIDAD EN DERECHO

A partir de la promulgacin de la Constitucin de 1.999, la cual constitucionalizo el Principio de la Oralidad en Venezuela, a razn de que la misma preconiza que todas las leyes procesales debern orientarse a determinar que los procesos sean orales para que sean mas celeres, inmediatos y concentrados y transcribimos dicha orden constitucional a continuacin: Art 257: "El proceso constituye un instrumento fundamental para la realizacin de la justicia. Las leyes procesales establecern la simplificacin, uniformidad y eficacia de los trmites y adoptarn un procedimiento breve, ORAL (subrayado nuestro) y pblico. No se sacrificar la justicia por la omisin de formalidades no esenciales" Se consagr la oralidad en los procesos como la estructura nica por la cual han de regirse los tramites de los juicios celebrados en Venezuela, para garantizar, la eficacia de la tutela judicial efectiva consagrada en el Articulo 26 C.R.B.V: "una justicia gratuita, accesible, imparcial, idnea, transparente, autnoma, independiente, responsable, equitativa y expedita, sin dilaciones indebidas, sin formalismos o reposiciones intiles" Sin embargo ello no quiere decir que antes de la promulgacin de la vigente Carta Magna, tenemos algunas leyes que ya estipulaban el proceso oral como sistema para tramitar ciertos procedimientos en reas especiales, tales como: a. Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales (1988) b. Cdigo de Procedimiento Civil, en su reforma de 1986 estableci sobre el Procedimiento Oral (Ttulo XI, Parte Primera del Libro Cuarto), dentro de los Procedimientos Especiales Contenciosos, que dependa de autorizacin al efecto por parte del Ejecutivo Nacional, y as no se implement. c. Ley Orgnica sobre Sustancias Estupefacientes y Psicotrpicas (1984) d. Ley Orgnica de Tribunales y Procedimientos del Trabajo (1940-1983), presenta rasgos de oralidad. Este instrumento estableci el primer

procedimiento laboral (procedimiento especializado) en Venezuela, antes se rega por las normas de procedimientos establecidas en el Cdigo de Procedimiento Civil. Seguidamente a la promulgacin de la Constitucin una serie de leyes han sealado y establecido la Oralidad como principio rector de sus procedimientos, entre ellas tenemos: a. Ley Orgnica Procesal del Trabajo (agosto 2003), la oralidad es uno de los principios fundamentales y esta orientacin la toma de la Constitucin de 1999. b. Ley de Estatuto de la Funcin Publica (2002) c. Decreto Ley de Trnsito y Transporte Terrestre (2001), remite al procedimiento oral previsto en el CPC (Arts. 859 a 880), para tramitar la reparacin de daos a personas o cosas, generadas por accidentes de trnsito (Art. 150 DLTTT) d. Decreto Ley de Tierras y Desarrollo Agrario (2001) e. Ley Orgnica para la Proteccin del Nio y del Adolescente (1998) f. Cdigo Orgnico Procesal Penal (1998 con sucesivas reformas) Podemos observar que ciertamente desde mediados del siglo XX, se comienza a introducir en algunas leyes venezolanas en forma tmida el principio de la Oralidad, no es sino hasta el ao 1.999, ao en el que se consagra la Oralidad como un principio constitucional que las legislaciones procesales en forma lenta y paulatina han introducido el principio de la Oralidad en sus normas y ya existen ramas jurdicas donde tenemos varios aos practicando el proceso oral tales como el derecho penal, laboral y de nios y adolescentes 2.- RESUMEN PRACTICO.

A pesar de que ambos procesos se sustancian de acuerdo al principio de Audiencias y el de Oralidad, cada uno posee pocas semejanzas entre si y muchas diferencias que los hacen muy distintos uno del otro, podemos sealar que de la comparacin realizada a lo largo de esta investigacin extraemos que a pesar de que el proceso laboral posee una serie de normas que son contrarias al orden constitucional el mismo se encuentra ms ajustado a nuestra Carta Magna que el proceso civil oral que se basa en una Constitucin ya derogada y en un proceso escrito que por la experiencia sabemos que es demasiado lento y formal, por lo tanto deberamos trasladar los aspectos positivos del proceso laboral al proceso civil oral, tales como el despacho saneador y la notificacin a travs de medios electrnicos y mejorar los aspectos negativos del proceso laboral y sustituir el procedimiento civil por el laboral que desde la perspectiva nuestra ha sido la experiencia que ha arrojado mejores resultados dentro de los procesos orales en nuestro pas, todo con el propsito de que los venezolanos tengan acceso a una justicia rpida, gratuita, breve, pblica, que les restituya en sus derechos lesionados y administre realmente una justicia verdadera y no formal Palabras claves: Audiencias, oral, proceso laboral, proceso civil oral 3.-INTRODUCCIN En el presente informe se expone todo lo concerniente a la sustanciacin del proceso civil oral contenido en el Cdigo de Procedimiento Civil con especial nfasis en la actividad probatoria y luego se hace una breve disertacin de todo lo referente al proceso laboral y la teora general de la prueba y los medios probatorios de este procedimiento contenido en la Ley Orgnica Procesal del Trabajo para luego concluir con una comparacin de uno y otro proceso y la actividad probatoria efectuada en cada uno de ellos.

Todo ello con el objeto de extraer las divergencias y convergencias entre dos procesos de ramas jurdicas distintas pero que comparten un elemento que puede hacer creer que son muy similares que es la oralidad. Sin embargo luego de realizar la investigacin pertinente observamos que existen notables diferencias entre ambos procedimientos, debido a que el procedimiento oral civil no se ajusta a los preceptos constitucionales de la Carta Magna en vigencia hasta nuestros das y porque es un procedimiento muy vetusto en relacin con el procedimiento de la Ley Orgnica Procesal del trabajo adaptado a las reformas en las leyes procesales de la actualidad. Simplemente de analizar cada procedimiento obtenemos que la actividad probatoria en el procedimiento oral civil cuya aplicacin hoy en da es una experiencia piloto, esta segmentada de forma tal que no se corresponde con la actividad probatoria concentrada del procedimiento laboral. Asimismo el procedimiento oral de la Ley Adjetiva Civil vigente se remite en la tramitacin de la mayora de sus incidencias al procedimiento oral lo que hace que el mismo sea ms anacrnico y contrario a los principios de celeridad, inmediatez y concentracin que debe regir a todo proceso oral. Finalmente debemos sealar que lo ms idneo deber ser que se promulgara un procedimiento oral, breve y nico para todas las ramas del derecho que permitiese un acceso a la justicia verdadero de todos los ciudadanos y no continuar estableciendo procesos distintos que convierten a la administracin de justicia en una torre de babel cada das mas difcil de penetrar para los abogados y sus defendidos. 4. PRINCIPIO DE LA ORALIDAD Antes de abordar todo lo relativo al principio de la Oralidad en Venezuela creemos pertinente establecer el significado de la palabra de acuerdo al trabajo oralidad y cotidianidad realizado por Alexandra lvarez Muro en el que acota lo sucesivo:

"La oralidad es un sistema simblico de expresin, es decir un acto de significado dirigido de un ser humano a otro u otros, y es quizs la caracterstica ms significativa de la especie. La oralidad fue, entonces, durante largo tiempo, el nico sistema de expresin de hombres y mujeres y tambin de transmisin de conocimientos y tradiciones. Hoy, todava, hay esferas de la cultura humana que operan oralmente, sobre todo en algunos pueblos, o en algunos sectores de nuestros propios pases y quizs de nuestra propia vida. Pensemos, por ejemplo, en la transmisin de tradiciones orales como la de los cuentos infantiles en Europa, antes de los hermanos Grimm, o en la transmisin de la cultura de los pramos andinos en Venezuela, o en las culturas indgenas del pas. An para los habitantes de la ciudad, la transmisin de muchas esferas del saber se da por va oral: los conocimientos culinarios son una de ellas, a pesar de haber innumerables libros dedicados a la enseanza de la cocina. Prueba de ello es, quizs, la proliferacin de los programas televisados sobre este particular" (Muro: 2.007, ww.elies.rediris.es) Lo que quiere decir que la palabra Oral se relaciona con todo lo expresado por la boca o la va oral y que a su vez se expresa verbalmente, por medio del habla. Por consiguiente la comunicacin mediante la oralidad, que por cierto es la ms utilizada por el ser humano es aquella que realiza ste a travs del sentido del gusto y por el cual el mismo expresa la mayora de sus sensaciones, percepciones y sentimientos, aunado a ello es contraria a la segunda va de de comunicacin mas comn del hombre que es la escritura. 4.1 CONCEPTO Y CARACTERISTICAS En un sentido etimolgico y estricto del trmino, se entiende por PRINCIPIO DE ORALIDAD, aquel que sostiene la necesidad de que la resolucin judicial se base nicamente en material procesal expresado oralmente. En el sentido moderno del

trmino, no debemos limitar la ORALIDAD a la simple discusin oral y menos an la exclusin de la escritura del proceso. Ello pues, debemos tener presente que la ESCRITURA constituye un medio para expresar y conservar el pensamiento humano y por lo tanto es tan necesaria para el proceso, como para cualquier otra actividad del ser humano.1 En el caso del proceso, la oralidad pone en contacto directo al juez con las partes y otros comparecientes, lo que permite captar su estado emocional al declarar y as, se le facilita decidir cuando esa declaracin podra estar viciada, lo que es una gran ventaja en su afn de legar a la verdad real y no solo a la verdad formal. La definicin de oralidad pura concibe este principio como aquel que establece que la resolucin judicial solamente habr de basarse en el material que se manifest en forma oral durante el proceso, sin embargo, la experiencia ha demostrado que no es conveniente aplicarla de esta manera, pues la escritura siempre es necesaria para documentar aspectos claves del proceso que contribuyen a la seguridad jurdica. () Es indudable la importancia que la oralidad reviste en el proceso, principalmente en lo que se refiere a la bsqueda de la verdad real, ya que permite un contacto directo del juez con las partes, los testigos, los peritos y dems intervinientes en el proceso, contacto que da la oportunidad al juez de detectar ciertas situaciones, como por ejemplo gestos o comportamientos particulares que faciliten vislumbrar que la persona que se presenta ante el (sic) est realizando una conducta viciada, que falta a la verdad. () Debe recordarse que la oralidad conlleva celeridad, por lo que exige que los intervinientes en el proceso se compenetren en l y sean de mente gil para poder hacer interrogatorios, presentar ndices, etc; esta celeridad podra no ser conveniente para dilucidar cierto tipo de problemas judiciales con un alto grado de complejidad.() Otras caractersticas o principios que acompaan a la oralidad son la inmediatez, la concentracin, la publicidad, el aumento de los poderes del juez, pero sobre todo, el predominio de la palabra hablada.2

_______ 1 ABARCA Picado, Carlos Rodolfo y ROMN Daz, Douglas. El Proceso en el Derecho de Familia: una propuesta de reforma integral y regulacin de la oralidad en nuestro sistema jurdico. Tesis para optar al grado de Licenciados en Derecho. San Jos: Facultad de Derecho de la Universidad de Costa Rica, 1993. p.p. 154-155. 2 HIDALGO Barrantes, Carmen Mara y ARGUEDAS Salazar, Jos Mara. Oralidad en el Proceso Laboral. Tesis para optar al grado de Licenciados en Derecho. San Jos: Facultad de Derecho de la Universidad de Costa Rica, 1999. p.p. 223, 224 y 228.

