Expte. N. 56.341/03 - 593.264.-B. J. A. y Otro c/ F. J.

y Otros s/ daos y perjuicios CNCIV SALA E - 12/2012 Buenos Aires, Capital de la Repblica Argentina, a los das del mes de diciembre de dos mil doce, reunidos en Acuerdo los seores jueces de la Excma. Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, Sala E, para conocer en los recursos interpuestos en los autos caratulados B. J. A. Y OTRO C/ F. J. Y OTROS S/ DAOS Y PERJUICIOS respecto de la sentencia corriente a fs. 538/546 el Tribunal estableci la siguiente cuestin a resolver: La sentencia apelada es arreglada a derecho? Practicado el sorteo, result que la votacin deba efectuarse en el siguiente orden: seores jueces de Cmara Dres. Racimo, Calatayud y Dupuis: A la cuestin planteada, el Dr. Racimo dijo: I.- La jueza de primera instancia rechaz la demanda promovida por J. A. B. y C. L. J. por los daos y perjuicios que alegaron haber sufrido a raz de la muerte del hijo de ambos J. P. B. quien fue embestido el 11 de enero de 2001 por el camin Mercedes Benz dominio TCE 552. El hecho se produjo despus de escaparse B. del Hospital Ramos Meja donde se hallaba con motivo de un primer accidente vial ocurrido tras haberse fugado en la misma fecha del Hospital J. T. Borda. La accin qued enderezada en denitiva contra el conductor J. F., el Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires (por el Hospital Borda)) y la Polica Federal Argentina por no haber impedido su fuga desde el Hospital Ramos Meja. Se sostuvo en el fallo que haba quedado comprobado que segn surge de la causa penal F. J. s/homicidio culposo no () era posible atribuir responsabilidad al conductor del camin ni al titular registral del vehculo y que la falta de relacin de causalidad adecuada entre el suceso y la conducta mdica brindada al paciente haca inadmisible la pretensin contra el GCBA toda vez que no se prob conducta culposa por parte de los mdicos intervinientes como as tampoco en la falta al deber de seguridad por parte de la codemandada Polica Federal Argentina. Contra dicho pronunciamiento la parte actora interpuso el recurso de apelacin de fs. 564 que fund con la expresin de agravios de fs. 620/625 que fue respondida por el conductor y la citada en garanta a fs. 627/628, por el Gobierno de la Ciudad a fs. 629/630 y por la Polica Federal a fs. 632. Los vencidos adujeron que el tema no debi haberse examinado desde la perspectiva de la mala praxis mdica que exige la culpa del personal del establecimiento sino desde la del deber de cuidado del paciente mental cuando se mantiene en una internacin contra su propia voluntad como haba ocurrido en el caso. Sealan los recurrentes que la institucin es directamente responsable por no haber controlado su permanencia habida cuenta que el paciente no contaba con permisos para salir cuando estaba internado en el Servicio 14 o 14/22 que es el servicio de mayor seguridad del hospital. Se alude tambin a la responsabilidad del personal de la Polica Federal por el

incumplimiento del deber de seguridad en el Hospital Ramos Meja por la momentnea internacin a que debi sujetarse B. con motivo del accidente que en estado de enajenacin mental provocara momentos antes de su intempestivo retiro sin autorizacin, ni intervencin de quienes deban custodiarlo. En resumen, la queja de los actores se centra en dos puntos principales: por un lado, en la errnea imputacin que se les ha efectuado en la sentencia en cuanto a una obligacin que no les corresponda respecto de una persona que era mayor de edad y que no haba sido declarada incapaz y, por el otro, en el inapropiado encuadre jurdico que corresponde a un hospital neuropsiquitrico cuando se trata del cuidado de las personas que se encuentran all internadas. Queda rme, pues, el relato de los hechos efectuado en el pronunciamiento sobre lo cual no existe discrepancia alguna en el memorial bajo anlisis. II.- Los recurrentes solicitan, en primer lugar, que se modique equitativamente la distribucin de costas por el rechazo de la accin respecto del conductor del vehculo que se les ha impuesto en razn de haber resultado vencidos. No cuestionan el modo en que se produjo el accidente descripto en la sentencia de modo que me atendr a ese relato que se sustenta en lo decidido en la resolucin en la que se dict el sobreseimiento recada en la causa F., J. s/ homicidio culposo que tramit ante el Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional n 49, segn el cual la muerte de B. fue producto de su decisin individual quien utiliz como mero instrumento mecnico el camin conducido por F. a quien no puede adjudicrsele ningn tipo de responsabilidad en el fallecimiento ni haberse probado negligencia o imprudencia alguna por su parte. El argumento sobre el que reclaman la modicacin de la imposicin de las costas se centra en que la demanda fue iniciada cuando an no tenan un conocimiento completo de las circunstancias que haban rodeado el hecho de la muerte del hijo de ambos. Dicho sobreseimiento fue dictado el 16 de marzo de 2001 y la demanda civil fue promovida el 8 de julio de 2003 (ver fs. 45 vta.) despus de haber sido noticados de esa decisin y sin que en dicha causa penal se hubieran producido medidas relevantes tendientes a que se modicara el contenido de resolucin que liber de reproche penal al imputado F.. La prueba producida en este expediente qued estrictamente limitada a los hechos vinculados con el desempeo del personal del Hospital Borda, con lo cual no se han arrimado elementos relevantes que hubieran permitido, eventualmente, admitir un fallo favorable a los actores en los trminos del art. 1113 del Cdigo Civil. No puedo pasar por alto que el ncleo de la demanda original se concentr en una serie de reproches en relacin al conductor y al propietario del automvil (respecto de este ltimo se formul desistimiento a fs. 168) para edicar una responsabilidad sobre la base de una persona que -a estar a las constancias de ese escrito de inicio- solo padeca de leves problemas psquicos que eran superables dando la imagen de una persona que tenia fuertes perspectivas de desarrollo laboral. Esas armaciones -que son particularmente relevantes en este proceso- tenan por objeto elaborar un panorama de la cuestin totalmente deformado en tanto

