EL MUTUO 1.

ANTECEDENTES HISTORICOS :

El Contrato de mutuo se regul en el derecho griego y el derecho romano como un prs tamo de consumo. Originalmente fue considerado gratuito, dado que solo se practi caba por lazos de amistad; solo cuando se impuso una contraprestacin al contrato, este se convirti en un acto jurdico reglamentado por el derecho de gentes. Su prct ica comn se inicia al fin de la repblica como consecuencia de la escasez de dinero resentida por los romanos. Este contrato, en el derecho romano era considerado aquel mediante el cual una p ersona entregaba a otra, cosas fungibles y consumibles, con la obligacin de que e sta la devolviera lo prestado en igual cantidad y especie. El prstamo de dinero con inters como forma de mutuo se reconoci en la Ley de las XI I tablas. Posteriormente el prstamo martimo propici la prctica comercial de este contrato. Aun ado a la crisis econmica el inters subi en forma considerable. Ante este nuevo fenme no se fue acrecentando la necesidad de proteger al mutuario contra las acciones usureras de quienes practican el prstamo y por primera vez fue fijada una tasa mxi ma legal del 1% mensual. En la poca de Justiniano este porcentaje fue reducido al cincuenta por ciento. Posteriormente, bajo el imperio bizantino y la influencia cristiana, el mutuum c on inters fue prohibido totalmente al considerarse como un pecado. La prohibicin d el inters en el mutuum subsisti desde la poca de Carlomagno hasta la revolucin Franc esa. La prohibicin de pactar intereses durante la Edad Media slo fue impuesta a los cri stianos, por tal motivo, los que no quedaban bajo los designios religiosos del c ristianismo, se volvieron los grandes prestamistas. Los cristianos que tenan la p rohibicin expresa de estipular cualquier tipo de inters, poco a poco inventaron o simularon algunos contratos que les redituaban los mismos dividendos, es en esta poca donde aparece la venta con pacto de retroventa. En materia comercial el inters fue considerado legtimo y se practico muy comnmente en los contratos aleatorios, tales como el prstamo a la gruesa que se someta a los riesgos de la navegacin. Despus de la Revolucin Francesa se permiti nuevamente el prstamo con inters, dejando a los contratantes en libertad absoluta para fijar el monto de las tasas. Ms tard e fue necesario controlar la tasa de inters ante el abuso desmedido de que era ob jetivo. El contrato de Mutuo ha sido un contrato ha sido un instrumento eficaz para las riquezas acumuladas puedan acrecentarse a travs de los intereses, convirtiendo es ta figura con la fuente ms importante de la usura. En conclusin, el prstamo existi en las civilizaciones ms antiguas y numerosos textos religiosos lo registran como es el caso de: xodo, cap. 22, versculo 25: si prestas dinero a uno de mi pueblo, a los pobres que t conoces, no sers como el usurero, n o le exigirs inters. Deuteronomio, cap. 23, versculo 19: No prestars con inters a tus ermanos, ni dinero, ni alimentos, ni cualquier otra cosa y en cuanto a los textos jurdicos lo registran segn el Cdigo Hamurabi que prev que : Si has dado (en garanta) en campo plantado (de grano) o un campo plantado de ssamo, el propietario del cam po, devolver el nico que tomara el grano o el ssamo que haya producido el campo, de volver al Mercader la plata con su (correspondiente) inters, si no puede devolver la plata, dar al mercader grano o ssamo como contravalor de la plata que recibi del mercader y de su correspondiente inters, siguiendo el tenor de las ordenanzas de l rey. Si el cultivador no ha podido producir grano o ssamo en el campo (el acree dor) no podr modificar su contrato. Ambos textos registrados especialmente en lo referente a la prohibicin de la usura. Tal actividad, mirada con disfavor tanto p or la sociedad como por las religiones o por el legislador durante muchos siglos

, comenz a presentar signos de legitimacin social a partir del surgimiento del cap italismo industrial, avanzando cada vez ms. 2. DEFINICION: Conocido como el contrato de prstamo, el contrato de mutuo es una de las figuras contractuales de mayor uso en las operaciones comerciales debido a su importanci a como herramienta de financiamiento. El mutuo deriva del latn MEUN y TUUM (lo mo se hace tuyo). Comenz con el prstamo de especies para continuar con dinero, que ahora es su mxima expresin. Se llama mutuo o, sencillamente, prstamo, al contrato por virtud del cual una per sona (prestamista o mutuante) entrega a otra (prestatario o mutuatario) dinero u otra cosa fungible, para que se sirva de ella y devuelva despus otro tanto de la misma especie y cantidad. En la actualidad, el mutuo es utilizado en todos los niveles de operaciones come rciales, desde los prstamos de dinero entre personas naturales, los financiamient os con entidades bancarias e inclusive, en operaciones del sector estatal, para el financiamiento de obras pblicos. El contrato de mutuo es aquel en el que una parte denominada mutuante se obliga a trasferir la propiedad de una suma de dinero o de otras cosas fungibles al mut uario, quien se obliga a devolver otro tanto de la misma especie y calidad. El mutuo es llamado tambin prstamo de consumo, en virtud de que la cosa prestada p uede ser consumida por el mutuario. En esto se distingue del comodato o prstamo d e uso, en el que la cosa materia de la obligacin no debe ser consumida sino resti tuida en especie. Segn el Cdigo Civil Peruano en el artculo 1648 : por el mutuo, el mutuante se obliga a entregar al mutuatario una determinada cantidad de dinero o de bienes consumibl es, a cambio de que se le devuelvan otros de la misma especie, calidad o cantida d. 3. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS:

A) SUJETOS DEL MUTUO.- El contrato del mutuo supone necesariamente la prese ncia de dos sujetos denominados mutuante y mutuatario. Siguiendo la definicin del Cdigo Civil, podemos afirmar que el contrato de mutuo c ontiene la obligacin del mutuante de entregar una determinada cantidad de dinero o de bienes a favor del mutuatario, quien se obliga a devolver los bienes o el d inero, en la misma especie, calidad o cantidad. Ntese que, de acuerdo a la descripcin del artculo 1648 antes citado, en el mutuo, ta nto el mutuante como el mutuatario tienen obligaciones a su cargo. Es decir, que la entrega del dinero o de los bienes constituye una obligacin del mutuante, qui en deber efectuar dicha entrega de acuerdo al plazo y condiciones establecidas en el contrato o, de no haberse previsto un plazo para la entrega, deber hacerlo co n la celebracin del contrato. Por su parte, el mutuatario queda obligado a devolver los bienes o el dinero en la oportunidad pactada y en la misma cantidad, calidad y especie en las que le f ueron entregados. SUJETOS: MUTUANTE, prestador o dador: el que entrega la cosa. Obligaciones del mutuante: a. Entrega de la cosa: Se cumple simultneamente con la celebracin del acto en el contrato real de mutuo; se cumple despus en la promesa de emprstito. Consecuen cia de esta primera obligacin, es la de respetar el derecho del mutuario de reten