5. EL PRINCIPIO DE ORALIDAD EN MATERIA CIVIL En Venezuela, antes de la reforma constitucional de 1.999, tena un procedimiento oral previsto en el Cdigo de Procedimiento Civil en sus artculos 859 al 880, su puesta en prctica se ha mantenido restringida en forma tmida a determinados asuntos y limitados a una cuanta irrisoria En materia civil, desde el ao de 1986, el Cdigo de Procedimiento Civil, admite la posibilidad de la implementacin del juicio oral, en su Exposicin de Motivos, seala que debera implementarse gradualmente y establece la forma de tramitarse, en el artculo 880, autoriza al Ejecutivo Nacional para determinar las Circunscripciones Judiciales y los Tribunales de stas en que entrara en vigencia el procedimiento oral, as como para modificar las cuantas y materias para la oralidad como sistema. Es por ello que ante el transcurso de los aos sin que se promulgase una nueva Ley Adjetiva Civil, el Tribunal Supremo de Justicia en vista de la mora del legislador venezolano, dicto por Resolucin la obligatoriedad de aplicar el Proceso Civil contenido en el Cdigo de Procedimiento Civil vigente.

"Mediante Resolucin dictada por el Tribunal Supremo de Justicia el 14 de junio de 2.006, se ordeno aplicar el procedimiento oral en todas las causas en materia de transito y las que versen sobre derechos u obligaciones, que no tuviesen procedimiento establecido en el Libro Cuarto del Cdigo de Procedimiento Civil, como ciudades pilotos se designaron el rea Metropolitana de Caracas y Maracaibo, Estado Zulia; la competencia por la cuanta, le fue asignada a los Tribunales de Municipio hasta 2.999 unidades tributarias, y a los juzgados de Primera Instancia para los casos cuya cuanta sea superior a la ya indicada. La aludida resolucin, debi entrar en vigencia el 14 de Septiembre de 2.006; sin embargo por Resolucin dictada el 7 de enero de 2.007, su vigencia fue diferida para el primero de marzo del mismo ao" (Rivera: 2.007, 227) Ello trajo consigo que la Oralidad en materia civil se aplique en forma parcial gracias a que se contina utilizando el proceso escrito contenido en la ley adjetiva civil, lo que vario fue la cuanta y los procesos especiales continan aplicndose de la misma forma desde que se promulgo el Cdigo de Procedimiento Civil vigente Este principio de Oralidad establecido en nuestro texto constitucional, es de aplicacin inmediata en los procesos de naturaleza civil, en los cuales el Cdigo de Procedimiento Civil, ttulo XI del Libro Cuarto, establece un procedimiento para aplicar la Oralidad en los procesos civiles. Para Yhajaira Yrureta Ortiz en Venezuela no se debi establecer la aplicacin del procedimiento oral del Cdigo de Procedimiento Civil por cuanto el mismo es antagnico a lo que establece la Constitucin vigente gracias a que este procedimiento se encuentra paralelo a la forma escrita por lo que no se est cumpliendo el mandato constitucional, pues el proceso oral en materia civil debe ser uno solo y no como en la actualidad que pasa a ser otro procedimiento especial de la variedad de procesos contenida en la Ley Procesal Civil (Rivera: 2.007, 227)

Dejando de lado todo lo anterior tenemos que indicar que el artculo 859 del Cdigo de Procedimiento Civil, establece: "Se tramitarn por el procedimiento oral las siguientes causas, siempre que su inters calculado segn el Titulo I del Libro Primero de este Cdigo, no exceda de doscientos cincuenta mil bolvares. 5. Las que versen sobre derechos de crdito u obligaciones patrimoniales que no tengan un procedimiento especial contencioso previsto en la parte primera del Libro Cuarto de este Cdigo. 6. Los asuntos contenciosos del trabajo que no correspondan a la conciliacin ni al arbitraje, y las demandas por accidente de trabajo. 7. Las demandas de trnsito. 8. Las dems causas que por disposicin de la ley o por convenio de los particulares, deban tramitarse por el procedimiento oral. Se puede observar, que esta norma civil, limita la oralidad a los supuestos establecidos en el mismo artculo, lo que colide y contradice el espritu del constituyente que acoge la oralidad como nico sistema, establecido en el Artculo 257 de nuestra Constitucin Bolivariana, y trasgrede el artculo 21 de la antes mencionada Constitucin Bolivariana, al establecer una discriminacin de acceso al sistema oral, solo para aquellos sujetos que se encuentren dentro de los supuestos del mencionado artculo 859, o de los supuestos del proyectado decreto que la Procuradura General de la Repblica, cuyo principal motivo es aumentar y fijar la cuanta por unidades tributarias. El hecho de que este procedimiento oral este previsto con el objeto de ser aplicado en forma gradual, no es obstculo para su aplicacin inmediata y total, ya que el legislador no estableci distinciones, y donde el constituyente no distingue, mal puede el intrprete hacerlo.

Hasta los momentos en Venezuela la aplicacin del Proceso Civil Oral es un proyecto piloto de la Aplicacin de la Oralidad cuyas ciudades muestra son Maracaibo y Caracas, seguidamente el procedimiento se proceder a aplicar en otras regiones del pas, a ver como funciona la aplicacin de ste en la prctica judicial y como lo sustancian los jueces civiles acostumbrados al proceso escrito que por la experiencia es lento y formalista. Efectos de la oralidad 1. La decisin se produce inmediatamente despus de concluido el juicio oral y pblico. 2. Debe quedar registro de las actuaciones realizadas por escrito. 3. Se aplica el principio de inmediacin por el cual el juez debe presenciar todos y cada uno de los actos del proceso. 4. La Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, en sentencia del 02-022000, Exp. No. 00-0010, estableci el carcter antiformalista del proceso oral al expresarse de esta forma: "Son las caractersticas de la oralidad la ausencia de formalidades que rigen estos procedimientos las que permiten que la autoridad judicial establezca inmediatamente, a la mayor brevedad, la situacin jurdica infringida o la situacin que ms se asemeje a ella" 5. Aplicacin del principio de concentracin, del procedimiento por audiencias, celeridad, publicidad y la libre valoracin de las pruebas. 6. El juez decide de acuerdo a lo escuchado en la Audiencia Oral, como muy bien alega Jorge Rossell:

"Lo que caracteriza a un sistema verdaderamente oral es que la decisin se basa en lo escuchado y presenciado por el juez, no en actas levantadas con base a lo que ocurri en la ocasin de declarar el testigo o el experto" (Rivera: 2.007, 398) 6.- PROCEDIMIENTO ORAL CIVIL Debemos tener presente que en nuestro pas este procedimiento an cuando se encuentra previsto en el Cdigo desde hace muchos aos, el mismo era letra muerta por cuanto su aplicacin por parte de los Tribunales era casi nula, hasta tanto se estableci en el presente ao, la obligatoriedad de su aplicacin, tanto as que el mismo se esta aplicando como experiencia piloto en la ciudad capital y en el Estado Zulia Por consiguiente de esta materia existe poco material dentro de la jurisprudencia de Casacin del Tribunal Supremo de Justicia y en la Doctrina venezolano por ser esta experiencia muy novedosa en el mbito procesal civil, rea en la cual la evolucin hacia la oralidad ha sido muy lenta en comparacin con otras ramas jurdicas. Por otra parte es importante tener en consideracin que si bien el proceso es denominado como oral, la celebracin de ciertos actos exigir el levantamiento de acta escrita para que la misma quede como memoria de lo efectuado en ese acto procesal. De la misma manera este procedimiento se soporta en las reglas de procedimiento determinadas en el Cdigo de Procedimiento Civil en cuanto a requisitos de las instituciones procesales, tales como los requisitos de la demanda del Artculo 340, la admisin de la demanda en un periodo de tres das por el artculo 10 del ejusdem. De todo lo concerniente a la demanda:

El inicio del proceso se har por demanda de parte, se propondr por escrito, aplicndose el Artculo 340 del Cdigo de Procedimiento Civil, en cuanto a los requisitos de forma y 859 en cuanto a los requisitos de fondo Se presenta por ante el Juzgado Distribuidor, el cual luego del sorteo respectivo, habr de remitirla al juzgado al cual le fuere asignada. Este mecanismo administrativo de distribucin de expedientes, esta ideado para lograr el reparto equitativo de las causas y evitar el juego que se presentaba con la escogencia del abogado del Tribunal en que quera actuar, acto administrativo, que fue admitido como tal, por la Sala Civil de la extinta Corte Suprema de Justicia en Sentencia de fecha 23-07-1997, en la cual seala: "Sin injerencia en el procedimiento, en donde la actora, que es la parte interesada, se ve impedida de actuar debido a que desconoce el destino final de su peticin y solo tiene certeza de ello, cuando el libelo es admitido por el Tribunal designado por efecto de la distribucin" El Artculo 340 del Cdigo de Procedimiento Civil, se enumeran los requisitos que debe contener toda demanda y el artculo 859 prev que se ventilarn por el procedimiento oral aquellas causas que sean menores a doscientos cincuenta mil Bolvares, aquellas que versen sobre derechos de crdito u obligaciones patrimoniales que no tengan un procedimiento especial contencioso previsto en el Cdigo, a tal respecto debemos sealar que este ordinal queda desprovisto de toda validez, debido a que con la serie de procedimientos especiales que el Cdigo estipula no se hace necesario irse por esta va para tramitar proceso alguno, por otro lado los juicios laborales que no correspondan a la conciliacin ni al arbitraje, y las demandas por accidente de trabajo, ya no podrn ser sometidos a la jurisdiccin civil ya que sabemos que el procedimiento laboral posee en su legislacin procesal un proceso especial y autnomo, las demandas civiles derivadas de algn accidente de trnsito