se ubicaba al conductor del camin frente a una persona que aparentemente se encontraba en pleno uso de sus facultades mentales. Y es el caso que el accidente se produjo por un hecho de la vctima que se arroj frente al paso de un camin con lo cual no encuentro motivos que hayan sustentado, ante el previo conocimiento del sobreseimiento dictado por esa razn, la promocin de una accin contra esos demandados. El juez de instruccin precis en su sentencia del 16 de marzo de 2001 que B. se tir debajo del camin cuando este circulaba con luz verde y a baja velocidad y seal que el accionar llevado a cabo por el damnicado concuerda con la patologa que sufra segn los dichos de su propio padre y las constancias del informe de fs. 101. Agreg que existi un hecho anterior ocurrido en San Juan y Sols en el cual B. tambin intent quitarse la vida, siendo trasladado al Hospital Ramos Meja, lugar desde el cual escap, situacin que permite deducir que se encontraba desequilibrado y decidido a quitarse la vida (ver fs.106 vta. del expediente F., J. s/homicidio culposo). Es claro as que los actores no pueden ahora armar que desconocan las caractersticas mismas del accidente puesto que haban sido noticados del hecho en el ao 2001 y con esos datos iniciaron una accin que tena tan poco fundamento en esa poca como en la actualidad habindose dirigido una pretensin contra una persona totalmente inocente (F.) del hecho que se le imputaba, puesto que se daba la situacin prevista del hecho de la vctima como eximente de responsabilidad del dueo y del guardin de la cosa riesgosa (art. 1113, segundo prrafo, segunda parte, del Cdigo Civil). Propicio, en concreto, que se conrme lo decidido respecto al propietario y al conductor del vehculo con expresa imposicin de costas en ambas instancias toda vez que no encuentro motivo para apartarme del principio establecido por el art. 68 del Cdigo Procesal. III.- Corresponde a continuacin atender a las quejas de los recurrentes vinculados al incumplimiento de la obligacin de vigilancia sobre el enfermo psquico J. P. B. durante su permanencia en el Hospital J. T. Borda. Ninguna queja encuentro en la expresin de agravios respecto al relato efectuado en el pronunciamiento en cuanto a las circunstancias que rodearon al hecho de la muerte de B.. Es as que la magistrada tuvo en cuenta las declaraciones del Dr. H. O. H. -mdico psiquiatra, jefe del Servicio 14/22 y jubilado de la institucin- quien conoci al paciente desde el momento en que fue internado por su padre en el ao 1997 cuando fue ubicado en el Servicio 14 por orden judicial. Describi el facultativo que J. estaba psictico por consumo de drogas, que el Hospital Borda no tiene estructura para atender a drogadictos y que se reciben porque no se ha generado otro dispositivo adecuado para internar esa patologa. Explic que como profesionales de la salud no pueden ni revisar, ni tocar, ni interrogar a nadie, que la relacin de J. con su familia era psima y que careca de afecto, que tena un trastorno de personalidad como diagnstico, consumo de sustancia psicoactiva y psicosis a consecuencia de esto. Asimismo, se arm en el pronunciamiento que surge de la historia clnica que desde la primera vez que J. concurri al Hospital Borda se le prest la atencin mdica indicada, que se le hizo saber al padre que la patologa que presentaba

su hijo no poda ser adecuadamente tratada en ese nosocomio que es, adems, un hospital de puertas abiertas en el que los pacientes no ven restringida su libertad ambulatoria y en el que gozan de un rgimen de salidas autorizadas por el juzgado interviniente. Se precis que el Hospital Borda no se encuentra en condiciones de contener a los pacientes por medios fsicos ya que su situacin es anloga a la de un paciente internado en cualquier hospital por una dolencia fsica, para concluir que los padres son responsables de los daos causados por sus hijos de modo que responden por el propio hecho ilcito que deriva de una falta de vigilancia o de buena educacin impuestos por la ley a mrito de la patria potestad que ejercen sobre los mismos. El anlisis del alcance de la obligacin que se atribuye por los demandantes al hospital psiquitrico respecto de las personas enfermas que all concurren exige, en este caso, formular algunas aclaraciones previas. B. -de 32 aos al momento del accidente- no parece haber sido declarado incapaz por el juez civil interviniente aunque no se puede llegar a una total certidumbre ante la prdida del segundo cuerpo de los autos B., J. P. s/insania que tramit ante el Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil n 7. Resulta obvio as que ante la ausencia de otros datos -por ejemplo la designacin de uno de los demandantes como curador denitivo- jams puede atribuirse culpa alguna a los padres en este caso bajo el modelo de la patria potestad aludido en el pronunciamiento ni por va directa (porque no era menor) ni por va analgica (si eventualmente se entendiera que un incapaz se sita en relacin a su curador en una situacin similar a la del deber de proteccin que corresponde a los progenitores respecto de sus nios). De este modo, la cuestin queda centrada en el supuesto incumplimiento de una obligacin de seguridad o de medios -segn sea el enfoque jurdico que se le d al tema- respecto de una persona mayor de edad que era tratada por un hospital psiquitrico en el cual haba sido internada anteriormente por orden judicial respecto de las consecuencias originadas por su fuga del establecimiento. En este sentido cabe considerar, en primer lugar, el precedente de esta Sala del 27-12-84, mediante voto del Dr. Calatayud, en el cual se declar la responsabilidad de la entonces Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires por el suicidio de una enferma psquica alojada en el Hospital lvarez acaecido dentro del nosocomio (v. c. 9583, Snchez, Pascual Antonio c/M.C.B.A. s/ cobro de pesos publ. en L.L. 1986-A, en pg. 445 el fallo de primera instancia y en pg. 451 el de alzada, con nota de Flix A. Trigo Represas: Indemnizacin de la totalidad del dao por el suicidio de un enfermo internado, en pg. 435), en el que quedara establecido que el paciente con antecedentes de intentos de esa ndole requiere una adecuada atencin para su proteccin dentro del establecimiento, con fundamento en la obligacin tcita de seguridad. Ello ha de ser as, igualmente, en el caso de autos, en el que medi una fuga no advertida, lo que le permiti al hijo de los actores cumplir con el designio de arrojarse al paso del vehculo conducido por F.. Particular relevancia adquiere tambin el fallo de esta Sala con voto del Dr. Mirs (c. 401.483 del 2-9-04 Vaisman Isabel y otro c/ Gobierno de la Ciudad

