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Martes, 30 de Mayo de 2006 El positivismo penal y su aplicacin en la realidad argentina Mariano Muzio Abogado, U.B.A. Secretario de Redaccin de Diariojudicial.

com Miembro del Centro de Estudios sobre Justicia Restaurativa del INECIP

1-Introduccin:

Las presentes reflexiones abordarn la problemtica del positivismo criminolgico, y demostrarn el fuerte raigambre que tuvieron sus ideas y axiomas en el pensamiento criminolgico de nuestro pas. Como primer elemento a destacar, debemos mencionar que el positivismo se encontr con una legislacin que reflejaba los principios de la escuela clsica del derecho penal, por lo cual el desafo de que quienes adoptaron los postulados del positivismo criminolgico, fue an mayor, ya que intentaron aplicar su corriente de pensamiento en un marco legislativo que les era adverso. De esta lucha y sta verdadera dicotoma entre la norma sustantiva y el pensamiento del positivismo criminolgico, versar este trabajo. El objetivo ser buscar los fundamentos de esta escuela de pensamiento, para posteriormente identificarlos en el marco del texto seleccionado.

Para una mejor comprensin de esas ideas, y dentro de la modalidad de trabajo seleccionada, las reflexiones que se desarrollan a continuacin, surgen del anlisis del texto Inconvenientes del positivismo penal dentro de la legislacin vigente, cuyo autor es el Dr. Jos Ingenieros. Este texto fue publicado en la revista Archivos de psiquiatra, criminologa y ciencias afinesen el ao 1908, (Buenos Aires, pag. 641-651). El texto que permite la realizacin del presente trabajo fue, extrado de la Hemeroteca de la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires. El artculo seleccionado nos permitir observar con claridad como los preceptos que surgieron en la escuela positivista son esgrimidos por el autor, en forma manifiesta. Es necesario mencionar que la obra, que hemos elegido para realizar este trabajo analiza en forma central, el tema de la todo el texto, y el anlisis del autor intenta demostrar cual debe ser la respuesta del sistema ante la imposibilidad de enmarcar las categoras de delincuentes, propias del positivismo penal, en los conceptos de responsabilidad que construy la escuela clsica. Desde ya, debemos aclarar que la finalidad de este trabajo no es realizar un anlisis sobre las distintas patologas que menciona el autor, ya que para lograr ese objetivo deberamos contar con conocimientos en el arte de curar, que nos son ms que lejanos. Sin embargo la meta que buscamos alcanzar, es la descripcin del pensamiento del autor, que nos permitir observar con amplitud el paradigma que sostuvo el positivismo criminolgico, que como todos sabemos constituy el discurso dominante en nuestro pas durante gran parte del Siglo XX. 2- El positivismo criminolgico: Determinismo vs libre albedro

responsabilidad del imputado por la comisin de un hecho, que puede ser encuadrado dentro de un tipo penal. La imputabilidad penal esta presente en

El Cdigo Penal de principios del Siglo XX, reflejaba las ideas del iluminismo, el cual consideraba que el individuo tena la libertad de elegir cual sera su conducta en el marco de la sociedad. De esta manera el hombre poda actuar acorde a lo establecido en el sistema normativo, o de lo contrario poda realizar conductas que constituyeran una infraccin a las normas legales establecidas. Esta concepcin propia del derecho penal liberal, desconoca la existencia de causales, ya sean biolgicas o sociales, que condicionaran al hombre para su actuar en sociedad.