las cuales son las que realmente se estn tramitando en Maracaibo y Caracas por este proceso. Luego de distribuida la demanda sta se remite al Tribunal correspondiente, como un expediente en el cual la parte demandante consigna los recaudos que acompaa a la demanda, a partir de all surge la obligacin del Juez de proveer sobre su admisin y la del actor o demandante de gestionar la citacin, sin que se le imponga la sancin de la perencin de la instancia prevista en el articulo 267 ordinal 1, del Cdigo de Procedimiento Civil, en virtud de la gratuidad de la justicia consagrada en el artculo 26 de nuestra Constitucin Bolivariana, que en concepto de algunos deroga la sancin de la perencin breve, por no requerirse el pago de arancel judicial. De la Admisin de la demanda A tenor de lo establecido en el artculo 864 del Cdigo Adjetivo Civil que el demandante deber acompaar al libelo de demanda toda la prueba documental de que disponga, identificar a los testigos que va a presentar en la Audiencia Oral y solicitar en caso tal de que as lo pretenda que el demandado absuelva posiciones juradas. As tenemos que el hecho de no presentar los medios probatorios que sustentan la demanda, se convierte en causal de inadmisibilidad de la demanda, aunada a las que el artculo 341 de la ley adjetiva civil menciona. De la Citacin del demandado: En cuanto a las normas aplicables al acto comunicacional de la citacin por el cual se garantiza el debido proceso y el derecho a la defensa de aqul, debemos aclarar que la misma se rige por las reglas establecidas en los artculos 218 y siguientes del Cdigo Adjetivo Civil. De las cuestiones previas:

A diferencia del proceso laboral en los cuales no se tramitan las cuestiones previas denominadas de esa forma sino despachos saneadores y se tramitan en la Audiencia Preliminar, en el proceso civil oral si son sustanciadas todas las incidencias referentes a las cuestiones previas en forma escrita, aunque en algunos procedimientos se abrevian en gran medida los lapsos procesales estipulados en el procedimiento escrito. Artculo 866 del Cdigo de Procedimiento Civil: "El demandado planteare en su contestacin cuestiones previas de las contempladas en el artculo 346, stas se decidirn en todo caso antes de la fijacin de la audiencia o debate oral, en la forma siguiente: 1. Las contempladas en el ordinal 1 del artculo 346, sern decididas en el plazo indicado en el artculo 349 y se seguir el procedimiento previsto en la Seccin 6 del Ttulo I del Libro Primero, si fuere impugnada la decisin. 2. Las contempladas en los ordinales 2, 3, 4, 5 y 6 del artculo 346 podrn ser subsanadas por el demandante en el plazo de cinco das en la forma prevista en el artculo 350, sin que se causen costas para la parte que subsana el defecto u omisin. 3. Respecto de las contempladas en los ordinales 7, 8, 9, 10 y 11 del artculo 346, la parte demandante manifestar dentro del mismo plazo de cinco das, si conviene en ellas o si las contradice. El silencio se entender como admisin de las cuestiones no contradichas expresamente" De la Reconvencin

En el caso de que el demandado reconvenga al demandante se llevara el proceso por el trmite ordinario y no se fijar la celebracin de la Audiencia Preliminar hasta tanto no se encuentren entrelazados el proceso original o primario y el de Reconvencin De las Intervencin de Terceros "Aspecto interesante lo constituye el manejo dado por el Cdigo de Procedimiento Civil a las terceras dentro del procedimiento oral, as tenemos, que ante una tercera interpuesta con base en los ordinales 1 al 3 del artculo 370 del Cdigo adjetivo civil, el artculo 869 las limita fijando como termino para ser interpuestas, hasta la finalizacin de la etapa probatoriaAnte su interposicin ordena la suspensin de procedimiento oral hasta que se equiparen ambos procedimientos, sin embargo al hacer esto el cdigo obvia el hecho de que la tercera se tramitara por cuaderno separado y por le procedimiento ordinario (escrito) hasta que se equiparen con el procedimiento oral para ser abarcado por una sentencia nica y an cuando se prev que la suspensin no exceder de 90 das, en la prctica se ha podido apreciar que tal suspensin puede prolongarse mucho ms del termino indicado, as que en base a lo analizado hasta el momento, se puede ver que tal manejo del procedimiento desnaturaliza la brevedad e inmediatez que busca imperar con el procedimiento oral" ( Rivera: 2.007, 279 y 280) Por consiguiente, las terceras se manejan tal como lo estipula el proceso ordinario, suspendiendo el procedimiento oral, lo que trae consigo que la sustanciacin de esta incidencia genere retraso en el procedimiento. De la contestacin de la demanda

"La contestacin de la demanda es el acto procesal, constituido en la oportunidad procesal, que tiene el demandado para oponer los medios defensivos idneos para desvirtuar las pretensiones del actor" (Da Costa:2.004, 193) El lapso de emplazamiento del demandado es igual al proceso escriturado, por lo tanto el demandado en el proceso oral posee por igual veinte (20) das para estudiar los argumentos esgrimidos por el actor en su libelo, del cual recibe copia al ser citado, para contestar. La diferencia entre proceso civil escrito y el de la misma materia pero oral es que el demandado de la misma forma que realiza el actor deber acompaar a su escrito de contestacin todas las pruebas documentales que pueda agregar al escrito, as como revelar los testigos que desee evacuar dentro de la Audiencia Oral. Si el demandado no contesta la demanda dentro del lapso de emplazamiento se le tendr por confeso puesto que se configura el supuesto de hecho de hecho contemplado en el artculo 362 de la Ley Adjetiva Civil. De la Audiencia Preliminar Luego de subsanadas las Cuestiones Previas a que hubiere lugar el Tribunal fijara alguno de los cinco das siguientes para llevar a cabo la Audiencia Preliminar la cual tiene por objeto que las partes fijen los limites de la controversia, en virtud de que en esta Audiencia las partes pueden develar las pruebas que consideran ilegales o impertinentes, superfluas, inoportunas, pueden convenir en admitir hechos o considerar la promocin de alguna prueba innecesaria. La inasistencia a la Audiencia Preliminar no acarrea consecuencias nefastas para las partes, sino que la misma tiene por objeto depurar el proceso y es facultativo para el Juez llamar a las partes a una conciliacin, pero de la lectura de la norma adjetiva se entiende que principalmente es un debate que se propone fijar los hechos a discutir en

la Audiencia Oral, tanto es as que dentro de los tres das siguientes a la celebracin de la mencionada Audiencia, el Tribunal deber por auto razonado fijar los limites de la contienda y abrir el lapso probatorio. "Ahora bien, de la norma contenida en el Artculo 868 del Cdigo de Procedimiento Civil, puede observarse que el tribunal debe proceder a la Admisin de las pruebas propuestas por las partes, ms no fija un lapso para tal efecto, por lo que consideramos, ante el silencio de la ley, que debe aplicarse el contenido del artculo 10 del Cdigo de Procedimiento Civil, a cuyo efecto, vencido el lapso de cinco das de despacho de promocin de pruebas, el Tribunal tendr, dentro de los tres (3) das de despacho siguientes, que pronunciarse sobre la admisin de las pruebas propuestas" (Bello: 2.006, 19) Como la ley no seala en que momento se realizar la tacha incidental para algunos autores esta es la oportunidad para que cualquiera de las partes proponga la tacha incidental de cualquier instrumento promovido en el proceso y luego la misma se sustanciar conforme al proceso ordinario (Rivera: 2.007, 282) "As tenemos que en nuestro procedimiento oral, previsto en el Cdigo de Procedimiento Civil, se maneja la existencia de una audiencia preliminar para establecer los limites de la controversia y pronunciarse sobre las pruebas promovidas por las partes, sin que en ella ni sea ni tan siquiera necesaria la presencia de las partes; este solo hecho constituye una desnaturalizacin del objeto y fin de la audiencia preliminar dejando de la do la posibilidad de aplicar la labor conciliadora que el Cdigo de Procedimiento le atribuye al juez" (Rivera:2.007, 278 y 279) Del lapso Probatorio

Juan Carlos Mrquez en su ponencia Aplicabilidad del Procedimiento oral del Cdigo de Procedimiento Civil vigente en la actual prctica jurdica a tenor del lapso probatorio observa lo que exponemos a continuacin: "Las nicas pruebas cuya evacuacin esta expresamente dispuesta dentro del procedimiento oral son los instrumentos o pruebas documentales, las declaraciones de testigos y las posiciones juradas, pues para la practica de los dems medios de pruebas admisibles en un proceso, solo esta previsto en el artculo 868 del Codigo de Procedimiento Civil, que una vez celebrada la Audiencia Preliminar, el Tribunal mediante auto que se levantar a tal efecto, establecer las pruebas que se hayan admitido, con base a las objeciones presentadas por las partes en la referida audiencia" (Rivera: 2.007, 280 y 281) En este proceso luego de que se concluye la Audiencia Preliminar el Juez deber sealar el argumento-tesis del proceso y ordenar en el mismo Auto abrir el lapso de cinco das que poseen las partes para promover las pruebas y si alguna de las partes o ambas promovieren alguna experticia o inspeccin est deber ser evacuada antes de la Audiencia Oral en un lapso fijado por el rgano Jurisdiccional que no podr exceder del lapso previsto para la evacuacin de pruebas en el proceso escrito. "Llama la atencin que an cuando se prev en este procedimiento la obligacin que tienen las partes, tanto demandante como demandado, de presentar sus escritos de demanda y contestacin, todas las pruebas de que habrn de valerse en el juicio, se indica en el artculo 868 del CPC que el Tribunal abrir una articulacin probatoria dentro de los cinco das luego de emitido el auto que con motivo de la Audiencia Preliminar se levante, ello para que las partes promuevan pruebas sobre el mrito de la causa" (Rivera: 2.007, 281)