Autnoma de Buenos Aires s/ daos y perjuicios publ. en JA 2004-IV-407) citado en el memorial de fs. 620/625. Seal all mi distinguido antecesor que si se est en presencia de una obligacin de medios, la fuga del paciente pone en evidencia que no se han puesto en acto los recursos para la contencin de un psictico o de un esquizofrnico, tal como son los impedimentos de salida que, por ser imprescindibles para ese tipo de pacientes, no deben ser omitidos a pesar de tratarse de un hospital de los denominados de puertas abiertas. Es que la simple partida de un paciente del nosocomio no constituye un hecho imprevisible ni inevitable en los trminos del art. 514 del Cdigo Civil, si no va acompaada de algn otro comportamiento propio o de terceros que importe para el personal de aqul una vis irresistible. En todo caso, se ha sostenido que los establecimientos psiquitricos asumen una obligacin de medios reforzada o agravada (conf. Kraut, Responsabilidad profesional de los psiquiatras, ed. La Rocca, pgs. 90 a 92 y mencin formulada en nota 4 de Alterini, Atilio y Lpez Cabana, Roberto, Carga de la prueba en las obligaciones de medios (su aplicacin a la responsabilidad profesional), L.L. 1989-B-942, texto y nota 35, con cita de Malaurie-Aynez;; Cm. Civ. 1 Mar del Plata, Sala II, c. publ. en L.L.B.A. 2002, pgs. 275 y sigs., con nota al pie de Silvia Tanzi). Destacaba tambin el Dr. Mirs que si el paciente se daa dentro de la institucin o se fuga -y luego se suicida- aparece indudable la relacin causal entre las fallas en el cuidado (deber de vigilancia) y el resultado. Son pacientes cuya guarda (custodia) est a cargo de la institucin y sus auxiliares o dependientes (conf. Kraut, Acerca del suicidio de pacientes psiquitricos, en J.A. 2002-I, pgs.446 a 450). Se ha enfatizado que la recurrente defensa de los deudores de la seguridad, demandados por suicidios, alegando como descargo en sus defensas judiciales que deben ser exonerados slo por utilizar un sistema liberalizador (por ej., de puertas abiertas, etc.) es irrelevante como argumento jurdico si dicha conducta no era la adecuada para el caso (por ej., cuando el estado del enfermo obliga a extremar la seguridad) (conf. autor, op. y loc. cits., con cita de un fallo de la Sala D -por error material ah se expresa Sala A-, del 25-4-89, publ. en J.A. 1989-IV-268). Prosegua armando que cuando el paciente en riesgo, que se encuentra institucionalizado, se suicida, se produce el incumplimiento del deber de seguridad asumido por el profesional o el equipo interdisciplinario y la propia entidad asistencial. La culpa queda plasmada por el dato de la muerte que el profesional debi prever (res ipsa loquitur, la falta se inere del dao). El modelo de conducta es el de un profesional especialmente diligente y cuidadoso. La obligacin tendiente a evitar el suicidio, requiere una diligencia especialsima del mdico tratante, del equipo y de sus auxiliares (conf. autor, op. et loc. cits., con cita de Bueres, Responsabilidad civil de los mdicos, t. I, 1991, p. 446, nota 139, hecha en nota 12). Trigo Represas es partidario de su admisin (conf. nota a fallo de primera instancia y de esta Sala cit. supra y nota al antes mencionado fallo de la Sala D, Autora y factor coadyuvante en el suicidio de un enfermo internado, publ. en J.A. 1989-IV-273), criterio compartido por Lorenzetti al referirse a tales antecedentes (conf. autor cit., La empresa mdica, ed. Rubinzal-Culzoni, pg. 380, N 2).

Ahora bien, como sostiene Kraut (Responsabilidad profesional... cit., pg. 103), si la nocin de culpa debe descartarse pues la falta de discernimiento del sujeto suicida obtura la posibilidad de atribuirle responsabilidad por razones jurdicas (conf. art. 921, Cdigo Civil), la cuestin debe ser enmarcada en la relacin causal, con lo que ha menester determinar si el obrar del paciente se interpone en la cadena del deudor de la seguridad y acta como coadyuvante del dao derivado de la omisin de cuidados, as como apreciar en qu circunstancias tiene lugar, las que son variables segn cada caso, por lo que no parece conveniente someter esta cuestin a criterios rgidos. La situacin concreta en que se hallaba B. adquiere importancia en esta etapa del razonamiento puesto que la ausencia de declaracin de su demencia no lleva inequvocamente a considerar que se encontraba en pleno uso de sus facultades mentales y estimar as como decisivo el acto de arrojarse sobre las vas como consecuencia de una decisin deliberada en el sentido estricto de la palabra. Ello as, en tanto el accionar del nombrado se encuadra en el supuesto del art. 921 del Cdigo Civil toda vez que se encontraba en una crisis de origen patolgico conforme surge de las constancias de autos (conf. Cifuentes Santos, en Belluscio, Cdigo Civil y leyes complementarias, ed. Astrea, 1982, t. 4, pg. 149). Y aqu entra a tallar un punto relevante que ha sido soslayado en el anlisis del caso cual es el estado del paciente en las etapas previas al accidente puesto que la defensa del Hospital Borda ha girado en torno a la imposibilidad de hacer frente al tratamiento de este tipo de pacientes que seran atendidos en esa institucin ante el deber de no dejarlos abandonados a su suerte. No es tal el supuesto fctico que debe ser analizado puesto que el dictamen del Cuerpo Mdico Forense permite determinar el alcance de las obligaciones que correspondan a esta demandada y la eventual responsabilidad que pudiera caber a su respecto. El perito mdico psiquiatra Dr. R. L. M. G. fue inquirido para que indicara si dicho hospital es adecuado para tratar personalidades psicopticas, a lo cual respondi que efectivamente, el mencionado establecimiento ha informado en autos que es adecuado para brindar atencin a pacientes portadores de personalidad psicoptica, pero nicamente en sus episodios de descompensacin y hasta tanto el mismo curse en mejora evolutiva, tal como aconteci de hecho en el caso de autos excepto en su ltimo ingreso (26-12-00), cuando el propio paciente habra concurrido al Juzgado para solicitar su internacin, a juzgar por los asientos mencionados, sin productividad psictica la cual recin se veric al da 29-12-00). El mismo facultativo agrega posteriormente que el da 29-12-00 se asienta: Paciente que reingresa al servicio en condiciones similares a las que estaba. Presenta musitaciones, monlogos, risas inmotivadas. Reticente a hablar, paranoide. Hiperbulia improductiva. Fue medicado con frmaco antipsictico de depsito (fs. 333). Asimismo, a fs. 455 se indica que el paciente reingresa el 26-12-00, a las 13:45 horas, solo, con orden judicial de internacin. Durante la semana que dur su fuga, haba permanecido en la va pblica. Se lo observa hipoblico e hipotmico, con antecedentes de consumo de sustancias psicoactivas (cocana); HIV positivo. Se hace diagnstico presuntivo de Personalidad psicoptica (Fs., 325/325vta). Se lo medica con frmacos ansiolticos (Fs.,