En este sentido se ha mencionado que la escuela clsica no consideraba al delincuente como un ser diferente de los dems, no parta de la hiptesis d un rgido determinismo sobre cuya base la ciencia tuviese por cometido una investigacin etiolgica sobre la criminalidad, sino que se detena sobre politica del liberalismo clsico, en la base del Estado y del derecho. Como comportamiento, el delito surga de la libre voluntad del individuo, no de causas patolgicas, y por ello, desde el punto de vista de la libertad y de la responsabilidad moral de las propias acciones, el delincuente no era diferente, segn la escuela clsica, del individuo normal.1. De esta manera se produce un claro enfrenamiento entre esta postura, que surgi del iluminismo, como un verdadero lmite al poder estatal y el sociales. Creo que no podemos encontrar una mejor forma de definir el concepto de determinismo, que la definicin que realiza el autor de la obra seleccionada en otro ensayo, publicado en la misma revista, unos aos antes y en la que tambin critica con claridad al concepto de libre albedro: Semejante criterio (en referencia al libre albedro), abstractamente metafsico, no poda seguir rigiendo la ciencia penal en un poca en que todas las ciencias biolgicas y sociales son regeneradas por las nociones fundamentales del evolucionismo y del determinismo. Era inevitable, pues, que de las viejas doctrinas fundadas en la especulacin pura se evolucionara hacia nuevos criterios cimentados en la observacin directa de los hechos. Ellos ensearon las condiciones del medio social son, en muchos casos, las que impulsan al hombre al delito; y por fin, pusieron en evidencia que no existen dos individuos cuya constitucin fisiopsiquica sea igual, y que esas desigualdades hacen que la accin de causas anlogas se traduzca en reacciones distintas en diversos individuos, con independencia absoluta de su libre albedro, hasta el punto que un sujeto no puede dejar de reaccionar en sentido delictuoso en circunstancias en que otro se encuentra forzado a mantenerse honesto2.

todo en el delito entendido como concepto jurdico, es decir como violacin del derecho y tambin de aquel pacto social que se hallaba segn la filosofa

determinismo concepcin propia del positivismo jurdico, que concentro su objeto de estudio, en la bsqueda de las causas del delito, sean biolgicas o

que las condiciones del medio fsico o csmico influyen de una manera indudable en la determinacin del fenmeno delictuoso, hicieron comprender qu

Es necesario resaltar que el determinismo surge a las claras como el concepto fundamental del positivismo criminolgico, y demuestra las consecuencia

que trae aparejada su aplicacin a la persecucin penal. Esta concepcin considera que el delincuente, encuentra condicionado su accionar, por factores concepto que posteriormente mencionaremos, y al que Jos Ingenieros dara una importancia fundamental, ya que el autor consideraba que la constitucin fisiopsquica del delincuente era el nico rasgo que permita diferenciarlo de cualquier otro individuo y a su vez permita clasificar su accionar en cualquiera de las categoras de delincuente que el mismo autor construira, en consonancia con diversos tericos del positivismo criminolgico. De esa forma se distanci de quienes sostenan que los rasgos morfolgicos, eran los ms indicados para identificar a un delincuente y

biolgicos o sociales, que generan que un hombre sea proclive a cometer actos delictivos. Tambin debemos destacar, del prrafo antes mencionado, u