Una omisin de la ley es no sealar el lapso para que el Tribunal se pronuncie acerca de la admisin de las pruebas por lo que muy probablemente se aplicar por analoga lo que en esta materia determina el proceso ordinario, con la nica desventaja que esto puede traer retraso en la sustanciacin del juicio (Rivera: 2.007, 281) Las pruebas de testigos, posiciones juradas e instrumentos sern evacuadas dentro de la Audiencia Oral, mientras que las pruebas de inspecciones y experticias sern pruebas anticipadas al Debate oral "Cabe precisar que sobre la prueba de experticia, el procedimiento oral expresamente dispone, que los peritos debern presentarse en la Audiencia oral para presentar sus conclusiones y resultados lo cual debe mencionarse constituye, en la opinin de quin se expresa, un avance respecto a la forma de presentacin tradicional de la prueba de experticia" (Rivera:2.007, 282 y 283) Por otro lado, es importante acotar que en este proceso no se existe la comisin para evacuar testigos en virtud de que se le designa como carga para el promovente traer al testigo a la Audiencia Oral sin citacin previa, pero de evacuarse el medio probatorio de Posiciones Juradas dentro de la misma Audiencia si deber citar al absolvente de la prueba. Segn lo afirmado por la disposicin normativa del 869 del Cdigo de Procedimiento civil luego de concluida la promocin y evacuacin de las pruebas relativas al caso, el Tribunal fijar uno de los treinta das siguientes para celebrar el debate oral. De la Audiencia Oral Esta Audiencia se celebra de manera muy similar a la Audiencia Oral del juicio penal o laboral, en virtud de que dentro de la misma el juez es el director del debate entre las partes quienes expondrn oralmente sus alegatos, en primer orden la parte actora y luego la demandada, seguidamente podrn evacuar testigos, absolver posiciones

juradas y el contrario podr realizar las defensas que estime convenientes, hasta que concluya la exposicin de cada uno de los litigantes, para que el Juzgador se retire de la Sala de Audiencias y decida en un lapso no mayor a media hora "Artculo 872. La audiencia la declarar abierta el Juez que la dirige, quien dispondr de todas las facultades disciplinarias y de orden para asegurar la mejor celebracin de la misma. Previa una breve exposicin oral del actor y del demandado, se recibirn las pruebas de ambas partes comenzando siempre con las del actor. En la audiencia o debate oral no se permitir a las partes ni la presentacin ni la lectura de escritos, salvo que se trata de algn instrumento o prueba existente en los autos a cuyo tenor deba referirse la exposicin oral. En la evacuacin de las pruebas se seguirn las reglas del procedimiento ordinario en cuanto no se opongan al procedimiento oral. No se redactar acta escrita de cada prueba singular, pero se dejar un registro o grabacin de la audiencia o debate oral por cualquier medio tcnico de reproduccin o grabacin. En este caso, se proceder como se indica en el nico aparte del artculo 189". Es importante destacar que en este procedimiento podrn las partes exponer lo que a bien tengan acerca de la evacuacin de las pruebas anticipadas. De la Sentencia: "Artculo 875. Concluido el debate oral, el Juez se retirar de la audiencia por un tiempo que no ser mayor de treinta minutos. Mientras tanto, las partes permanecern en la sala de audiencias. Artculo 876. Vuelto a la Sala, el Juez pronunciar oralmente su decisin expresando el dispositivo del fallo y una sntesis precisa y lacnica de los motivos de hecho y de derecho"

La parte afectada por la sentencia podr apelar de la misma luego de publicado en fallo por escrito y con arreglo a las normas del proceso ordinario para apelar, igualmente el proceso de apelacin se sustanciara por el proceso de apelacin previsto para el sistema escrito.

PROCESO LABORAL (OJO) "El sistema jurdico laboral tiene, pues, un carcter tutelar del ser humano que, para vivir y desenvolverse a plenitud, necesita ejercer habitualmente en forma subordinada o dependiente una ocupacin remunerada; y su fin inmediato no es otro que hace posible el ejercicio de esa actividad profesional en condiciones que garanticen la vida, la salud y un desarrollo fsico normal, el descanso, la instruccin y el perfeccionamiento profesional; las expansiones licitas el resguardo de la moral y de las buenas costumbres y, por ltimo, el goce de ciertos beneficios econmicos y sociales conceptuados indispensables para una vida decorosa" (Guzmn:2000, 60) De lo anterior se colige que el procedimiento laboral el cual se crea para proteger los derechos vulnerados de los trabajadores se encuentra imbuido de una serie de caractersticas que le son muy particulares, en virtud de que el Juez del trabajo en cada una de sus actuaciones le corresponde no descuidar la proteccin de los trabajadores. En este momento debemos indicar que la proteccin al trabajador tiene su razn de ser en la debilidad econmica del trabajador ante su empleador que es el dueo de los medios de produccin, debido a ello la ley consagra al trabajador como un dbil al que se le debe compensar y por eso el derecho del trabajo en su aplicacin lo protege.

Es un hecho que an cuando este proceso laboral en su tramitacin obedece principios similares a los aplicados en otras jurisdicciones, tales como la oralidad, inmediacin, publicidad, concentracin, igualdad de las partes, en esta jurisdiccin cada uno de ellos posee un carcter social, por lo que este procedimiento posee caractersticas "sui generis" "Los juicios laborales difieren de los civiles por su naturaleza social, es decir, sus fines sociales hacen que la jurisdiccin se ejerza sin la rigidez que impera en los dems procesos y de all la especificidad de sus principios, con una funcin niveladora debida a la diferente condicin econmica y social de los litigantes, que genera desiguales condiciones para la defensa y el ataque, lo cual el derecho especial debi equilibrar" (www.tsj.gov.ve, Sala de Casacin Social, 17-052000, consulta realizada el 07 de Agosto de 2.007) El trabajo es un hecho social que permite el desenvolvimiento y crecimiento de los miembros de una sociedad, les permite obtener los bienes que necesitan y llevar una estable por lo tanto las leyes que regulan esta relacin jurdica en cuanto a la proteccin del trabajador son normas de orden pblico y que stas no pueden ser relajadas por las partes de comn acuerdo, ya que: "Se considera pues, de orden pblico, el mantenimiento y conservacin de toda norma jurdica destinada a garantizar el cabal funcionamiento de las instituciones del Estado, la plena observancia de las Leyes y la seguridad y moralidad de las relaciones entre los particulares" "(Villasmil: 2.000, 69) Con todo lo anterior, queremos sealar que las normas de derecho laboral cuyo fin es el de proteger al trabajador, no pueden ser relajadas o modificadas por el convenio de las partes como suele suceder en el

derecho privado en virtud de que este derecho tiene un fin social y pblico que esta por encima de los intereses particulares de las partes. "Ahora bien, estos principios y normas del Derecho del Trabajo, disciplina autnoma e independiente del Derecho Civil, estn inspirados en la justicia social y la equidad, as vemos como en el artculo 1 de la Ley Orgnica del Trabajo se enuncia el trabajo como un hecho social, es decir influido por factores de orden tico, sociolgico, psicolgico y fsico que necesita de normas de orden pblico que protejan el esfuerzo humano desplegado en el ejercicio de la actividad laboral, por lo que los jueces laborales, para la resolucin de un caso determinado deben observar lo ordenado por el artculo 60 de la Ley Orgnica del Trabajo" (www.tsj.gov.ve, Sentencia N 50 de Sala de Casacin Social, Expediente N 99-1026 de fecha 22/03/2001, consulta realizada en da 07 de Agosto de 2.007) Tanto es as que en el procedimiento laboral se establece para mayor beneficio del trabajador un principio por el cual en la mayora de los procesos a la parte que le corresponde probar es a la empresa como ente ms poderoso por ser el dueo del capital y de los medios de produccin, dicho principio es conocido como principio de la inversin de la carga prueba, por cuanto no se cumple lo estipulado en el artculo 1.354 del Cdigo Civil y el artculo 506 del Cdigo de Procedimiento Civil el principio del que alega prueba sino que el mismo es desvirtuado en aras de favorecer al trabajador. "En el procedimiento laboral lo que se busca es la proteccin del trabajador ante la desigualdad econmica en que se encuentra frente al patrono, razn de ser de lo que en doctrina se denomina el principio de la inversin de la carga de la prueba en materia del trabajo. (www.tsj.gov.ve, Sentencia N 35 de Sala de Casacin Social,

Expediente N 01-485 de fecha 05/02/2002, consulta realizada el da 08 de Agosto de 2.007) En razn de todo lo anterior, consideramos necesario que previamente al desarrollo de las etapas del proceso laboral vamos a resear una serie de principios que inciden en el mismo que lo distinguen ampliamente del Proceso Civil y nos dejan entrever los fines sociales del Procedimiento Laboral, entre ellos:
o

Siempre que hubiere dudas con respecto a la aplicacin de una norma laboral, se aplicara la que ms favorezca al trabajador como dispone el Artculo 9 de la Ley Orgnica Procesal del Trabajo y tal como a la letra reza el Artculo 89 numeral 3 de la Constitucin: "Cuando hubiere dudas acerca de la aplicacin o concurrencia de varias normas, o en la interpretacin de una determinada norma, se aplicar la norma ms favorable al trabajador o trabajadora. La norma adoptada se aplicar en su integridad" "El Principio Protector se fundamenta en el hecho mismo que dio origen al nacimiento del Derecho del Trabajo, vale decir, la desigualdad existente entre la persona que es contratada para desempear una labor: el trabajador, y el empleador que lo contrata. El legislador no pudo mantener ms la ficcin de una igualdad existente entre las partes del contrato de trabajo y busc compensar o nivelar esa desigualdad econmica desfavorable al trabajador, con una

proteccin jurdica que le favoreciere" (Meza, 2.006, 1) Este principio se conoce como principio pro operario o principio de favor, aqul se plantea como proteccin del trabajador y ste posee varias aplicaciones: "(i) Regla de la norma ms favorable o principio de favor, en cuya virtud si se plantearen dudas razonables en la aplicacin de dos o ms normas, ser aplicada aquella que ms favorezca al trabajador; (ii) Principio in dubio pro operario, en atencin al cual en caso de plantearse dudas razonables en la interpretacin de una norma, deber adoptarse aquella que ms favorezca al trabajador; y (iii) Principio de conservacin de la condicin laboral ms favorable, por virtud del cual debern ser respetados los derechos que se encuentran irrevocable y definitivamente incorporados al patrimonio del trabajador" (Meza, 2.006, 1) Bsicamente este principio en lugar de favorecer al imputado como el principio del in dubio pro reo o al demandado en el proceso civil, por cuanto en el mismo al demandante le corresponde probar lo que alega en el proceso laboral como muy bien indica Fernando Villasmil: "En el proceso laboral, la duda debe favorecer al trabajador independientemente de la situacin que

ocupe en el juicio, ya sea como actor, ya sea como demandado" (Villasmil, 2.006, 34)
o