er la cosa consigo durante todo el trmino fijado en el contrato. b. Responsabilidad por mala calidad o defectos ocultos de la cosa: El mutua nte es responsable de los perjuicios que sufra el mutuario por la mala calidad o vicios ocultos de la cosa prestada. MUTUARIO, prestatario o receptor: el que recibe la cosa Obligaciones del mutuario: a. Devolucin de cosas iguales: El mutuario debe devolver al mutuante, en el trmino convenido, una cantidad de cosas iguales, de la misma especie y calidad qu e las recibidas. b. Imposibilidad de devolucin de cosas iguales: Cuando no sea posible restit uir otro tanto de la misma especie y calidad, el mutuario deber pagar el precio d e la cosa o cantidad recibida, calculado por el que la cosa tena en lugar y fecha de su restitucin. c. El mutuario de buena fe slo ser obligado al pago con los intereses estipul ados y en el trmino convenido respondiendo tambin el mutuante en este caso por los daos y perjuicios. d. Fecha de la restitucin: La restitucin debe hacerse en el plazo convenido. Si el contrato no contiene fecha de restitucin, el plazo es indeterminado; el mut uante puede demandar en cualquier momento la restitucin y el juez debe fijar el p lazo. B) OBJETO DEL MUTUO.- La operacin jurdica considera por las partes es un prsta mo, la entrega de una cosa para sus uso con autorizacin de consumirla y con oblig acin de restituirla, contra el pago de un precio si es oneroso. Las cosas referidas son consumibles o fungibles aunque no sean consumibles En el mutuo se presta dinero o bienes consumibles. El prstamo de bienes no consum ibles se llama comodato. Son bienes fungibles, objeto del mutuo, los alimentos, el dinero, etc., q ue se consumen en el primer uso. La devolucin, en consecuencia se hace con otros bienes de la misma especie y en igual cantidad. OBJETO DE LA PRESTACIN: BIENES CONSUMIBLES Y FUNGIBLES. Es evidente que el objeto de la prestacin solo puede recaer sobre cosas consumibl es y fungibles, por tratarse de un prstamo de consumo. BIENES CONSUMIBLES: Son aquellos que no pueden servir a su destino principal sin destruirse; como los alimentos. BIENES FUNGIBLES: son aquellos bienes muebles en que cualquiera de la especie eq uivale a otro de la misma calidad y en igual cantidad; como dos ejemplares de un a edicin Entonces se entiende por cosas consumibles, aquellas cuya existencia termina con el primer uso o para quien deja de poseerlas, en vista de no poder distinguir s u individualidad. Por ejemplo: Si le entrega a en prstamo una caja llena de consu mibles, el mutuatario los ingiere y consume con su primer uso; por otro lado si le presta a 6,000 n/s, no se produce un consumo material, como en el ejemplo ant erior, sino puramente simblico o relativo, pues el dinero no se extingue, sino qu e se transmite a terceros por su calidad de instrumento de cambio y pago, es dec ir, no lo consume materialmente, pero para l se extingue en la medida de que se h a trasladado al patrimonio de otra persona, y es como si ya no existiera. Desde luego todos los bienes resultan, tarde o temprano, consumibles. Lo trascendente es que este hecho no se produzca con el primer uso. No son bienes consumibles, e jemplo: las joyas, los libros, el mobiliario de una casa, etc. Se entiende por cosas fungibles, las que por su naturaleza tienen equivalencia e n la misma especie y pueden sustituirse por otras de igual calidad y cantidad. E

sto significa que una cosa fungible equivale a otra de su especie y que puede ha ber reemplazado de unas por otras. Por ejemplo: El mineral que proviene de un ya cimiento y tiene su equivalente en otro mineral de la misma sustancia y ley. Las cosas no fungibles, son las que no pueden ser sustituidas por otras en vista de sus caractersticas propias. Por ejemplo: un famoso caballo de carrera, vencedor de clsicos nacionales e internacionales. El bien que se entrega en mutuo, pudiendo ser dinero u otros bienes de naturalez a consumible. Son bienes consumibles aquellos que se consumen o extinguen por da rles el uso normal y natural para el que estn hechos. Por ejemplo, sern bienes consumibles los alimentos, pues se extinguen al ser inge ridos; los bienes que sean materia prima para fabricar otros bienes, toda vez qu e se consumen al ser utilizados en la transformacin; y el dinero, pues se consume al utilizarlo en el pago para la adquisicin de bienes o servicios. Debe tenerse en cuenta que la devolucin de los bienes debe hacerse en la misma ca ntidad, calidad y especie. Esto quiere decir que se trata de bienes fungibles, e s decir, intercambiables por otros semejantes. En el caso del dinero, queda claro que es un bien fungible, pues los billetes en tregados por el mutuante no sern los mismos que se devolvern, sino que se entregarn otros billetes que representen la misma cantidad y que, salvo pacto distinto, s ean del mismo signo monetario. C) PRESTACIONES MUTUARIAS.- El mutuo supone prestaciones recprocas. El mutua nte est obligado a entregar bienes o dinero, y el mutuario, a devolverlos.

FIGURAS DEL MUTUO. PRUEBA Y FORMALIDAD DEL MUTUO Artculo 1649: la existencia y contenido del mutuo se rigen por lo dispuesto en la primera parte del artculo 1605. Anlisis: En cuanto a la prueba de la existencia y formalidad del mutuo, se seala que la ex istencia y el contenido del mutuo pueden probarse por cualquiera de los medios q ue permite la ley, pero si se hubiera celebrado por escrito, el mrito del instrum ento respectivo prevalecer sobre todos los otros medios probatorios. A diferencia de la legislacin anterior, el Cdigo vigente consagra la libertad de f orma para este contrato, con la nica excepcin del mutuo entre cnyuges a que se refi ere el ARTCULO 1650, por las razones que all se explican. El ARTCULO 1585 del Cdigo de 1936 prevea que cuando el quantum del mutuo, fuese o no dinerario, superaba lo s SI. 500.00 soles, deba constar por escrito. La ley actual ha seguido un camino distinto, dejando librada a las partes la dec isin sobre la formalidad y seguridades que quieran escoger, asumiendo que los con tratantes sern diligentes al momento de celebrar contratos de mutuo por valores i mportantes. . FORMALIDAD DEL MUTUO ENTRE CNYUGES Artculo 1650: el mutuo entre cnyuges constar por escritura pblica, bajo sancin de nuli