227). El 27-12-00 se asienta: dice que fue al Juzgado para solicitar ser reinternado ya que no tiene adonde ir porque su padre no lo quiere recibir (Fs., 327). El 28-12-00 se asienta: entrevista con el padre quien no acepta llevarse al paciente. Se evala posibilidad de traslado a Colonia. Dada la conictiva severa familiar no puede llevrselo de permiso. Alta SOE para internacin servicio 14/22 (Fs., 328); con igual fecha, se asienta nos comunicamos con el Juzgado civil solicitando el alta judicial (Fs.,327vta); el 29-12-00 se lo observa con musitaciones, monlogos, risas inmotivadas, reticente a hablar, y paranoide, siendo medicado con antipsicticos por va parenteral (Fs., 333); el 03-01-2001 se asienta: deambula por el servicio, se re solo, habla, hace gestos como si estuviera comunicndose con otra persona. Presuntivamente consume sustancias psicoactivas que mantienen el cuadro psictico. Se debera internar en una institucin que sea de estructura cerrada y permita el control de los que entran y salen para evitar el ingreso de drogas, hecho que no se puede realizar en este hospital de puertas abiertas por impedimentos legales y carecer de personal especializado (Fs., 333vta); y, el 09-01-2001 se da alta por fuga (Fs., 333vta.,), con comunicacin al Juzgado Nacional en lo Civil N 7 (Fs., 334). La situacin parece ms clara ahora. B. se intern acompaando una orden judicial el 26-12-00, se realiz un diagnstico de personalidad psicoptica y se manifest que su familia no aceptaba recibirlo, se solicit el 28-12-00 al juzgado el alta judicial, el 29-12-00 se lo encontr en una situacin tal que llev a que fuera sometido a un tratamiento con medicamentos antipsicticos que se mantena por los menos hasta el 3-1-01 con recomendacin para ser internado en una institucin diferente al hospital Borda. La cuestin central es la siguiente: B. fue internado por orden judicial y all debi permanecer hasta el momento en que el juez dispusiera el alta -que haba sido requerida por dicho nosocomio- o, por lo menos, se superara el episodio que motiv su internacin precisamente para evitar, dentro de lo posible, que se produjeran daos a s o a terceros. B. era una persona con graves deterioros en el mbito de lo psquico y esos datos eran conocidos por el personal del hospital psiquitrico. Si estaba en el Borda por orden judicial de internacin, la razn fundamental era una crisis que no poda ser sobrellevada por el paciente mismo y como no surge de las constancias de autos que esta hubiera sido superada, no quedaba ms que mantener el control por parte del personal mdico y asistencial en torno a la persona del enfermo psiquitrico. Por supuesto que el hecho de que se trate de una persona mayor de edad no lleva necesariamente a inferir, como se sugiere en la sentencia, que el conjunto de prestaciones mdicas que corresponden al establecimiento hospitalario sean idnticas a las de cualquier establecimiento. Por el contrario, precisamente es la afeccin psquica la que debe tratarse y no la fsica. Y esta perturbacin psquica supone habitualmente la realidad -o la peligrosidad- de causar dao para s o para terceros que haba sido constatada segn la internacin dispuesta por el juez civil. En nada modica esta consideracin la aseveracin del perito mdico psiquiatra del Cuerpo Mdico Forense en cuanto seal que la hospitalizacin