En el derecho procesal laboral existe el Principio de Primaca de la Realidad de los Hechos, por el cual el Juez laboral debe orientar su actuacin en la bsqueda de la verdad a pesar de lo alegado y probado por las partes, lo anterior se sustenta en lo preceptuado en el numeral 1 del articulo 89 de la Constitucin venezolana el cual a la letra reza: "Ninguna disposiciones ley podr que establecer altere la

intangibilidad y progresividad de los derechos o beneficios laborales. En las relaciones laborales prevalece la realidad sobre las formas o apariencias" Tal como seala el autor Fernando Villasmil en su texto Nuevo Procedimiento Laboral Venezolano: "Sabemos que en muchos casos la palabra escrita sirve para camuflar, disfrazar u ocultar la realidad de lo que los contratantes han querido realmente estipular, por ejemplo, se puede pactar una relacin de trabajo y ocultarla bajo la forma de apariencia de un contrato de arrendamiento, de sociedad o de comisin mercantil"(Villasmil: 2.006, 37)

A la luz de lo anterior el legislador ha tenido que estipular en varias disposiciones normativas la proteccin del trabajador ante las apariencias utilizadas por el empleador para e

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CX w"" cencia a un acto del proceso, en tanto que la primera comporta la simple participacin de la ocurrencia de algn acto de procedimiento" www.tsj.gov.ve Sentencia N 592 de Sala de Casacin Social, Expediente N 02-147 de fecha 23/10/2002, consulta realizada el da 8 de Agosto de 2.007) Se colige de lo anterior, que en el procedimiento laboral estamos frente a un acto de notificacin que difiere de la tradicional citacin del proceso civil en su mbito escrito y oral, en razn de que la notificacin es un acto que conmina a la parte a asistir al proceso en tanto que la citacin es una simple invitacin de cortesa. Por medio de lo asentado en Jurisprudencia del Maximo Tribunal de la Repblica podemos observar que las diferencias entre la citacin de l juicio civil y la n/tificacin de la jurisdiCcin laboral se hacen ms evidentE al notarse qua: "DE igual manera se observa,63que contrariamente a lo que el Cdigo de Pr/cEdimiento Civil dispone en el Ttulo y Captulo IV, el cual contiene las normas relativar a las citacioneq y notificaciones, en modo alguno la nueva Ley adjetiva exiga que la notificacin a l! parte demandada deba practicarsd con o medi!nte coMpudsa.(... Es as, como la Ley Orgnica Procesal del Trab`jo, resulta 3er muy clara al Sealar que la notificacin debe realizarse mediante cartel, que deber contener la indicacin Del da la hora acordada para la aelebracin de la audiencia preliminar63y el cual deber ser fijado por el63Alguacil ! la puerta de la sede de la empresa, entregndole una copia del mismo al patrono k consignndolo en su sEcretara o en la oficina receptora de co2respondencia, si la h4biere. Tanto es as, que paRa el caso `e una notiicacin por correo certificado cnn aviso de recibo, tal como ocurri en el caso de aUtos, la referida Ley slo

exige que la misma debe practicarse en la direccin de la parte demandada que previamente indique el solicitante respecto dd la oficina o lugar donde se e*erza su comercio o industria, para lo cual el Alguacil deposatar en la respectiva oficina de correo "el sobre abierto conteniendo el cartel a q5e hace refereNcia el artculo 126. (www.tsj.gov.ve, Sentencia

 1299 De Sala de Casacin Social, Expedhente N 04-685 de decha 15/10/2004, consulta realizada el 08 de Agosto de 2.007) De ,a Sentencia transcrita se puede observar uNa plena diferencia con la citacin por cuanto en el proceso laboral no se le hacd eNtrega de la copia del libelo al demandado, sino que el mismo deber buscar en la sede del Tribu.al el expediente para poder darse por enterado de las pretensiones y argumentos aducidos por la parte actora. "Ahora bien, de la lectura del artculo citado -52 de la Ley Orgnica del Trabajo- se evidencia que ste contiene como formalidad necesaria y esencial, la notificacin del patrono, para que ste acuda al juicio y esgrima sus argumentos de defensa. El sealado artculo 52 de la Ley Orgnica del Trabajo, establece claramente que el cartel de notificacin, debe ser fijado en la puerta de la sede de la empresa y se entregue una copia del mismo al patrono, o se consigne en su secretara o en su oficina receptora de correspondencia si la hubiere"(www.tsj.gov.ve, Sentencia N 47 de Sala de Casacin Social, Expediente N 02-357 de fecha 13/02/2003, consulta realizada el 8 de Agosto de 2.007) Luego de llevarse a efecto la notificacin el demandado deber comparecer al dcimo da hbil a la constancia de dicha diligencia, personalmente o por medio de su apoderado, con el objeto de que se celebre la audiencia preliminar. "En trminos de la doctrina ortodoxa, la Audiencia Preliminar es un acto procesal concentrado, que se desarrolla en forma oral y que tiene lugar una vez que se ha instruido la causa, con la finalidad de depurar el proceso a los efectos del juicio oral o del logro de una decisin compositiva anticipada" (Prez Sarmiento: 2.004,158)

Por consiguiente el fin principal de la Audiencia Preliminar Laboral es lograr que las partes negocien y logren a travs de la mediacin del Juez llegar a un acuerdo para poner fin al proceso. Ante todo esto es menester dar varias acepciones de mediacin que nos permitan comprender el fin de esta Audiencia: "La mediacin es una extensin de la negociacin, en el cual las partes aceptan la ayuda de un tercero neutro e imparcial para que facilite la aceptacin y comunicacin entre las partes" (Moore, 1995, 32) "La palabra mediacin proviene de mediatio,

entendida como interposicin, intermediacin para favorecer nuevas articulaciones en las relaciones sociales. La mediacin facilitar que las partes implicadas se encuentren en este punto intermedio que ofrece la objetividad" (Burguet: 2004, wwv.ua.ambit.org) "La mediacin constituye un mecanismo propulsor de la paz social, al reducir a liveles tolerables la carga proce.al Del Estado venezolano con toda la insatisfaccin que el servicio tradicional acarrea a los ciudadanos, otorgando as, qna solucin satisfactoria de controversias para las partes regentes en el proceso y favoreciendo las prcticas comunacativas que facilitan el entendimiento y el dilogo" (Amado: 2004, 5)

Otro aspecto a resaltar es que en la Audiencia Preliminar Laboral no se permite la sustanciabin dd la inciDencia de cuestiones previas como se realiza en el proceso civil, aunque si se puede denunciar la existencia de alguno(de estos vicios en el proceso, tales como falta de jurisdiccin, defecto de forma, no se tramitan como cuestiones previas, por ello la ley en su artculo 129 expresa que no se admite la opo3icin de cuestiones previas. Si el demandante no ac5de a la Audiencia Preliminap se presume que a desistido del procedimiento, mientras que si el demandado no asiste a la Audiencia se tiene como si hubiese admitido los hechos, y ambas decisiones se reducirn a un acta, sin embargo tanto el demandante en el caso del desistimiento, como el demandado en el caso de la admisin de hechos, tienen el derecho de apelar dicha decisin ambos efectos ante el Tribunal Superior del Trabajo. "Lo primero que salta a la vista y que todos debemos tener en cuenta, es que la Audiencia Preliminar regulada en esta LOPT, no es un acto procesal unico y aislado, como lo es en el COPP, (art 330), en la LOPNA (art 576), en el COJM (art 592) o en el procedimiento oral del CPC (Art 868) sino una fase procesal que se desarrolla en varias audiencias orales" (Prez Sarmiento: 2.004,159) Artculo 136 de la Ley Orgnica Procesal del Trabajo: "El Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin al da siguiente de transcurrido el lapso para contestar la demanda remitir el expediente al Tribunal de juicio, a los fines de la decisin de la causa. La Audiencia Preliminar en ningn caso podr exceder de cuatro (04) meses" Luego de concluida la Audiencia Preliminar nos encontramos frente a dos hiptesis una de ellas es que si se lograse arribar a una solucin producto de la mediacin, el

Juez dar por concluido el proceso, pero la otra hiptesis plantea que de no llegar a un acuerdo mediado el Juez deber realizar el despacho saneador, a instancia de parte o de oficio. Tenemos que el Despacho Saneador tiene como propsito depurar al proceso de todos los vicios que puedan afectar al procedimiento y que el mismo continu En esta Audiencia Preliminar las partes deben promocionar las pruebas a evacuar en la Audiencia de Juicio, porque es la nica oportunidad que tienen para hacerlo de conformidad con lo establecido en el Artculo 73 de la Ley Orgnica Procesal del Trabajo. Concluido el lapso de la Audiencia Preliminar, se le otorgaran al demandado cinco das hbiles para dar contestacin a la demanda por escrito y de no dar contestacin a la demanda se le tendr por confeso y se enviar el expediente al Juez de Juicio para que sentencie al tercer da de recibidas las actas procesales. El Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin podr dictar las medidas cautelares que considere necesarias para preservar los derechos del demandante, siempre que ste demuestre una presuncin grave de que sus derechos pueden ser vulnerados. "Este artculo no supone que quien solicita una medida cautelar sobre los bienes del adversario deba prestar caucin, lo cual es entendible, pues tratndose del proceso laboral, los trabajadores demandantes estaran eximidos de ello" (Prez Sarmiento: 2.004,170) Concluidas todas las posibles actuaciones a realizar por el Tribunal de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin, se enviara el expediente al Juez de Juicio, quin al quinto da hbil siguiente deber fijar la audiencia de juicio, la cual no podr fijar sino dentro de los treinta das siguientes al da que dicto el auto.