dad, cuando su valor exceda el lmite previsto por el artculo 1625. Anlisis: Para el anlisis del presente articulo es necesario sealar los regmenes matrimoniale s, los cuales se separan en dos: Sociedad de gananciales y separacin de patrimoni os. As los cnyuges que conforman una sociedad de gananciales no se encuentran facultad os para contratar entre s respecto del patrimonio social, mientras que aquellos q ue se rigen por el rgimen de separacin de patrimonios pueden perfectamente celebra r cualquier tipo de convenios de naturaleza patrimonial. Esto se deriva precisam ente del ARTCULO 312 de nuestro Cdigo Civil que al sealar que "los cnyuges no pueden celebrar contratos entre s respecto de los bienes de la sociedad", nos permite i nterpretar contrarium sensu que s podrn hacerlo en el caso de una sociedad de patr imonios separados, o bien en una sociedad conyugal de gananciales pero siempre y cuando la contratacin se realice respecto de bienes propios, esto es, obtenidos antes de celebrado el vnculo matrimonial o adquiridos a ttulo gratuito. Segn autorizada doctrina nacional, lo que se persigue al prohibir la contratacin e ntre cnyuges respecto de los bienes de la sociedad, es evitar cualquier forma de aprovechamiento indebido que uno de los cnyuges pudiera hacer en perjuicio del cny uge menos avisado o avezado. En este sentido, Cornejo Chvez ha expresado su crtic a al ARTCULO 312 del Cdigo Civil, pues si lo que se busca es evitar el aprovecham iento indebido de uno de los cnyuges, tal propsito no se alcanza con dicha norma y a que precisamente tal aprovechamiento se da mucho ms, y ms clamorosamente, tratndo se de los bienes propios del cnyuge menos instruido y ms confiado la contratacin entre esposos no esta totalmente proscrita del Der echo nacional, puesto que no existira impedimento legal para que los cnyuges celeb ren contratos sobre los bienes propios de cada uno, u otros contratos que no com prometan los bienes sociales, tal como ocurre con el contrato de mutuo regulado en el ARTCULO 1650 del Cdigo Civil. La contratacin entre cnyuges constituye una novedad de nuestro actual Cdigo Civil, que a diferencia del derogado Cdigo de 1936, permite que los esposos con patrimo nios separados o con bienes propios puedan celebrar entre s todo tipo de contrato s, encontrndose entre ellos el mutuo. Sin embargo, con la finalidad de generar un a mayor seguridad de la estabilidad familiar, del derecho de los herederos legit imarios y de los acreedores, el ARTCULO bajo comentario exige el otorgamiento de escritura pblica cuando se trate de valores representativos y prefijados por el n umeral 1625; de lo afirmado se desprende entonces que nos encontramos ante una f ormalidad ad solemnitatem en estos casos. Como indicamos, el ARTCULO 1650 del Cdigo Civil nos remite al ARTCULO 1625 del mism o cuerpo legal, a fin de fijar el monto que har necesario el cumplimiento de la f ormalidad prevista en la ley para el contrato de mutuo entre cnyuges. Sin embargo , este ltimo ARTCULO (1625) indica textualmente, en su versin actual, que: "La dona cin de bienes inmuebles debe hacerse por escritura pblica, con indicacin individual del inmueble o inmuebles donados, de su valor real y el de las cargas que ha de satisfacer el donatario, bajo sancin de nulidad". Como resulta obvio de la lectura de ambos ARTCULOS no existe concordancia entre l os mismos y esto en razn de que, conforme al ARTCULO 1 de la Ley W 26189 (publicad a el22 de mayo de 1993), se modific el ARTCULO 1625, suprimiendo el texto original que estableca como lmite para la contratacin entre cnyuges el equivalente a ciento cincuenta veces el sueldo mnimo vital mensual. En tal sentido, es necesario que s e realice una modificacin que permita la aplicacin correcta de la norma civil obje tiva contenida en el numeral 1650, toda vez que habindose establecido que el mutu o entre cnyuges debe constar en escritura pblica a partir de cierto monto y al no encontrarse fijado dicho monto a consecuencia de la modificacin del ARTCULO al cua l se remite, se genera un vaco legal que tiene como consecuencia la inseguridad j urdica con respecto a este tipo de contratos. MUTUO CELEBRADO POR REPRESENTANTES DE INCAPACES O AUSENTES Artculo 1651: los representantes de incapaces o ausentes, para celebrar mutuo en r epresentacin de las personas cuyos bienes administran, deben observar lo dispuest

o en el artculo 1307. Anlisis: La exigencia formal para las situaciones a las que la norma actual se refiere, e s la observancia de la formalidad que la ley exige para la transaccin (ARTCULO 130 7). En principio, cabe sealar que el fundamento de la norma es otorgar un tratamiento cauteloso al mutuo que recae sobre bienes del patrimonio de incapaces o ausente s, considerando que el mutuo constituye un acto de enajenacin o disposicin y, por consiguiente, un acto que importa cierto riesgo para dicho patrimonio; por lo qu e es conveniente brindarle determinadas seguridades (justificndose, por tanto, qu e los representantes de aquellos individuos no se conduzcan con absoluta liberta d y sin control alguno . No obstante lo expresado, consideramos que de no existir, dentro de las disposic iones del contrato de mutuo, una norma como esta, tales seguridades ya estn dadas por el mismo Cdigo. En efecto, en el caso de los representantes legales de incap aces (menores de edad y personas mayores con incapacidad) basta aplicar los nume rales 448 inc. 7), 449, 532 inc. 1), 568 Y 602, segn el caso. No obstante lo expresado, Arias Schreiber (p. 282) sugiere que el ARTCULO 1651 so lo operara, en cuanto a los ausentes, cuando estos hayan sido declarados como tal es conforme al ARTCULO 49, de modo que estaran fuera del rgimen de la norma materia de comentario los simplemente desaparecidos; opinin con la que discrepamos, conf orme a lo expuesto en este prrafo. Finalmente, observa Arias Schreiber citando a Castillo Freyre, que la norma del ARTCULO 1651 no sanciona con nulidad los contratos de mutuo celebrados por repre sentantes de incapaces o ausentes sin cumplir las exigencias del articulo 1307 a l que se remite, debiendo advertir que este ltimo tampoco lo hace; por lo que en opinin del segundo autor citado debera establecerse dicha sancin de nulidad, lo que parece plausible. MUTUO DE ESCASO VALOR CELEBRADO POR INCAPACES O AUSENTES Artculo 1652: en el caso del artculo 1651, no ser necesaria la intervencin de los rep resentantes o el cumplimiento de las formalidades de la transaccin, segn el caso, cuando el valor del bien mutuado no exceda diez veces el sueldo mnimo vital mensu al. Anlisis: En el caso del ARTCULO 1651, no ser necesaria la intervencin de los representantes o el cumplimiento de las formalidades de la transaccin, segn el caso, cuando el va lor del bien mutuado no exceda diez veces el sueldo mnimo vital mensual. El ARTCULO 1652 es una norma derivativa de la anterior, puesto que regula un rgime n de excepcin en razn de la cuanta -de escaso valor- involucrada en el contrato de mutuo que pretende celebrarse respecto de los bienes del incapaz o del ausente. Antes de referimos a la cuanta, debemos precisar que de la hiptesis del contrato d e mutuo de escaso valor contenido en esta disposicin, fluyen las siguientes forma s de intervencin: - Primero, la intervencin directa, o sea que un contrato de tal naturaleza puede ser celebrado directamente por los incapaces (afectados por cualquier tipo de in capacidad, ya que la ley no distingue), esto es, sin necesidad de intervencin de sus representantes legales. Esta forma de intervencin no alcanza a los ausentes, por razones obvias. - Segundo, la intervencin indirecta, o sea que estos contratos de mutuo de escaso valor pueden ser celebrados, como cualquier otro, por medio de los representant es legales de incapaces o ausentes, pero en este caso sin necesidad de cumplir c on la formalidad de autorizacin judicial y eventual opinin del Ministerio Pblico y del consejo de familia. Sobre este punto, debe entenderse que la exoneracin de cu mplir las formalidades antedichas comprende no solo dejar sin efecto para estos