en servicio abierto se corresponde con supuestos de pacientes que consienten su propia institucionalizacin y no requieren, por su estado psicopatolgico, de una vigilancia demasiado especial (ver fs. 460, resp. a preg. 5). La postura asumida por la demandada en el curso del proceso revelara un criterio de tratamiento segn el cual no habra obligacin de vigilancia alguna puesto que resulta inadmisible tomar medidas de restriccin en cuanto a estos pacientes. No creo que este sea el caso. El carcter de hospital de puertas abiertas no es excusa vlida en todos los casos -como indic el fundado voto del Dr. Mirs- y no lo era en este puesto que B. estaba internado por orden judicial aparentemente por una crisis psictica de la que no estaba recuperado si se atiende a las circunstancias antes reseadas. Puede no requerirse una vigilancia demasiado especial pero s una vigilancia apropiada para el de estos enfermos lo que incluye, al menos, conocer su localizacin o avisar, si fuera el caso, de su fuga para localizarlo en caso de no encontrarse totalmente rehabilitado de su afeccin psquica o de su crisis transitoria. El Servicio 22 del hospital Borda informa el 2-5-06 (ver fs. 358) que se brinda tratamiento a pacientes con personalidad psicoptica, nicamente si se encuentran en episodios de descompensacin. No se brinda tratamiento de rehabilitacin por consumo de drogas y adicciones. Solo se trata a pacientes adictos con episodios de descompensacin psictica por consumo y luego se los deriva para su rehabilitacin a instituciones especializadas en dicha rea. De la lectura de las constancias de la historia clnica es posible advertir que B. jams fue derivado -sea por la razonable negativa de la familia a aceptarlo en su casa, sea por la inexistencia de otros establecimientos- y es por ello que hasta que se pudiera cumplir con esa derivacin la obligacin de su custodia dispuesta por orden judicial se encontraba bsicamente a cargo del hospital demandado. No obsta a lo expresado que el padre no haya cumplido -o no haya podido cumplir- con la internacin del paciente en clnicas que supuestamente podran darle la terapia que el mismo Dr. H. dice que no puede desarrollar en el Hospital Jos T. Borda. El paciente era hijo de los actores y a l se le deban especcamente los cuidados impuestos por orden judicial de internacin y si su traslado no pudo ser cumplido como se le dice ahora que se le requera resulta inapropiado invocar esa excusa frente a la fuga del Servicio 14. En este sentido se ha sealado en el mencionado precedente de esta Sala que la voluntad de la vctima no pudo ser la causa eciente de su muerte, sino que, por el contrario, fue la negligencia del hospital la que en esas condiciones la llev a quitarse la vida. Es, por lo dems, la que sostiene que las consecuencias son fortuitas cuando el proceder del paciente logra burlar los cuidados adecuados o sortear la vigilancia idnea, o cuando supera las medidas extremas que le evitaran conductas lesivas; es decir, una vez acreditados los requisitos del casus (conf. por todo, Kraut, op. cit., pg. 105), a lo que ya me he referido y concluido que no concurren en la especie. La muerte del paciente en la va pblica era, por otro lado, una consecuencia mediata previsible y no haber evitado la salida es el antecedente causal mediato sin cuyo concurso esa forma de suicidio no hubiera sido posible. En la

prestacin mdica estatal o privada de pacientes psiquitricos uno de los deberes primarios es atender a la seguridad del paciente, cuidar su integridad fsica lo cual es un captulo importante de la buena prctica de la medicina psiquitrica (conf. CNCiv., Sala L del 5-5-11 en un caso similar vinculado a una gura del Hospital Borda donde el paciente estaba internado). El hecho de que se autorice eventualmente la deambulacin libre de los pacientes no excluye tomar las precauciones inevitables a los guardadores para impedir que los pacientes se daen a s mismos (ver Carranza Casares, Carlos Alberto, Salud mental y derechos humanos a concretar: lo debido a personas con enfermedad o discapacidad mental, Buenos Aires, EDUCA, 2007, pg. 48 y nota 94). Debo concluir, entonces, que no corresponde eximir a la demandada de responsabilidad en medida alguna, por lo que propicio que la sentencia sea revocada en lo atinente al rechazo de la pretensin ejercida hacindose lugar a la demanda con expresa imposicin de costas a la demandada vencida en ambas instancias (art. 68 del Cdigo Procesal). IV.- La pretensin promovida contra la Polica Federal Argentina por el supuesto incumplimiento de los deberes de custodia del paciente carece de sustento en la prueba producida en el expediente. Solamente consta el relato existente en la causa penal F. J. s/ homicidio culposo pero la falta de diligencia de los actores impide tener por determinado el conocimiento del personal de esa reparticin sobre las caractersticas psquicas de B.. Corresponda a los actores la carga de evidenciar que tanto el personal del hospital Ramos Meja como el de la Polica Federal estaba al tanto de las particulares caractersticas del paciente, las cuales - a estar a las constancias de la misma demanda (ver en particular fs. 40vta.)- no eran en absoluto evidentes. Entiendo, sin embargo, que este desinters no justica -a diferencia de lo ocurrido respecto del conductor y propietario del camin- imponerle las costas a los demandantes puesto que pudieron haber credo al momento de la promocin de la accin que existan sucientes elementos para obtener una condena favorable respecto de estos demandados. V.- Paso a examinar ahora los agravios referidos a la extensin del resarcimiento. Los actores reclamaron en la demanda el resarcimiento de distintos daos que habra originado, segn all armaron, la muerte del hijo de ambos. Valor vida. La vida humana no tiene un valor econmico per se, sino en atencin a lo que produce o pueda producir y la supresin de aquella, adems de las consecuencias de ndole afectiva, ocasiona otras de orden patrimonial, y lo que se mide con signos econmicos son las consecuencias que sobre los patrimonios acarrea la brusca interrupcin de una actividad creadora, productora de bienes (Morello A., M., La vida humana y su valor, LL 1994C-1067, Bueres-Highton, Cdigo Civil y normas complementarias. Anlisis doctrinario y jurisprudencial, t. 3 A pg. 252, Bustamante Alsina, J., Los riesgos recprocos en la produccin del dao, LL 1991-E-340; CSJN del 7-11-06, Fallos 329:4944 y del 21-10-2008, Fallos: 331:2271; CNCiv. Sala A en c. 493.304 del 23-6-08; Sala D en c. 465.868 del 4-10-07, esta Sala en c.