Llegado en da de la Audiencia Oral, debern asistir ambas partes con sus abogados y de no asistir el demandante se tendr como si hubiese desistido de la accin y si no comparece el demandado se entender como confeso, contra dichas presunciones existe recurso de apelacin en dos efectos. Si ambas partes asisten a la Audiencia cada una deber exponer sus alegatos y no se permite alegar nuevos hechos al proceso. Seguidamente debern evacuar las pruebas cada una de las partes, en esta Audiencia no se permite la lectura o presentacin de escritos, salvo que se trate de documentos promovidos en la Audiencia Preliminar y sea necesario mencionar dentro de la exposicin oral, se debern presentar los testigos promovidos para declarar de los hechos debatidos y stos podrn ser repreguntados por la contraparte, sin notificacin alguna. Asimismo debern presentarse los expertos promovidos y si no comparecen y no justifican su ausencia, en caso de ser Funcionario Pblico ser destituido y en supuesto de ser perito privado, se entender su contumacia como un desacato a las rdenes del Tribunal y podr ser multado hasta con diez unidades tributarias. Evacuada la prueba de una parte, el Juez conceder un tiempo breve a la parte contraria a fin de que realice las observaciones que a bien tenga por realizar, en el ejercicio del derecho a la defensa. "Los jueces del trabajo (en la bsqueda de esa verdad material) pueden ordenar evacuar otros medios probatorios adicionales a los aportados por las partes, slo cuando estos sean insuficientes para que el Juez pueda formarse una conviccin. Tal enunciado se haya soportado en el artculo 71 de la Ley Orgnica Procesal del Trabajo, que reza textualmente: "Cuando los medios probatorios ofrecidos por las partes sean insuficientes para formar conviccin, el Juez, en decisin motivada e inimpugnable, puede ordenar la evacuacin de

medios probatorios adicionales, que considere convenientes" Sobre tal lineamiento, resulta preciso sealar, que en la bsqueda de esa realidad de los hechos, el Juez puede hacer uso de la facultad contenida en la norma anteriormente transcrita, en la medida en que las pruebas aportadas por las partes sean insuficientes para generarle conviccin respecto al asunto sometido a decisin, pero nunca para suplir las faltas, excepciones, defensas y/o cargas probatorias que tienen cada una de las partes del proceso,(www.tsj.gov.ve Sentencia N 1037 de Sala de Casacin Social, Expediente N 04-408 de fecha 07/09/2004, consulta realizada el da 07 de Agosto de 2.007) Concluida la evacuacin de las pruebas de ambas partes, el juez deber retirarse de la Sala para hacer un estudio de todo lo acaecido en el proceso y as decidir de conformidad a lo alegado y mostrado por las partes, dicha decisin deber realizarla en un tiempo mximo de sesenta minutos. Luego de sentenciar en forma oral y pblica en presencia de las partes, se le concede al Juez de Juicio, un lapso de cinco (5) das para reproducir la decisin dictada por escrito en una publicacin que deber agregar a las actas, con el objeto de que el Juez en dicha acta le presente al Auditorio la motivacin del fallo dictado. "Entendindose por motivacin de fallo, la exposicin metdica por parte del juez de las razones de hecho y de derecho que le asisten para dictar sentencia con miras a la composicin del litigio presentado ante si. Es por ello la vital importancia la motivacin desde dos puntos de vista ya que tiende a evitar que el juzgador acte de manera caprichosa, arbitraria, sin explanar de manera alguna los motivos que lo llevaron a emitir un pronunciamiento determinado, por otra parte le permite conocer al perdidoso en un procedimiento las razones de hecho y de derecho que determinaron su vencimiento"( www.tsj.gov.ve, Sentencia N 71 de Sala de Casacin Social,

Expediente N 99-0089 de fecha 29/03/2000, consulta realizada el da 07 de Agosto de 2.007) Finalmente de esta sentencia podr apelar la parte afectada en un lapso de cinco das y existe recurso de casacin en las causas cuyo objeto principal sea valorado por una cantidad que exceda las tres mil unidades tributarias. 5. SEMEJANZAS Y DIFERENCIAS ENTRE EL PROCESO CIVIL ORAL Y EL PROCESO LABORAL EN MATERIA PROBATORIA. En el proceso de comparacin de dos situaciones preestablecidas con el propsito de establecer convergencias y divergencias entre ambas aunque sea para delimitar algn criterio especfico, es imposible realizar un anlisis completo de las diversas similitudes y diferencias que pueden existir entre dos o ms procesos 5.1 Semejanzas y diferencias entre ambos procesos Estableceremos las semejanzas y diferencia en cada una de las fases del proceso como lo son la Introduccin de la Causa, seguidamente la Instruccin de la Causa y por ltimo la Decisin de la Causa hasta que sta decisin quede definitivamente firme y que produzca los efectos de la cosa juzgada, es decir, que contra esa decisin no haya recurso alguno, bien sea ordinario, vale decir, el recurso ordinario de apelacin interpuesto ante el superior o extraordinario o recurso de casacin interpuesto ante el mximo tribunal de la Repblica como lo es el Tribunal Supremo de Justicia en sus diferentes salas, bien sea, en Sala de Casacin Civil, en caso de causas meramente civiles y en Sala de Casacin Social en causas relacionadas en materia laboral. Semejanzas entre ambos procesos - Los dos procesos in comento comienzan con demanda escrita, cumpliendo con los requisitos exigidos del articulo 340 C.P.C. tanto en materia civil como en materia

laboral aunque en este ltimo aunado a ello deben llenarse los extremos de ley sealados en el artculo 126 L.O.P.T. - En cuanto a los principios procesales que los informan existen grandes similitudes tenemos como principios rectores de ambos procesos: La oralidad, la inmediacin procesal, la concentracin, la publicidad, Sistema de Proceso por audiencias. - En ambos procedimientos se lleva a cabo una Audiencia oral en la cual las partes exponen sus alegatos, evacuan pruebas y pueden objetar las pruebas de la contraprueba y concluida la misma el Juez decide la causa luego de concluida la Audiencia Oral, y luego publica el fallo en forma escrita. - En Segunda Instancia en materia laboral conocen los tribunales Superiores del Trabajo, que pueden ser colegiados o unipersonales, y en materia civil conocen los tribunales Superiores de igual manera, obviamente con los jueces especializados en cada rea pero la estructura del tribunal es la misma -En los dos procesos la parte puede apelar de la Sentencia luego de que la misma sea publicada por el Tribunal en un acta escrita. - En general existen instituciones procesales comunes a ambos procesos, tales como la jurisdiccin y competencia, partes en el proceso, apoderados judiciales, poder, demanda, admisin, citacin y notificacin ( cuyo objeto a la larga es comunicarle al demandado que existe un proceso en su contra), contestacin, inhibicin, recusacin, perencin, desistimiento, confesin ficta, medios probatorios, formas anormales de conclusin del proceso, Audiencia Preliminar, Audiencia o debate Oral, Sentencia, entre otras. Diferencias entre ambos procesos - En los procesos laborales operan los Principios de la Primaca de la Realidad de los Hechos, esto significa que el juez laboral debe orientar su actuacin a la bsqueda

de la verdad, a pesar de lo alegado y probado por las partes, de conformidad con lo establecido en el numeral 1 del artculo 89 de nuestra Carta Magna. La Presuncin de Laboralidad, segn lo preceptuado en la Ley Orgnica del trabajo en su artculo 65 que a la letra dice "La existencia del contrato de trabajo y por ende de la relacin de trabajo se presume" y la de La Ley ms Favorable (in dubio pro operario), esta Ley ms Favorable significa que si hubieren dudas con respecto a la aplicacin de una norma laboral, se aplicar la que ms favorezca al trabajador, todo esto de conformidad con lo preceptuado en el artculo 9 del la Ley Orgnica Procesal del Trabajo concatenado con el artculo 89 numeral 3 de nuestra Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, tambin enuncia que esa norma adoptada, se aplicar en su integridad, todo esto en beneficio del trabajador por ser el dbil jurdico en esa relacin, en tanto que en proceso civil impera la igualdad procesal entre las partes sin ningn desequilibrio como existe en el proceso laboral - En cuanto a la jurisdiccin y la competencia lo nico que seala la ley adjetiva en materia laboral es que las demandas sern propuestas ante el juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin del Trabajo competente por el territorio que corresponda, se considera competentes, los tribunales del lugar donde se prest el servicio, donde culmin la relacin laboral, el lugar de celebracin del contrato de trabajo o el domicilio del demandado , en cambio, en materia civil pudieren conocer los Juzgados de Municipios y los de Primera Instancia de acuerdo a la competencia por la cuanta y por el territorio que corresponda. - Otra diferencia que existe entre la jurisdiccin civil y la laboral radica en que en Primera Instancia en la Jurisdiccin laboral est integrado por los Tribunales de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin del trabajo y por los Tribunales de Juicio del Trabajo, todos ellos integrados por un Juez Unipersonal y un Secretario, es decir, que en primera instancia conocen dos tribunales, a diferencia de los civiles que solo conocen los Juzgados de Municipio o los de Primera Instancia dependiendo de la cuanta en el libelo de la demanda.

- Luego de incoar la demanda, el juez laboral tiene 2 das hbiles para admitirla segn el 124 L.O.P.T., en cambio, el juez civil tiene 3 das para admitirla de conformidad con lo establecido en el artculo 10 C.P.C., siempre y cuando estn llenos los extremos de ley y que no sea contrario al orden pblico, a las buenas costumbres o a una disposicin legal. De la inadmisibilidad de la demanda laboral, el Juez ordenar al solicitante, con apercibimiento de perencin, que corrija el libelo de la demanda dentro del lapso de los 2 das hbiles siguientes a la fecha de la notificacin. En todo caso la demanda deber ser admitida o declarada inadmisible dentro de los 5 das hbiles siguientes al recibo del libelo por el Tribunal que conocer de la misma y la decisin de la inadmisibilidad de la demanda deber ser publicada el mismo da que se verifique, de la inadmisibilidad se oir apelacin en ambos efectos ante el Tribunal de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin y por ante el Tribunal Superior del Trabajo, si se intenta dentro los 5 das hbiles siguientes al vencimiento del lapso establecido para la publicacin de la sentencia interlocutoria que decidi la inadmisibilidad. Al da siguiente del recibo de la apelacin el T.S.M. y E. del trabajo remitir el expediente al tribunal superior del trabajo, en cambio, el juez civil en caso de inadmisibilidad de la demanda deber expresar los motivos de la negativa. Del auto que niegue la admisin de la demanda se oir apelacin inmediatamente en ambos efectos. - Otra diferencia radica en que en el procedimiento laboral utiliza el trmino de notificacin del demandado, como medio de llamar a la contraparte al proceso en vez de la citacin del demandado como lo establece el procedimiento oral civil. - En el procedimiento laboral, en lo que refiere a la notificacin del demandado, no se le hace entrega de la copia del libelo de demanda sino que se le entrega una copia de la notificacin para la celebracin de la audiencia preliminar, en el da y hora fijado para tal evento y esta deber llevarse a cabo al dcimo da hbil siguiente de constar en auto de la notificacin del demandado o de los demandados si fuere el caso, en cambio, en el procedimiento civil, se le entrega una copia del libelo de la demanda al demandado para que venga al proceso a defenderse de las pretensiones del actor, bien