casos el ARTCULO 1307, sino tambin, obviamente, los numerales 448 inc. 7), 449, 53 2 inc. 1), 568 Y 602 (respecto de incapaces) y 48, 55 inc. 6) y 56 (respecto de ausentes); puesto que no sera coherente, por un lado, liberar de tales formalidad es invocando la no aplicacin del ARTCULO 1307 y, por otro lado, exigir las mismas invocando todas las otras normas citadas. De otro lado, la parte central de la norma es el criterio que el legislador ha u sado para hacer procedente la exoneracin de las referidas formalidades: el "escas o valor" del bien mutuado, que ha cuantificado en no ms de diez veces el sueldo mn imo vital mensual. Al tiempo de darse el Cdigo de 1984, eso equivala aproximadamen te a SI. 3,500.00 nuevos soles; hoy en da estamos hablando de alrededor de SI. 5, 000.00, que no podra parecer en algunos escenarios una cifra de "escaso valor" y, no obstante, podra disponerse de ella va mutuo incluso en la modalidad de interve ncin directa del incapaz, o sea cuando acta solo, sin la proteccin o conocimiento d e su representante legal. OPORTUNIDAD DE ENTREGA DEL BIEN MUTUADO Artculo 1653: el mutuante est obligado a efectuar la entrega en la oportunidad conv enida y, en su defecto, al momento de celebrarse el contrato Anlisis: El contrato de mutuo es uno de prestaciones recprocas, con la atingencia de que s iempre la prestacin a cargo del mutuante deber ser ejecutada primero, dado que la entrega es menester para que se inicie la ejecucin del contrato y el bien materia del prstamo de consumo pueda ser consumido por el mutuatario, para que luego, re cin en un momento posterior, este devuelva otro bien de la misma especie, calidad y cantidad. El ARTCULO 1653 no hace sino referirse, en forma muy sucinta, a esta obligacin de entrega del mutuante que, como se dijo, debe ser ejecutada necesariamente en pri mer lugar para que el mutuo funcione, de acuerdo al esquema que corresponde a es te tipo contractual. Sin embargo, al decir la norma que "el mutuante est obligado a efectuar la entreg a en la oportunidad convenida" no hace ningn aporte, habida cuenta que es regla a plicable a todo contrato que las partes se sujeten a lo acordado por ellas misma s y solo en caso de silencio se remitan a la normativa supletoria que el Cdigo co ntempla. En tal sentido, aparentemente solo la segunda parte del ARTCULO 1653 podra justifi carse, ya que indica el momento de la entrega en caso de que las partes nada hub iesen previsto. Empero tampoco esto resulta ser novedoso, considerando que el Cdi go ya contiene una norma semejante en la parte correspondiente al pago de las ob ligaciones, que es el ARTCULO 1240, segn el cual "si no hubiese plazo designado, e l acreedor puede exigir el pago inmediatamente despus de contrada la obligacin", lo que equivale a decir que si las partes no han estipulado, en el contrato de mut uo, un plazo para la entrega del bien mutuado, entonces dicho bien debe ser entr egado apenas celebrado el contrato. EFECTOS DE LA ENTREGA DEL BIEN MUTUADO Artculo 1654: con la entrega del bien mutuado se desplaza la propiedad al mutuatar io y desde este instante le corresponde la mejora, el deterioro o-destruccin que sobrevengan Anlisis: El ARTCULO 1648 del Cdigo Civil define al contrato de mutuo sin precisar que por m edio de l opera la transferencia de propiedad del bien mutuado, pues solo dice qu e por el mutuo el mutuante se obliga a "entregar" al mutuatario una determinada cantidad de dinero o de bienes consumibles. No obstante ello, es valor entendido que tal transferencia de propiedad se produ ce inevitablemente, pues de no ser as no sera posible que el mutuo funcionara, tod a vez que la finalidad del contrato es que los bienes entregados se consuman par a ser devueltos "otros" de la misma especie, calidad y cantidad. Al respecto, Len Barandiarn (pp. 35, 36 Y 49) expresa que la transferencia en el m utuo importa una dacin, de modo que la propiedad de la cosa mutuada viene a perte necer al mutuatario y deja de pertenecer al mutuante; as, pues, caracterstica del