596.001 del 26-9-12; Sala G 20-10-08 en LL 2008-F-554) El deceso de un hijo representa un dao indemnizable, pues l aparece como una probabilidad cierta de ayuda futura, sea econmica, fuere de apoyo y colaboracin (conf. Zavala de Gonzlez, Daos a las personas - Prdida de la vida humana, t. 2b pgs. 249 y sigs., nmeros 52 a 54; esta Sala en c. 370.570 del 26-9-12, Sala F c. 491.653 del 22-12-08) y entre los elementos que deben ser meritados a los nes de la valuacin de tal chance, puede mencionarse la situacin econmica de los padres, la edad del hijo malogrado, sus condiciones personales y la existencia de otros vstagos, elementos todos que quedan librados al prudente arbitrio judicial (conf. Zavala de Gonzlez, op. y loc. cits., pgs. 271 y ss., nos. 57 y 58). Tal criterio fue compartido por la Sala en varios precedentes (conf. votos del Dr. Calatayud en causas 143.751 del 12-5-94 y 143.534 del 13-4-94). Desde otro ngulo, si bien la vctima el da de maana probablemente habra de formar su propio hogar, destinando gran parte de sus ingresos a su subsistencia y la del eventual grupo familiar, lo cierto es que tambin tiene un deber alimentario hacia sus padres, sumado al apoyo moral que signica la presencia de un hijo. Conocido es el criterio de la Sala referido a los elementos que cabe considerar para establecer el quntum indemnizatorio por la muerte de una persona. As, ha sealado en numerosas oportunidades que deben ponderarse diversos factores -todos los cuales quedan librados al prudente arbitrio judicial-, entre los que pueden citarse, respecto de la vctima, su sexo, edad y tiempo probable de vida til, su educacin, profesin u ocio, caudal de sus ingresos a la poca de su fallecimiento, sus probabilidades de progreso y ahorro, aptitudes para el trabajo, nivel de vida y condicin social; mientras que, desde el punto de vista de quien reclama la indemnizacin, habr de meritarse el grado de parentesco, la ayuda que reciba de aqul, nmero de miembros de la familia, etc.(conf. L.L. 1988-C-106 y causas 66.005 del 29-5-90, 80.205 del 28-2-91, 295.375 del 11-7-00 con citas de Cazeaux y Trigo Represas, Derecho de las Obligaciones, 2a. ed., t. 4 pg. 261 n 66; CNCiv. Sala C en E.D. 84-331; Sala D en c. 408.571 del 19-4-05; ver tambin, Borda, Tratado de Derecho Civil Obligaciones, 7a. ed., t. II pgs. 419 y ss., n? 1582; Kemelmajer de Carlucci en Belluscio, Cdigo Civil Comentado, Anotado y Concordado, t. 5 pg. 200 y sus citas). Por lo dems, y como esta Sala lo seal en anteriores oportunidades, en el caso resultan de aplicacin los arts. 1084 y 1085 del Cdigo Civil en lo que atae a la jacin del quantum indemnizatorio, que rigen todos los hechos ilcitos que tienen por resultado la muerte de una persona, sean dolosos o culposos, puesto que la intencin del autor no cambia la sustancia del acto contrario a derecho (conf. art. 1109 del Cdigo Civil; Kemelmajer de Carlucci, en op. cit., t. cit., pg. 165; votos del Dr. Dupuis en cc. 19.000 del 23/6/86, 33.181 del 9/11/87 y 83.380 del 27/8/91, entre otros). Ello lleva a sostener que, a los nes de la jacin del resarcimiento, no se puede aplicar pautas matemticas, sino que es preciso valorar las circunstancias de la causa, sin olvidar el n de la norma que, por lo dems, deja librado a la prudencia de los jueces jar el monto de la

indemnizacin (art. 1084, segunda parte). Bien se ha dicho que la muerte de un ser querido no constituye para los suyos un capital que se mida por la renta que pueda dar; de all que la ley apela con nfasis a la prudencia de los jueces (ver fallos citados y cc. 44.039 del 1/8/89 y 106.164 del 7/5/90, entre otros; v. tambin voto del dicente en c. 56.566 del 28/2/90). Por ltimo, no habr de tomarse en cuenta nicamente el tiempo probable de vida de la vctima, sino tambin el de sus padres, puesto que, como destinatarios de la indemnizacin, esta expectativa debe ser atendida como una circunstancia ms para graduar la cuanta (conf. CNCiv. esta Sala, voto del Dr. Dupuis, en causa 192.502 del 18-7-96 y votos del Dr. Calatayud en causa 196.802 del 9-9-96 y 295.375 del 11-7-00). La cuestin de la incidencia de la enfermedad mental del occiso al tiempo del infortunio es un dato no menor a considerar en este caso. A pesar de lo manifestado en el escrito de inicio, lo cierto es que los tratamientos a los cuales fue sometido B. en el hospital J. T. Borda y aparentemente en clnicas privadas no tuvieron efecto alguno ni pudieron lograr su recuperacin de su cuadro de psicosis y drogadiccin. Es ms, el mdico que lo trat durante muchos aos consider su cuadro como incurable y no se aprecian elementos que permitan considerar que existieran serias expectativas en cuanto a la posibilidad de una ayuda del hijo para sus padres en el futuro. No se advierte que hubiera alguna vez trabajado en forma estable en lugar alguno y aparentemente solicitaba dinero en la va pblica con lo cual la explicacin efectuada en el escrito de inicio se aparta de la realidad de los hechos comprobada en la causa. Por ello, habida cuenta la edad de aqul al momento del accidente, la existencia de otra hija y la ausencia de mayores datos al respecto me lleva a admitir el reclamo por este rubro en la suma de $ 20.000 para cada uno de los actores. Incapacidad sobreviniente. De las constancias del peritaje obrante en la causa resulta que el padre no ha sufrido dao psicolgico como consecuencia de la muerte del hijo. En efecto, la licenciada en psicologa del Cuerpo Mdico Forense estim que posee recursos adaptativos que le permiten superar esta situacin dolorosa sin que se observen indicadores que constituyan patologa psquica reactiva. La misma experta reri en cuanto a la madre la presencia de vivencia de corte traumtico vigentes en su psiquismo como consecuencia de la muerte del hijo (ver fs. 433/434). El perito mdico psiquiatra descart la presencia de perturbaciones psquicas en el padre (ver fs. 443) y aunque estim que existan repercusiones en este mbito en la madre no estableci el alcance que tengan estas consecuencias en el ejercicio de su capacidad preexistente al momento del hecho. Es criterio recibido de la Sala destacar como principio que la nocin de incapacidad sobreviniente comprende toda disminucin fsica o psquica que afecte tanto la capacidad productiva del individuo como aquella que se traduce en un menoscabo en cualquier tipo de actividad que desarrollaba con la debida amplitud y libertad (Kemelmajer de Carlucci en Belluscio, Cdigo Civil..., t. 5, pg. 219, nm. 13; Llambas, Tratado..., Obligaciones, t. IV-A, pg. 120 y jurispr. cit. en nota 217; Cazeaux-Trigo Represas, Derecho de las obligaciones, 2 ed., t. 4, pg. 272 y jurispr. cit. en nota 93; CNCiv. Sala A c.