sea proponiendo cuestiones previas o como contestacin de la demanda, que deber realizarla dentro de los 20 das siguiente a la constancia en auto por el secretario de dicha citacin. - En el procedimiento laboral a diferencia del procedimiento civil no existe sustanciacin de cuestiones previa, es decir, no se admiten las cuestiones previas previstas en el articulo 346 C.P.C., a cambio de ello, si no fuese posible conciliar a las partes en la audiencia preliminar por parte del Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin del Trabajo, deber a travs de un despacho saneador, resolver en forma oral todos los vicios procesales y se reducir en un acta, a los fines de depurar el proceso. - La confesin ficta opera con ms rigor en el procedimiento laboral que en el procedimiento civil, en otras palabras, en el procedimiento laboral existen 3 formas de que opere la confesin ficta, la primera, cuando el demandado no concurre a la audiencia preliminar, la segunda, aunque haya concurrido a la audiencia preliminar, no haya contestado la demanda y por ltimo, aun y cuando haya asistido tanto a la audiencia preliminar y a la contestacin de la demanda, no asista a la audiencia de juicio, en cambio, en el procedimiento civil, opera la confesin ficta slo cuando el demandado no da contestacin a la demanda dentro de los 20 das del emplazamiento con las consecuencias que ello acarrea y es aqu donde nace una similitud con el procedimiento laboral, esta consiste en la inversin de la carga de la prueba que desde el inicio recae sobre el actor, por ser este quien inicia el proceso, es decir, le corresponde al demandado desvirtuar todo lo alegado por el actor y no podr llevar nuevos elementos al proceso. -En el proceso oral civil se sustancian como incidencias por cuaderno separado (ello quiere decir por dems que se tramitan bajo el sistema de la escritura) las cuestiones previas, las terceras, la reconvencin y las medidas cautelares a diferencia del proceso laboral en el cual no existen las cuestiones previas sino despachos saneadores

y las terceras, la reconvencin y las medidas cautelares se resuelven dentro de la Audiencia Preliminar - En el proceso civil la contestacin se celebra antes de llevarse a efecto la Audiencia Preliminar mientras que en el proceso laboral el demandado contesta la demanda luego de concluida la Audiencia Preliminar -En el proceso civil el Juez nicamente podr declarar como inadmisible una demanda cuanto esta sea contraria a la Ley, el orden pblico y las buenas costumbres como se desprende de la lectura del Artculo 341 del Cdigo de Procedimiento Civil, mientras que en el proceso laboral el Juez puede negar la admisin de una demanda porque en la misma no se llenan los extremos de ley del Articulo 126 de la ley adjetiva laboral o el Art. 340 de la ley adjetiva civil. -En el Proceso Laboral la Audiencia Preliminar puede extenderse en su celebracin hasta un plazo mximo de cuatro meses, en tanto que en el proceso civil la Audiencia Preliminar se lleva a cabo en un solo da - En el Proceso Laboral la Audiencia Preliminar posee un fin primordialmente conciliador y de promocin de pruebas mientras que en proceso oral civil su fin es de fijar los hechos y las pruebas que el Juez deber valorar en la Audiencia Oral. -En el Proceso Laboral el demandado es notificado para comparecer a la Audiencia Preliminar en tanto que en el proceso civil es citado para dar contestacin a la demanda. Semejanzas en materia de pruebas: -Los medios probatorios son los mismos en uno y otro proceso, los contemplados por la legislacin venezolana: prueba de confesin, posiciones juradas, juramento decisorio, prueba documental, testigos, inspecciones, experticias, presunciones e indicios y pruebas mixtas.

En los dos procesos existe la promocin, admisin y evacuacin de las pruebas pero se realizan de maneras distintas Diferencias en materia de pruebas: -En el Proceso Laboral no existen lapsos determinados para promocionar pruebas y evacuar pruebas que si existen en proceso civil oral por cuanto en el proceso laboral las pruebas se promocionan en la Audiencia Preliminar y se evacuan en la Audiencia Oral - Ahora bien una diferencia bien definida es que en el proceso oral civil, el demandante o actor deber acompaar junto al escrito libelar toda prueba documental de que disponga y mencionar el nombre, apellido y domicilio de los testigos que rendirn declaracin e el debate oral, si se pidieren posiciones juradas, estas se absolvern en el debate oral, es aqu la nica oportunidad que tiene el actor para hacerlo, todo esto de conformidad con lo establecido en el artculo 864 C.P.C, lo mismo sucede con el demandado que deber sealar en el escrito de contestacin las pruebas documentales que va a promover, identificar a los testigos y solicitar que la contraparte absuelva las posiciones juradas, a diferencia del proceso laboral en el cual las pruebas se promueven en la Audiencia Preliminar y se evacuan en la Audiencia Oral. - En el proceso civil la promocin de las inspecciones y las experticias se realizar en el lapso de promocin de pruebas que se abre luego de concluida la Audiencia Preliminar, y son conocidas como pruebas anticipadas, mientras que en el proceso laboral, la oportunidad de promover pruebas tanto para el actor como para el demandado ser en la Audiencia Preliminar, no pudiendo promover pruebas en otra oportunidad posterior, salvo las excepciones establecidas en la ley adjetiva.

-En el proceso laboral no se admiten los medios de pruebas como las posiciones juradas ni juramento decisorio segn lo establecido en los artculos 70 y 73 L.O.P.T, los cuales si son admitidos por el procedimiento civil in comento - Otra gran diferencia que se puede notar y que es novedoso en el sistema judicial es el denominado Principio de la Inversin de la Carga de la prueba que solo lo estipula la ley adjetiva laboral, a diferencia de la mayora de los procesos en general y en especial el procedimiento oral en materia civil en donde quien alega debe probar segn lo previsto en los artculos 1.354 C.C. y 506 C.P.C., este principio le impone la carga de la prueba al demandado, es decir, le toca al patrono desvirtuar todo lo alegado por el demandante en virtud de ser en la relacin laboral, el ente ms poderoso por ser el dueo del capital y de los medios de produccin y es por ello que la ley trata de equilibrar esa relacin. - Otra diferencia que se puede notar es en relacin a que los jueces en materia laboral pueden suplir las deficiencias en materia probatoria que pudiere tener el trabajador en el proceso, sin que por ello el juez pueda caer en ultrapetita, esto no se cumple en el procedimiento civil ya que esta expresamente prohibido por la ley y solo pueden decidir sobre lo alegado y probado en autos. 6.- REGULACIN EN TRATADOS INTERNACIONALES a. Declaracin Universal de los Derechos Humanos4 Artculo 10 Toda persona tiene derecho, en condiciones de plena igualdad, a ser oda pblicamente y con justicia por un tribunal independiente e imparcial, para la determinacin de sus derechos y obligaciones o para el examen de cualquier acusacin contra ella en materia penal. b. Convencin Americana sobre Derechos Humanos. -Pacto de San Jos-5 Artculo 8 Garantas Judiciales

1. Toda persona tiene derecho a ser oda con las debidas garantas y dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciacin de cualquier acusacin penal formulada contra ella, o para la determinacin de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carcter. 2. Toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se establezca legalmente su culpabilidad. Durante el proceso, toda persona tiene derecho, en plena igualdad, a las siguientes garantas mnimas: () f) derecho de la defensa de interrogar a los testigos presentes en el tribunal y de obtener la comparecencia, como testigos o peritos otras personas que puedan arrojar luz sobre los hechos; c. Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos6 Artculo 14 1. Todas las personas son iguales ante los tribunales y cortes de justicia. Toda persona tendr derecho a ser oda pblicamente y con las debidas garantas por un tribunal competente, independiente e imparcial, establecido por la ley, en la substanciacin de cualquier acusacin de carcter penal formulada contra ella o para la determinacin de sus derechos u obligaciones de carcter civil. La prensa y el pblico podrn ser excluidos de la totalidad o parte de los juicios por consideraciones de moral, orden pblico o seguridad nacional en una sociedad democrtica, o cuando lo exija el inters de la vida privada de las partes o, en la medida estrictamente necesaria en opinin del tribunal, cuando por circunstancias especiales del asunto la publicidad pudiera perjudicar a los intereses de la justicia; pero toda sentencia en materia penal o contenciosa ser pblica, excepto en los casos en que el inters de menores de edad exija lo contrario, o en las acusaciones referentes a pleitos matrimoniales o a la tutela de menores. 3. Durante el proceso, toda persona acusada de un delito tendr derecho, en plena igualdad, a las siguientes garantas mnimas:

e) A interrogar o hacer interrogar a los testigos de cargo y a obtener la comparecencia de los testigos de descargo y que stos sean interrogados en las mismas condiciones que los testigos de cargo; d. Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre7 Artculo XXVI. Se presume que todo acusado es inocente, hasta que se pruebe que es culpable. Toda persona acusada de delito tiene derecho a ser oda en forma imparcial y pblica, a ser juzgada por tribunales anteriormente establecidos de acuerdo con leyes preexistentes y a que no se le imponga penas crueles, infamantes o inusitadas ___________ 5 Ley N 4534 del 23 de febrero de 1970. 6 Resolucin 2200 del 16 de diciembre de 1966 de la Asamblea General de las Naciones Unidas. 7 Aprobada en la Novena Conferencia Internacional Americana, Bogot, Colombia, 1948.