mutuo es la transferencia de dominio de la cosa prestada, de otra manera no podra realizarse el fin mismo del acto, dado que el mutuatario puede consumir la cosa en estricto sentido, transformarla de cualquier forma o disponer de ella; confo rme a ello, no es preciso que el contrato contenga una expresa manifestacin de vo luntad en cuanto a la transferencia de la propiedad del bien, habida cuenta que la transmisin domnica es una nota ontolgica inherente al mutuo. As las cosas, el ARTCULO 1654 no hace sino precisar el momento en que se produce l a transferencia de la propiedad, oportunidad que no podra ser otra que la de la e ntrega o tradicin del bien, con lo que este numeral sigue la lnea impuesta por el ARTCULO 947 del Cdigo, segn el cual la transferencia de propiedad de una cosa muebl e determinada se efecta con la tradicin a su acreedor. En la ltima parte del ARTCULO se agrega que producida la entrega y, por tanto, ope rada la transferencia de propiedad, corresponde desde ese instante al mutuatario la mejora, deterioro o destruccin que eventualmente pudiera sobrevenir al bien: Esta regla no es otra cosa que una aplicacin de la teora del riesgo y de su transf erencia, lo cual viene normado por las disposiciones relativas a las obligacione s de dar bienes ciertos; as, el ARTCULO 1138 del Cdigo describe todas las reglas de la teora del riesgo aplicables hasta antes de la entrega del bien debido, es dec ir, las consecuencias de la destruccin o del deterioro. PRESUNCIN DEL BUEN ESTADO DEL BIEN Articulo 1655: recibido el bien por el mutuatario, se presume que se halla en es tado de servir para el uso a que se destin. Anlisis: Podra decirse que en los contratos por los que se transmite la propiedad sin ms (c ompraventa, donacin), en los que la finalidad contractual se agota con la sola tr ansferencia y entrega, bastan las reglas sobre obligaciones de saneamiento para coberturar cualquier problema que presentara el bien transferido y que no permit iera que el mismo sea destinado a la finalidad para la cual fue adquirido o que disminuyera su valor. En el caso del contrato de mutuo, si bien hay transferencia de propiedad del bie n mutuado -tal como se precis al comentar el ARTCULO 1654- en realidad las partes persiguen una finalidad ms all de eso, que es el consumo del bien y la restitucin d e otro igual en especie, calidad y cantidad; por ello (por la finalidad de consu mo) es factor importante el estado en que el bien se halle al momento de la entr ega, puesto que tiene que servir para el consumo que motiva la celebracin del con trato. En tal sentido, una norma como la del ARTCULO 1655 se justifica plenamente; emper o no se trata de declarar legislativamente la necesidad del buen estado en que d ebe hallarse el bien mutuado ya que esto es obvio, sino que se trata, tal como h ace la norma, de establecer tal hecho como una presuncin (iuris tantum), de tal m odo que se invierte la carga de la prueba a efectos de que sea el mutuatario qui en deba demostrar que el bien no reuna las condiciones para ser usado (consumido) conforme a su destino. Y la razn de la inversin de la carga de la prueba aparece como lgica, porque de no ser as podra entramparse la dinmica del contrato si el mutuatario alegara, con su s olo dicho, que el bien no le sirve, lo que obligara al mutuante a probar el buen estado del bien y existiran menos posibilidades de que el contrato se ejecute. En cualquier caso, es el mutuatario quien ha de consumir el bien; si lo hace no ha y nada que reclamar, entendindose que el contrato cumpli su finalidad, no pudiendo alegar luego que el bien no estaba en buen estado, lo que sera imposible de prob ar; si el mutuatario no consume el bien es porque no puede hacerlo a causa del m al estado en que se halla, debiendo acreditar no solo dicho mal estado, sino tam bin que as lo recibi. PLAZO LEGAL DE DEVOLUCIN Artculo 1656: cuando no se ha fijado plazo para la devolucin ni ste resulta de las ci rcunstancias, se entiende que es de treinta das contados desde la entrega Anlisis:

La norma contenida en este ARTCULO se justifica en razn de la naturaleza necesaria mente temporal del mutuo; es decir, que se trata de un contrato que se caracteri za por ser irrecusablemente de duracin, y en el cual las prestaciones a cargo de ambas partes no pueden de ninguna manera ejecutarse en forma simultnea e inmediat a a la vez. Tal como se expres al comentar el ARTCULO 1654 del Cdigo, si bien el contrato de mu tuo es uno de prestaciones recprocas, hay que tener presente que siempre la prest acin a cargo del mutuante deber ser ejecutada en primer lugar, puesto que la entre ga es presupuesto necesario, dentro de la fase de ejecucin contractual, para que el bien mutuado pueda ser entonces consumido por el mutuatario; de ese modo es p osible que funcione el contrato segn su diseo tpico, y el bien que constituye su ob jeto -o mejor dicho el "otro" bien de su misma especie, calidad y cantidad- pued a ser devuelto recin en un momento posterior fijado por las partes, por la ley o por el juez, segn el caso. Len Barandiarn menciona que de todas maneras deba mediar un tiempo entre la entrega de la cosa al mutuatario y la devolucin; si no, no tendra sentido el contrato, en cuanto al beneficio que represente para el mutuatario. Precisado esto, cabe sealar ahora que el plazo que debe existir necesariamente en el mutuo debe tener duracin determinada, establecida por voluntad privada o por la ley, como veremos luego, aunque el Cdigo admite un caso especial de plazo inde terminado conforme al ARTCULO 1657. El plazo determinado consiste en saber con exactitud el momento o fecha especfica en que el mutuatario deber entregar el otro bien de la misma especie, calidad o cantidad al mutuante; siendo que este plazo es, por lo general, prefijado por ac uerdo expreso de las partes. Pero el plazo es tambin determinado cuando, no obsta nte no haber sido especificado por las partes en forma puntual o sea en una fech a fija, estas han dejado constancia en el contrato de algunas referencias que pe rmiten determinarlo con exactitud, o cuando por el contexto y circunstancias en que se celebra y desarrolla el negocio puede inferirse con precisin y en forma in dubitable la oportunidad de devolucin del bien. Con respecto al quantum del plazo, si bien Arias Schreiber (p. 286) plantea el p or qu de los treinta das no encontrando razn plausible para ello ya que bien pudo h aber sido menos o ms, en el fondo no cuestiona tal decisin legal, acaso porque pre viamente ha sostenido que la regla del ARTCULO 1656 se aplica ordinariamente a lo s mutuos de escaso valor que casi siempre se celebran consensualmente y posiblem ente asume que el plazo de devolucin puede ser razonable si se relaciona con esa corta magnitud del prstamo. Otro aspecto del plazo legal de treinta das es el carcter con el que ha sido estab lecido. Al respecto. Se advierte del texto de la norma que no se trata de un lmit e mximo sino de un plazo "determinado" o sea "fijo". Esto es que la ley suple a l a voluntad privada fijando el quantum del plazo con toda precisin. No obstante el lo, en la prctica puede funcionar dicho plazo como un simple lmite mximo. habida cu enta que el propio Cdigo admite la posibilidad del prepago o pago anticipado, por aplicacin del ARTCULO 179, segn el cual se presume que el plazo ha sido establecid o en beneficio del deudor (es decir. que el acreedormutuante- no puede exigir el pago antes del vencimiento, pero el deudor -mutuatario- puede pagar antes de di cho vencimiento si quiere). Lo propio ocurre en los supuestos de caducidad del p lazo a que se refiere el ARTCULO 181 del Cdigo, que implican que el deudor (mutuat ario) pierde el derecho a utilizar el plazo. PLAZO JUDICIAL DE DEVOLUCIN Artculo 1657: si se ha convenido que el mutuatario pague slo cuando pueda hacerlo o tenga los medios, el plazo ser fijado por el juez atendiendo las circunstancias y siguiendo el procedimiento establecido para el juicio de menor cuanta. Anlisis: El presente articulo encierra una suerte de condicin potestativa de doble connota cin. Respecto al fundamento de la norma, no aparece del texto normativo que un mutuo