559-255 del 7-10-10, Sala B en c. 474.654 del 31-10-07; Sala C en c. 551.918 del 26-8-10; Sala D en c. 449.871 del 24-10-07; esta Sala en c. 596.001 del 26-09-12; Sala G c. 550.166 del 22-10-10; Sala H en c. 513.058 del 23-12-08). Sin embargo, la ausencia de dao concreto en un caso -el padre- y la inexistencia de evidencia de la disminucin real que el hecho pudo causar sobre la madre -respecto de quien se carece totalmente de datos respecto a su desempeo laboral- me llevan, en denitiva a desestimar el reclamo por este rubro. Dao moral El dao moral est constituido por las lesiones a los sentimientos o afecciones legtimas de una persona, o los padecimientos fsicos en que se traducen los perjuicios ocasionados por el evento; en n, la perturbacin, de una manera u otra, de la tranquilidad y el ritmo normal de vida del damnicado (conf. esta Sala, cc. 124.140 del 16-11-94, 161.002 del 8-2-95 y 295.375 del 11-7-00; Sala A en c. 559.255 del 7-10-10; Sala B en c. 556.980 del 7-2-11; Sala C en c. 551.918 del 26-8-10, Sala D en c. 408.571 del 19-4-05; Sala H en c. 566.748 del 18-3-11). Es decir -en presencia de una enfermedad fsica o psquica-, se trata del dolor producido por ella y no de la incapacidad para el trabajo o la vida de relacin que la misma conlleva para la vctima que la padece. Finalmente, cabe destacar que es doctrina de la Sala que el dao moral sucede prevalecientemente en la esfera del sentimiento, en tanto que el psicolgico afecta preponderantemente la del razonamiento (conf. Cipriano, El dao psquico [Sus diferencias con el dao moral] en L.L. 1990-D-678). Es por ello que se ha aceptado mayoritariamente la indemnizacin de las secuelas psquicas que pueden derivarse de un hecho con independencia de que se conceda tambin una reparacin en concepto de dao moral (conf. cc. 69.658 del 2-10-90, 81.134 del 24-12-90, 174.074 del 8-8-95 y 190.132 del 15-4-96, votos del Dr. Calatayud, con cita de Zavala de Gonzlez, Daos a las personas - Integridad sicofsica, t. 2 a, pg. 195, N 57 y jurisprudencia all mencionada). En lo que atae a la extensin de esta partida, numerosos precedentes de la Sala han sealado que corresponde considerar, entre otras circunstancias, la gravedad de la culpa, las condiciones personales del autor del hecho y las de la vctima, as como la extensin de los daos materiales, si existieren, factores todos que quedan librados a la prudente apreciacin judicial (conf. voto del Dr. Dupuis en c. 49.115 del 10/8/89; voto del Dr. Calatayud en c. 61.197 del 5/2/90; votos del Dr. Mirs en las cc. 59.284 del 21/2/90, 61.903 del 12/3/90, 56.566 del 28/2/90, 67.464 del 22/6/90, entre muchos otros). A los nes de la reparacin de este perjuicio, no puede exigirse la prueba del dolor sufrido por los padres por la muerte de un hijo (conf. CNCiv. Sala F en L.L. 1991-E-339; esta Sala en c. 295.375 del 11-7-00 y Sala M en L.L. 1998E-171), pues -como bien apuntan los actores-, difcilmente pueda concebirse dolor ms profundo que la prdida de un hijo, sobre todo en circunstancias tan trgicas como la de autos. Por ende, habida cuenta la forma como sucedieran los hechos, las condiciones personales ya destacadas ut supra y dems antecedentes de la causa, propicio se establezca la suma de $ 30.000 para cada uno de los padres por este concepto.