4. CRITERIOS A FAVOR La politizacin del principio de oralidad se produce cuando se estima que este principio es el que mejor satisface a los sistemas tradicionales basados en la escritura de acuerdo con el nuesvo escenario, ofreciendo mayor utilidad del proceso (adecuacin, practicabilidad y modicidad) que se resuelve en el principio formulado por las convenciones internacionales como el derecho a debido proceso o garanta de audiencia. La oralidad en este sentido, vendra a ser la expresin ms genuina de la garanta de audiencia. Y no es falsa la proposicin si se entiende que la oralidad en contraposicin a formalidad en la expresin escrita simplifica proverbialmente la manera de dirigirse a los tribunales y parece que de esta forma es ms difcil que los

justiciables dejen de decir algo, bien por el desconocimiento de las formas impuestas por la escritura, bien por la preclusin de un trmite. Pero de la politizacin de la oralidad tambin se predican prerrogativas para el Estado, en cuanto hace uso de un proceso para conocer de las cuestiones existentes entre los particulares. Por medio de la oralidad el Estado (por medio de los tribunales de justicia) llega a conocer mejor los asuntos. El juez no tiene que esperar -como sucede en la realidad- al momento de dictar la sentencia, como en los pleitos en que rige el principio de la escritura, para conocer de la materia que las partes traen ante su conocimiento. Desde el primer momento el juez puede y debe empezar a conocer. Tcnicamente, se ha dicho que en este tipo de procesos es necesaria la presencia del juez desde e! mismo momento de la incoacin del mismo y que asimismo prosiga en su funcin hasta su fin. Este conocimiento tan intenso del asunto le interesa al Estado para poder fallar con mayor justicia. Slo si los rganos jurisdicentes han tenido plena cognicin de un asunto eliminando las barreras que ponen los papeles, enmascarando bajo la grafa las intenciones de quien los escribi, podr reputarse que se hallan en condiciones de despachar el asunto con perfecto conocimiento de la causa y ajustndose a la realidad y, por ende, a la justicia. El Estado quiere fallar bien los pleitos porque le interesa que estn bien fallados: esto no encierra ninguna peticin de principio, sino que pone de relieve que el Estado tiene no slo inters en que la mquina de la justicia marche bien, sino que lo que ella decida sea justo, segn la idea convenida que el Estado tiene de lo que es la justicia. Y por eso queda bien esclarecido el inters que el Estado tiene en la buena administracin de justicia. Pero la administracin de justicia slo ser buena cuando exprese la perpetua voluntad de dar a cada uno lo suyo. El Estado que tiene inters en la decisin de los pleitos por su resultado no permite que sean los particulares quienes digan qu es lo que le corresponde a cada uno. Slo el Estado es el ente capaz de decir qu es "lo suyo de cada uno". Y para eso estn los tribunales de justicia. El principio de concentracin que es directa secuela de la oralidad capitaliza para sta otra razn poltica: el proceso se socializa:

es ms accesible por su abaratamiento y por su inteligibilidad', se halla ms cerca del pueblo y deja de ser instrumento para las clases sociales ms pudientes. Si hemos buscado de intento desarrollar en este trabajo este pensamiento no es por una razn balda o de simple erudicin, sino porque es un buen marco para ponderar lo que respecto a la implantacin de la oralidad se puede pensar como deseable pan el procedimiento futuro. No basta con desear vehementemente la oralidad como remedio de males que hoy aquejan al procedimiento (lentitud, carestia...), sino que es preciso apelar a la conciencia para evitar que la propuesta generalizada de la oralidad sea algo utpico o falso. Si la oralidad, como tcnica, exige la inmediacin o la concentracin, por ejemplo, habr que ponderar si verdaderamente la infraestructura judicial costarricense tiene, los suficientes resortes para dar cumplida respuesta a lo que exige la formulacin de ese principio. La oralidad exige una labor individual e individualizada, atencin constante, direccin judicial eficaz, compenetracin con el asunto.8 La oralidad contribuye a la democratizacin de la justicia y delderecho, puesto que, se requiere un juez que adems de un rol activo director e impulsor del proceso-, esto es, que dirija, ordene y agilice el proceso, asuma un papel asistencial interactuando con las partes para determinar y delimitar el objeto del proceso, los hechos controvertidos y la prueba admisible y pertinente, esto es, colaborando en la bsqueda de la verdad real y asegurando una igualdad real entre las partes, de tal manera que la parte victoriosa sea la que probablemente tiene la razn y no la que posee ms medios econmicos para pagar a un representante hbil que complique el proceso en aras de los intereses de su representado y resista la lentitud del proceso. Se precisa de un juez involucrado y comprometido con la resolucin de la causa y no introducido en una campana de cristal, construida sobre la base de una mal entendida independencia o imparcialidad, que lo asla y aparta del resto de los sujetos procesales. Se requiere, en suma, de jueces honestos, diligentes, sensibles y estudiosos. La oralidad propicia y conduce a la humanizacin del proceso, por cuanto, respeta la dignidad humana, lo actualiza, lo acerca al ser

humano y mejora la comunicacin procesal hacindola ms flexible y expedita. La oralidad tiene, tambin, una funcin moralizante, puesto que, contribuye por su inmediatez a evitar las estrategias de los litigantes contrarias a la buena fe y lealtad procesales 9 _________ 8 HERNNDEZ Aguilar, lvaro. A propsito de la oralidad y la escritura en las nuevas propuestas codificadoras del proceso civil costarricense. Revista IVSTITIA. (207-208), 2004. p. 19. (Localizada en la Biblioteca Facultad de Derecho UCR. Signatura 340-I) 9 JINESTA L. Ernesto. La oralidad en el proceso contencioso administrativo, Revista IVSTITIA, San Jos, (155-156), Noviembre Diciembre de 1999. p. 24. (Localizacin Biblioteca Facultad de Derecho UCR. Signatura 340-I) 1. CRITERIOS EN CONTRA Seala Chiovenda, que en su tiempo el principio de oralidad suscitaba el temor de que la cognicin fuera ms superficial y la decisin fcilmente precipitada; que las partes pudieran ser fcilmente expuestas a sorpresas, omisiones y errores; que se favoreciera a los charlatanes; que para su funcionamiento exigiera aumentar el personal; y finalmente, que significara una disminucin de los ingresos de los abogados. () En trminos generales, puede decirse, que los inconvenientes que se sealan al principio de oralidad provienen, en primer lugar, de una errnea concepcin del sistema y en segundo lugar, de la creencia de que el principio de oralidad es una estructura inmvil y fija que debe aplicarse hasta las ltimas consecuencias y para toda controversia.10 ________________

10 LPEZ Gonzlez, Jorge Alberto. Teora General sobre el Principio de Oralidad en el Proceso Civil. San Jos: Grfica Cabal S.A., 2001. P. 65. ISBN 9977-12-549-X. (Localizado en la Biblioteca de la Facultad de Derecho de la Universidad de Costa Rica, signatura 345.71 L864t). CONCLUSIONES Pese a que existe un mandato constitucional que prev que el proceso judicial ser breve, oral, pblico y nico, nuestros legisladores insisten en promulgar una serie de procesos orales de distinta ndole que hacen que el conocimiento y manejo de los mismos sea cada da ms complicado para los operadores de la Justicia y para el ciudadano comn. Dentro de este conjunto de procesos orales de cada una de las materias que son todas experiencias pilotos en nuestra Nacin existen diversas disposiciones normativas que son atentatorias contra el derecho a la defensa y la igualdad de las partes en el proceso que deben ser reformadas de inmediato por nuestro poder legislativo. Para citar un ejemplo tenemos la desigualdad jurdica del demandado en el proceso laboral el cual es castigado con la confesin ficta en tres oportunidades, la primera, cuando el demandado no concurre a la audiencia preliminar, la segunda, aunque haya concurrido a la audiencia preliminar, no haya contestado la demanda y por ltimo, aun y cuando haya asistido tanto a la audiencia preliminar y a la contestacin de la demanda, no asista a la audiencia de juicio. Esta situacin es a todas luces inconstitucional y atenta contra el derecho a la defensa. Aunado a lo anterior, existen en las leyes procesales una serie de lagunas jurdicas que dejan al juez en la imperiosa necesidad de acudir a la interpretacin y a la integracin jurdica como medios de correccin del derecho defectuoso, para citar un ejemplo tenemos que en el proceso civil oral existe una omisin de la ley es no sealar el lapso para que el Tribunal se pronuncie acerca de la admisin de las

pruebas por lo que muy probablemente se aplicar por analoga lo que en esta materia determina el proceso ordinario, con la nica desventaja que esto puede traer retraso en la sustanciacin del juicio. Por lo tanto nuestro legislador debe abocarse a resolver los problemas del derecho procesal legislado y corregir algunas fallas y obedecer el precepto constitucional que establece que se llevar un proceso nico y oral que garantice una justicia verdadera en la cual el Juez decida en base a lo visto y odo de las partes y no con arreglo a lo que se recoge en una serie de actuaciones escritas sin expresiones ni emociones. Es recomendable que se estudien a fondo las fallas y omisiones existentes en nuestra tcnica legislativa para al momento de promulgar una nueva ley procesal se mejore las leyes vigentes hasta el momento REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS.

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A pesar de que ambos procesos se sustancian de acuerdo al principio de Audiencias y el de Oralidad, cada uno posee pocas semejanzas entre si y muchas diferencias que los hacen muy distintos uno del otro, podemos sealar que de la comparacin realizada a lo largo de esta investigacin extraemos que a pesar de que el proceso laboral posee una serie de normas que son contrarias al orden constitucional el mismo se encuentra ms ajustado a nuestra Carta Magna que el proceso civil oral que se basa en una Constitucin ya derogada y en un proceso escrito que por la experiencia sabemos que es demasiado lento y formal, por lo tanto deberamos trasladar los aspectos positivos del proceso laboral al proceso civil oral, tales como el despacho saneador y la notificacin a travs de medios electrnicos y mejorar los aspectos negativos del proceso laboral y sustituir el procedimiento civil por el laboral que desde la perspectiva nuestra ha sido la experiencia que ha arrojado mejores resultados dentro de los procesos orales en nuestro pas, todo con el propsito de que los venezolanos tengan acceso a una justicia rpida, gratuita, breve, pblica, que les restituya en sus derechos lesionados y administre realmente una justicia verdadera y no formal PRINCIPIO DE ORALIDAD Y ESCRITURA.- ORALIDAD.- Las manifestaciones y declaraciones que se hagan a los tribunales , para ser eficaces necesitan ser formuladas de palabras. Escritura.- las manifestaciones y declaraciones tienen para ser validas tienen que realizarse por escrito para ser validas.

Palabras en latin y su significado Iudex Tribunali Iudex in indicio in iure nemo alieno nomine lege agere potest. Lis Fullonum Iurgium Iudicium Actio Hoc solum tibi rescribere possum...ex sententia animi tuite aestimare aportere quid aut credas param probatum tibi opinaris ex-sententia animi tui", Alia est auctoritas praesentium testium alia testimoniorum quae recitari solent Novisimas Digesto Institutas Theodosianus Gregorianus Hermogenianus jus Pentium jus Civile legis actio damni infecti Legis acciones legis Iuliae legis actio

lex Aebutia advocatus orador nuncio bis de eadem re ne sito actio actionis peroratio causae coniectio, causae suae in breve coactio