de tal naturaleza responda a una relacin de confianza familiar o amical, por lo que la determinacin del plazo por va judicial debe proceder solo a partir de un da to objetivo, cual es que en el documento contractual conste expresa e indubitabl emente la indicacin puntual de que las partes han querido que el mutuatario cumpl a su prestacin cuando se den las circunstancias que la norma prev (cuando pueda o cuando tenga los medios). De no constar con claridad tal precisin debera entenderse que se trata entonces de un contrato de mutuo sin plazo fijo convenido, por lo que consecuentemente el m utuante podra invocar ms bien la aplicacin del numeral 1656, segn el cual la devoluc in de lo prestado debe hacerse en el plazo de treinta das de recibido el bien mutu ado, aun cuando entre las partes existiera una relacin familiar o amical. En otra s palabras, el mutuante no tendra por qu recurrir al juez para la fijacin del plazo de devolucin, sino simplemente exigir la misma al cabo de los treinta das de efec tuada la entrega. Finalmente, a modo de aclaracin, debe decirse que en caso que efectivamente tenga el mutuante que acudir al juez para la fijacin del plazo, debe hacerlo utilizand o la va del proceso abreviado, conforme a la tercera disposicin final del Cdigo Pro cesal Civil vigente, toda vez que la referencia al "juicio de menor cuanta" del A RTCULO bajo comentario corresponda al Cdigo de Procedimientos Civiles de 1912 ya de rogado. PAGO ANTICIPADO EN EL MUTUO GRATUITO Artculo 1658: si se conviene que el mutuatario no abone intereses u otra contrapre stacin al mutuante, aqul puede efectuar el pago antes del plazo estipulado. Anlisis: Que el mutuo sea oneroso implica que el mutuatario debe abonar intereses al mutu ante (ARTCULO 1663), sean los pactados o los legales; y que sea gratuito supone, por el contrario, que el mutuatario est exonerado de pagar por dicho concepto (AR TCULO 1658). Tratndose del mutuo gratuito, justamente la ausencia de intereses y, por consigui ente, la imposibilidad de lucrar con el negocio, hace que la ley permita el pago anticipado del prstamo, esto es, antes de que sea exigible la obligacin de devolu cin a cargo del mutuatario por no haberse cumplido an el plazo para ello. De una interpretacin literal y aislada del precepto podra desprenderse, entonces, que cuando el mutuo es oneroso el mutuatario estara imposibilitado de efectuar el pago antes del vencimiento del plazo. Empero tal interpretacin puede ser fcilment e desvirtuada por adolecer de error, habida cuenta que es necesario que la misma sea hecha ms bien en forma sistemtica y concordada con otras disposiciones del si stema, de tal forma que si se trae a colacin el ARTCULO 179 del Cdigo referido al b eneficio del plazo, puede concluirse que el pago anticipado, por regla general, es factible sea el mutuo gratuito u oneroso, habida cuenta que segn dicha norma e l plazo suspensivo se presume establecido en beneficio del deudor. En cambio, cuando el plazo fue establecido en beneficio del acreedor, segn lo pac tado o si as se desprende de las circunstancias, y adems el mutuo es oneroso, en t al supuesto el mutuatario no podra realizar el pago en forma anticipada aun cuand o tenga los medios y tendra que esperar hasta el vencimiento del plazo, con la co nsiguiente corrida de intereses, salvo -claro est- que el acreedor (mutuante) ace pte recibir dicho pago con antelacin o lo exija anticipadamente en ejercicio del beneficio del plazo, castigando parte de los intereses. Si el plazo fue establecido en beneficio de ambas partes, estas deben someterse al plazo estipulado, de modo que el mutuatario no podra pagar antes y el mutuante tampoco podra exigirlo antes. Finalmente, consideramos pertinente aclarar que la norma del ARTCULO 1658 se apli ca tambin para los contratos de mutuo en los que no habiendo "plazo estipulado" p ara la devolucin -es decir, duracin del plazo convenida por las partes opera por va legal el plazo de treinta das a que se refiere el numeral 1656. LUGAR DE ENTREGA Y Devolucin A FALTA DE CONVENIO

Artculo 1660: cuando no se ha convenido lugar ni exista costumbre, la entrega se ha r en el sitio en que se encuentre el bien y la devolucin en el domicilio del mutua tario. Anlisis: En el Cdigo vigente se ha considerado conveniente regular el lugar de entrega y d e devolucin para todos los casos, es decir cuando tenga que devolverse el bien eq uivalente (de la misma especie, calidad y cantidad) o cuando, por imposibilidad, tenga que devolverse su valor. De acuerdo al ARTCULO 1659 la primera regla, segn la cual el lugar de entrega y el de devolucin es el convenido, resulta ser una precisin ociosa, toda vez que es va lor entendido que en materia contractual prevalece la voluntad de las partes. La segunda regla, aplicable en defecto de pacto privado, remite a la costumbre, lo que segn Arias Schreiber. Es particularmente importante si se tiene en cuenta q ue en el Cdigo de 1984 se ha refundido el mutuo civil con el mutuo mercantil y, p recisamente, la costumbre es de frecuente recurrencia en esta rea. La tercera regla, que se ubica en el numeral 1660, se aplica en defecto de las d os primeras -o sea cuando no hay lugar pactado ni costumbre (aunque en rigor bas taba que el ARTCULO se hubiera referido solo a la ausencia de esta ltima) disponind ose que en tal eventualidad el lugar de entrega ser el sitio donde se encuentre e l bien y el de devolucin en el domicilio del mutuatario. . Imposibilidad DE DEVOLVER El BIEN MUTUADO artculo 1661: si el mutuatario no pudiese devolver bien similar en especie, cantida d y calidad al que recibi, satisfar su prestacin pagando el valor que tena al moment o y lugar en que debi hacerse el pago. Anlisis: Al respecto es pertinente sealar que su aplicacin se reduce a los contratos de mut uo que recaen sobre bienes distintos al dinero, pues sera inadmisible aceptar que el mutuatario se encontrase en la imposibilidad de devolver dinero -que es un b ien fungible por naturaleza cuando este fue el objeto del contrato. Cosa distinta sera si el mutuatario estuviera imposibilitado de conseguir el dine ro debido y quisiera pagar con otro bien que valga tanto como la cantidad dinera ria recibida en prstamo, evitando as incurrir en incumplimiento. Si el mutuante ac eptara tal posibilidad se producira una dacin en pago, conforme a los trminos del A RTCULO 1265 del Cdigo, pudindose aplicar eventualmente las normas sobre compraventa , segn el tenor del ARTCULO 1266. El caso del ARTCULO 1661 y tambin del 1662, es aquel consistente en la imposibilid ad de devolver un bien de la misma especie, calidad y cantidad, por motivo de ha ber perecido ese tipo de bienes en particular. No se trata de una imposibilidad cualquiera, sino de una relacionada con el perecimiento de la especie, de modo q ue el mutuatario no pueda realmente obtener el bien debido para entregarlo luego al mutuante. Len Barandiarn agrega que adems de una imposibilidad material puede tratarse de una de orden jurdico, es decir, que el bien que es materia del contr ato haya quedado fuera del comercio y, por tanto, no pueda ser restituido otro d e la misma especie. En cualquier caso, sea de imposibilidad material o jurdica, lo cierto es que el m utuatario no queda liberado de su obligacin aun cuando la imposibilidad no se deb a a su culpa, pues lo contrario sera aceptar un enriquecimiento indebido a su fav or. Por el contrario, segn la ley el mutuatario debe restituir el valor del bien, no estando obligado a pagar daos y perjuicios, concepto que s le sera exigido si l a imposibilidad no se debiera al perecimiento de la especie y adems se hubiera pr oducido por su culpa; o si se tratara de mero incumplimiento, conforme a las reg las generales. Frente a la imposibilidad de devolver el bien equivalente, la ley regula dos sit uaciones: una, la del ARTCULO 1661, que es la hiptesis de que el bien no fue previ amente valorizado; y dos, la del ARTCULO 1662, que es el supuesto de haberse valo rizado el bien mutuado al momento de celebrarse el contrato.