Gastos de sepelio. Se reclama en el escrito de inicio la indemnizacin por los gastos realizados para el sepelio y la inhumacin del occiso que fueron calculados en la suma de $ 1.865. Con relacin a este tipo de erogaciones, este Tribunal ha adherido al criterio amplio -que ha considerado el ms justo- y ha admitido, en consecuencia, los gastos de sepelio aun cuando quien las reclama no haya adjuntado prueba documental que las acredite, siempre y cuando, claro est, la realizacin del gasto resulte inequvoca por parte de l (conf. votos del Dr. Calatayud en causas 80.463 del 13-12-90, 161.002 del 8-2-95 y 585.542 del 23-2-12, entre otras). Se trata en este caso del reclamo formulado por los padres habindose acreditado en el curso del proceso que el progenitor lo visitaba en el hospital y que era la persona encargada de entrevistarse con el personal mdico habindose acompaado, adems, prueba documental con la demanda. Por otra parte, los gastos no aparecen excesivos para el momento de su realizacin -principios del ao 2001- con lo cual entiendo procedente su acogimiento debiendo calcularse los intereses desde el 1 de febrero de ese ao segn el procedimiento que se indicarn. Lucro cesante. Sabido es que el lucro cesante, entendido como la ganancia dejada de percibir por el damnicado, no se presume y quien reclama su indemnizacin debe aportar los elementos de prueba que acredite fehacientemente su existencia (ver Orgaz, El dao resarcible [Hechos ilcitos], 3a.ed., pg.24 n 7; Mayo en Belluscio, op. cit., t.2 pg.720 n 43; Llambas, Tratado de Derecho Civil Obligaciones, t.I pg.209 n 232; CNCiv.esta Sala, causas 74.429 del 4-10-90, 74.476 del 12-10-90, 76.735 del 4-12-90 y c. 506.174 del 25-6-08). Ninguna prueba ha acompaado la parte actora que demuestre que la muerte del hijo de ambos produjo una disminucin de los ingresos que perciban hasta la poca del accidente. Tampoco existe evidencia alguna que haya puesto de resalto que el enfermo psquico hubiera colaborado con el desempeo laboral de los padres o que el hecho mismo de su muerte haya producido consecuencias sobre unos ingresos cuya entidad se desconocen en absoluto. VI.- En cuanto al pedido de los actores de que se je la tasa activa, cabe sealar que con fecha 20 de abril de 2009 el Tribunal en pleno dej sin efecto la doctrina jada en los fallos Vzquez Claudia Anglica c/ Bilbao Walter y otros s/ daos y perjuicios del 2-8-93 y Alaniz Ramona Evelia y otro c/ Transportes 123 S.A.C.I. interno 200 s/daos y perjuicios del 23-3-04 -que ratic el anterior-, estableciendo como doctrina legal obligatoria la tasa activa cartera general (prstamos) nominal anual vencida a treinta das del Banco de la Nacin Argentina, la que debe computarse desde el inicio de la mora hasta el cumplimiento de la sentencia, salvo que su aplicacin en el perodo transcurrido hasta el dictado de dicha sentencia implique una alteracin del signicado econmico del capital de condena que congure un enriquecimiento indebido (ver autos antes mencionados Samudio). Ahora bien, la Sala considera que aceptar que la tasa activa mencionada se devengue desde el momento mismo de producido el evento daoso y hasta el

del efectivo pago, arrojara un resultado objetivamente injusto y representara lisa y llanamente un enriquecimiento indebido en favor del acreedor y en detrimento del deudor que la Justicia no puede convalidar. Es que, sin lugar a dudas, se estara computando dos veces la misma cosa: la desvalorizacin monetaria operada entre el hecho y la sentencia, dado que en esta se contemplaron valores a la poca de su dictado; en tanto la referida tasa capta, en cierta medida y entre otros elementos, la depreciacin de la moneda (ver fallos de esta Sala -aunque referidos a la tasa pasiva promedio- en causas 146.971 del 16-6-94, 144.844 del 27-6-94 y 148.184 del 2-8-94, 463.934 del 1-11-06 y 492.251 del 19-11-07, entre muchas otras; Borda, Tratado de Derecho Civil - Obligaciones, 8a. ed., t. I pg. 338 n? 493; Casiello, Los intereses y la deuda de valor [Doctrinas encontradas y una saludable evolucin de la jurisprudencia], en L.L. 151-864, en especial, pg. 873 cap. V; Duraona y Vedia y Quintana Tern, La depreciacin de la moneda y los intereses, en J.A. 1970-7-332, en especial, cap. V). Y reiteradamente ha decidido que cuando se establecieron los rubros indemnizatorios a valores de la fecha de la sentencia, es decir, actuales, deber aplicarse la tasa del 6% anual por el perodo comprendido entre la fecha del evento daoso y el del referido pronunciamiento, hacindolo con posterioridad la activa prevista en el plenario referido (ver mis votos en causas 522.330 del 21-4-09 y 527.451 del 12-5-09;; Vzquez Ferreyra, La tasa aplicable en los juicios de responsabilidad civil, en L.L. del 10-6-09, pg. 7). Por todo lo expuesto propongo que se revoque parcialmente la sentencia de primera instancia y se haga lugar a la demanda respecto del Gobierno de Ciudad de Buenos Aires por la suma de $ 20.000 en concepto de valor vida y $ 30.000 por dao moral para cada uno de los actores y $ 1.865 en forma conjunta para ambos cnyuges en lo que atae a los gastos de sepelio, mantenindose el rechazo respecto del conductor del vehculo y de la Polica Federal Argentina, debindose aplicar los intereses en la forma indicada. Las costas respecto a la pretensin que prospera se imponen a la demandada, y a las rechazadas en el orden causado en relacin a la Polica Federal Argentina y a los actores respecto del conductor del vehculo (art. 68 del Cdigo Procesal). Los seores jueces de Cmara Dres. Calatayud y Dupuis, por anlogas razones a las expuestas por el Dr. Racimo, votaron en el mismo sentido. Con lo que termin el acto. Fdo.: Fernando M. Racimo - Mario P. Calatayud - Juan Carlos G. Dupuis Este Acuerdo obra en las pginas...del Libro de Acuerdos de la Sala E de la Excma. Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil. Buenos Aires, diciembre de 2012 Y VISTOS: En atencin a lo que resulta de la votacin de que instruye el acuerdo que antecede, se revoca la sentencia de fs. 538/546 y se hace lugar a la demanda condenndose al Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires a pagar a J. A. B. la suma de $ 20.000 en concepto de valor vida y $ 30.000 en concepto de dao moral y a la actora C. L. J. la suma de $ 20.000 en concepto de valor vida y $ 30.000 en concepto de dao moral y $ 1865 en forma conjunta a favor de

ambos cnyuges en concepto de gastos de sepelio, conrmndola en cuanto al resto que decide, con ms los intereses que se deben calcular en la forma indicada en los prrafos precedentes. Las costas respecto de la accin que prospera se imponen a la vencida, y las relativas a las rechazadas se distribuyen en el orden causado en lo que se reere a la Polica Federal Argentina y a los actores respecto del conductor del vehculo (art. 68 del Cdigo Procesal). Se diere la adecuacin de los honorarios de los profesionales intervinientes y la jacin de los correspondientes a esta instancia para cuando obre liquidacin aprobada Notifquese y devulvase. Fdo.: Fernando M. Racimo - Mario P. Calatayud - Juan Carlos G. Dupuis

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