El numeral 1661 propone como solucin que el mutuatario pague, entonces, el valor actual o, mejor dicho, el que tenga el bien en la poca de hacer el pago, ms no el que tuvo al celebrarse el contrato. Esto implica que el mutuatario asume el ries go de que el bien hubiera podido incrementar su valor, pero tambin se beneficia s i dicho valor, por el contrario, ha disminuido. Por otro lado, de presentarse la situacin que regula el numeral 1661, podra asumir se que en el fondo estara operando una suerte de dacin en pago, ya que en lugar de devolver un bien de la misma especie se est devolviendo su valor en dinero, que es una prestacin distinta que no estaba en facltate solutionis. Empero no es exact amente as; la sutil diferencia radica en que la solucin va pago de prestacin distint a (en dinero) es causada por un evento irrecusable, cual es el perecimiento de l a especie, de modo que es la ley la que permite liberar al mutuatario de esta fo rma y no propiamente la aceptacin del mutuante de recibir una prestacin diferente. Distinto sera el caso -y aqu ciertamente habra dacin en pago- si es que el mutuatari o ofrece hacer el pago entregando un bien de otra especie que no sea dinero (tal como le permite el ARTCULO 1661), y el mutuante aceptara esta forma de 616 pago. Por ejemplo. Si Juan debe devolver el insumo "A" a Pedro, pero este insumo ya n o es producido ms. A tenor del ARTCULO 1661 tendra que pagar su valoren la cantidad debida. Pero si Juan ofrece entregar la misma cantidad del insumo "B" y Pedro a cepta, se produce la antedicha dacin en pago al haber optado las partes por una s alida convencional distinta a la legal que plantea la norma bajo comentario. PAGO DEL VALOR DE ACUERDO A Evaluacin PREVIA Artculo 1662: si en el caso del articulo 1661, fueran evaluados los bienes al momen to de celebracin del contrato, el mutuatario est obligado a satisfacer el valor qu e se les dio, aunque valgan ms o menos al momento de pago. Anlisis: Tal como se dijo en el comentario al ARTCULO 1661, en caso de imposibilidad de de volver un bien de la misma especie, calidad y cantidad, la ley faculta al mutuat ario a liberarse de su obligacin, pagando en dinero el valor del bien debido. Al igual que en el supuesto de la norma precedente, en este, la imposibilidad de devolucin se debe al perecimiento de la especie, sea material o jurdica. Si esto ocurriera pero el bien fue evaluado previamente, o sea al tiempo de celebrarse e l contrato, el mutuatario est obligado a pagar dicho valor tasado, sin importar e l incremento o reduccin de valor que eventualmente hubiera experimentado el bien. Esta hiptesis supone el deseo de las partes de no dejar al azar la determinacin d el valor debido si es que la especie llegara a perecer. PAGO DE INTERESES EN EL MUTUO Artculo 1663: el mutuatario debe abonar intereses al mutuante, salvo pacto distinto. Anlisis: El mutuo lo mismo que cualquier contrato es una operacin econmica, ms an, el crdito, gnero contractual al que el mutuo pertenece, es la transaccin econmica moderna por excelencia. La razn del mutuo es la ganancia econmica (intereses); sin ella las op eraciones crediticias no existiran. Desde luego, se da por descontado que concurr entemente al pago de intereses el mutuatario tiene adems que devolver lo prometid o. Sin embargo, tal como ya se seal, al reintegro se aade el pago de un plus econmico, pues, siendo el mutuo en la actualidad un contrato de financiamiento o de coloca cin de capitales, es decir, el principal contrato de prstamo de consumo, se encuen tra, por lo general, asociado al pago de intereses. De ese modo, en virtud de la disposicin bajo comentario, el contrato de mutuo se presume oneroso, salvo pacto en contrario. El mutuo inicialmente fue concebido, al estar basado en relaciones de amistad, c omo un contrato de utilizacin ms bien domstico, por lo general gratuito, caractersti ca comprensible solo en una economa de tinte bsicamente artesanal o protoindustria l. Sin embargo, con el paso del tiempo fue consolidndose como el principal instru mento de colocacin de capitales en el mundo de los negocios (pinsese, por ejemplo,

en las operaciones del sector financiero). De ah que el legislador haya decidido incorporar la regla de su natural onerosidad, la cual es hallada en funcin de si en el contenido contractual se ha fijado, adems de la restitucin del equivalente del bien prestado, los intereses que se devenguen al tiempo de la devolucin. En o tros trminos, lo que el legislador ha hecho al consagrar como regla general la on erosidad del mutuo, no es sino dotar de ropaje jurdico a un fenmeno esencialmente econmico verificado en la praxis mercantil desde hace mucho tiempo. En este orden de ideas, debemos sealar que un contrato o, en general, un acto jurd ico Qu son los Intereses? Los intereses tienen una naturaleza innegablemente econmica, es decir, son un fenm eno econmico y no una figura propia del Derecho. Sin embargo, en la doctrina naci onal y extranjera se han esbozado diferentes definiciones pretendiendo establece r su naturaleza jurdica, de las cuales son de destacarse dos. Segn la primera, los intereses son un tipo de fruto civil; concretamente, como un fruto civil del ca pital . La segunda posicin, que compartimos, en cambio, se muestra abiertamente c rtica frente a la primera. Dez-Picazo, con una concepcin ms estricta, seala que jurdicamente los intereses son l as cantidades de dinero que deben ser pagadas por la utilizacin y el disfrute de un capital consistente tambin en dinero. En consecuencia, de ese concepto de inte rs se desprenden las dos caractersticas ms importantes de la deuda de intereses: a) La deuda de intereses es siempre una deuda pecuniaria, es decir, una deu da que consiste en el pago de una suma de dinero. b) La obligacin de pagar intereses es una obligacin accesoria de la obligacin principal de restitucin o de entrega del capital disfrutado o utilizado. Lo anterior, en buena cuenta significa que, sea que se trate de una obligacin pec uniaria o no, el pago de intereses siempre tendr que ser en dinero, no cabiendo, salvo lo que se dir en el prrafo siguiente, que sea en especies. Empero, como hiptesis excepcional, segn FERNANDEZ CRUZ, Gastn es posible que las partes convengan que el pago de intereses sea en especies y no en dinero. En esa lnea, la deuda de intereses deja de ser una deuda dineraria o pecuniaria, para c onvertirse, como dijimos, por excepcin, en una deuda de valor, en la medida en qu e se requerir avaluar los bienes a pagar por concepto de inters para, sobre la bas e de dicho valor, poder calcular los intereses debidos. USURA ENCUBIERTA Artculo 1664: si en el mutuo se declara recibida mayor cantidad que la verdaderame nte entregada, el contrato se entiende celebrado por esta ltima, quedando sin efe cto en cuanto al exceso. Este ARTCULO se ocupa de regular la figura denominada "usura encubierta", que es antiqusima, pudiendo encontrarse incluso en ciertas disposiciones del Derecho Rom ano y en la antigua legislacin espaola, segn informa Len Barandiarn (pp. 64-65), cita ndo a Cornejo. La figura importa una simulacin relativa parcial por consignacin de datos inexacto s, conforme a la cual las partes -en claro beneficio del mutuante- convienen en declarar que al mutuatario se le ha entregado mayor cantidad de dinero o bienes, a ttulo de prstamo, que la realmente recibida. El propsito simulatorio - que por lo general descansa en una necesidad apremiante de quien requiere el prstamo- consiste en disfrazar, a travs de la declaracin de m ayor cantidad recibida, un inters no revelado, sin perjuicio de que eventualmente se pueda cobrar "otro" inters que s se consigna expresamente en el contrato, con lo que el mutuo resultara para el mutuatario doblemente oneroso. En caso de apare cer pactado el mutuo como gratuito, en el fondo no lo sera, dado que el inters exi ste pero encubierto por una falsa declaracin. En el Cdigo anterior se sancionaba el acto en su conjunto con nulidad absoluta. E l contrato de mutuo era nulo bajo la consideracin de que detrs del mismo exista una usura subrepticia o encubierta a la que la ley anterior trataba con mucha sever idad, habida cuenta que la intencin de falsear el contenido del contrato no hace

sino "burlar la ley prohibitiva de la usura, al avenirse el deudor, en beneficio del acreedor, a devolver una cantidad que en parte no ha recibido, encubriendo as un pacto ilcito de intereses abusivos con apariencia de legalidad mediante fing ido aumento del capital prestado" (VIZCARDO, citado por LEON BARANDIARAN, p. 66) . Esta sancin de nulidad del acto viene impuesta desde los primeros antecedentes de la figura en el Derecho peruano, y se mantuvo incluso hasta los albores de la d acin del Cdigo de 1984, empero result ser modificada dicha solucin en ltima instancia por la Comisin Revisora, que propuso el texto que ahora est vigente y segn el cual se opta ya no por la nulidad, sino por la subsistencia del contrato, pero consi derndosele celebrado por la cantidad realmente recibida y no por la declarada fal samente como entregada. Expresa Arias Schreiber (p. 293) que la opcin adoptada por el legislador obedece a la aplicacin del principio de conservacin del contrato que irradia todo el siste ma de contratacin civil y que se manifiesta a lo largo del Cdigo, dejando constanc ia de su adhesin a la misma. En rigor, lo que hace la norma vigente es reconducir el contrato hacia su verdadera dimensin en cuanto al objeto del prstamo, por lo q ue es valedera la solucin del numeral bajo comentario. FALSO MUTUO Artculo 1665: cuando se presta una cantidad de dinero que debe devolverse en mercad eras o viceversa, el contrato es de compraventa El ARTCULO 1665 del Cdigo Civil vigente regula la figura denominada "falso mutuo", que viene desde antao pero que en las legislaciones modernas prcticamente ya no s e legisla. El Cdigo Federal de las Obligaciones de Suiza y el actual Cdigo peruano son probablemente los nicos cuerpos normativos que an la conservan. En doctrina se ha sustentado que admitir el falso mutuo supondra no solo desnatur alizar el tipo contractual del mutuo, sino adems generar la posibilidad de que lo s agentes del mercado, aprovechndose de dicha figura -que en el fondo constituye un caso de simulacin relativa- disfracen verdaderos actos usurarios (ARIAS SCHRE IBER, pp. 293-294). Len Barandiarn precisa que, conforme a la caracterizacin fundamental del mutuo, es te supone la entrega de un bien determinado para que se devuelva otro de la mism a especie, calidad y cantidad, siendo esta equivalencia cualitativa y cuantitati va lo tipificarte del tipo contractual; por consiguiente, no puede haber mutuo s i se entrega mercadera y se devuelve algo distinto. En un caso as, es decir si por ejemplo se entrega una cantidad determinada de trigo y se devuelve dinero por e l valor que corresponde a dicho bien, en realidad se est celebrando un acto disti nto, que sin duda es una compraventa. Se tratara -como dice Len Barandiarn- de una cuestin relacionada con el nomen iuris de la operacin jurdica, dado que bajo el fal so nombre de mutuo se est encubriendo una venta de mercadera.

BIBLIOGRAFIA: 1. 2. LORENZETTI, Ricardo Luis; Tratado de los Contratos, 2002 http://es.scribd.com/doc/55054775/contrato-de-mutuo