clasificar su conducta entre los diversos tipos de delincuencia. Como podemos observar este campo de pensamiento tambin fue influenciado por las ideas evolucionistas de Charles Darwin. Recordemos que este autor, sostuvo en sus obras El origen de las especies de 1859 y La ascendencia del hombre de 1871, una teora que consideraba que las especies fueron evolucionado, mediante un proceso de seleccin natural, en el que las razas inferiores eran erradicadas por la raza superior. La aplicacin de estos principios a la rbita de la criminologa traj como consecuencia el surgimiento de conceptos tales como, el hombre atvico, desarrollado por Cesare Lombroso. En este sentido se sostuvo que Lombroso comenz a desarrollar esta idea tras practicar una autopsia, de las muchos que realizaba, a un delincuente llamado Vilella. En 1871 Lombroso aseguraba haber encontrado en el crneo de este hombre una peculiaridad anatmica propia de los homnidos no desarrollados los monos- o del feto antes de alcanzar su completo desarrollo. En los aos siguientes ira publicando artculos y dando conferencias que confirmaran la teora de que estas muestras de atraso evolutivo eran la clave para entender la delincuencia, como un comportamiento hoy anormal, pero totalmente comn en el mono o en el hombre prehistrico. El delincuente era un salto atrs tras varias ediciones, El hombre delincuente, y en el que asegura que esa tara puede reconocerse por los rasgos fsicos3. De esta forma el determinismo hizo su entrada en el pensamiento criminolgico, de donde sera ms que difcil desplazarlo. Al momento de analizar estos conceptos, en el marco del texto seleccionado debemos destacar que el autor, considera que la responsabilidad penal, representa el campo donde ambas posturas se enfrentan con ms fuerza y destaca la imposibilidad manifiesta de aplicar los preceptos del positivismo criminolgico en el Cdigo Penal que se encontraba vigente al momento de redactarse el artculo. El autor sostiene que al momento de determinar la responsabilidad penal de los imputados, el sistema penal slo ofrece dos alternativas: 1- Los sujetos jurdicamente capaces y clnicamente cuerdos, son responsables y punibles por los delitos que cometen. expresa de la ley. Sin embargo el autor considera que el sistema est incompleto, ya que no otorga una respuesta para aquellos casos que no pueden encuadrarse en ninguna de las dos categoras antes mencionadas. Estos casos son denominados, casos fronterizos, y quedan excluidos del accionar del poder punitivo. Las consecuencias de esta concepcin pueden identificarse, segn el autor, en el hecho de que muchos casos terminan en la impunidad, ya que los imputados, alegan la existencia de una perturbacin mental permanente o transitoria, total o parcial, con el objeto de obtener una exencin o atenuacin de la pena. Las consecuencias de esta estrategia procesal es la declaracin de irresponsabilidad del imputado, y el consiguiente sobreseimiento. Esta supuesta impunidad de casos que deberan ser criminalizados, constituyen par el autor un peligro para la defensa social. En ese sentido critica duramente la aplicacin de los preceptos del Cdigo Penal, a los casos fronterizos, y considera que de esa manera, al amparo de absurdos preceptos legales, se devuelven al seno de la sociedad individuos que ya han puesto de manifiesto su temibilidad, seres peligrosos que disfrutan de todos los derechos sin contraer los deberes primordiales que la vida en sociedad impone: el respeto a la persona y a la vida4.

en la evolucin humana pregonada por Darwin, un atavismo de esos tiempos que no haba evolucionado. Publico todo ello en el libro que lo hizo famoso

2- Los sujetos jurdicamente incapaces y clnicamente alienados, son irresponsables de los delitos que cometen y estn exentos de pena por disposicin

Como podemos observar, el autor fundamenta su postura, en dos postulados esenciales. En primer lugar la teora de la defensa social, surge como una

respuesta a la impunidad de la que gozan los casos fronterizos, pero sin embargo observaremos con posterioridad que este postulado a sido funcional a

los conceptos antes mencionados por el positivismo criminolgico. En segundo lugar la aplicacin del concepto de peligrosidad como un nuevo elemento

de este positivismo que no slo buscara las causas del delito, sino que ir mas all buscando alcanzar mtodos que le permitan lograr la prevencin de del autor. 3- La teora de la Defensa Social y el positivismo criminolgico: Inicialmente realizaremos un breve anlisis sobre la teora de la defensa social ya que sobre esta escuela propia del pensamiento clsico el positivismo criminolgico construyo su nuevo discurso legitimante. La teora conocida como ideologa de la defensa social, fue creada por Giandomenico Romagnosi. Para definir esta teora se ha mencionado que esta niega el concepto abstracto de una independencia natural, a la cual renunciara el individuo por medio del contrato para entrar al estado social: la del estado social, que permite a los hombres conservar de mejor manera la propia existencia y realizar la propia racionalidad5.

los hechos delictivos. A continuacin desarrollaremos estos conceptos en profundidad ya que nos permitirn identificar el ncleo central del pensamient

filosofa del derecho y de la sociedad, que se halla en la base del sistema penal de Romagnosi, afirma la naturaleza originariamente social del hombre y

verdadera independencia natural, del hombre slo puede entenderse como superacin de la natural dependencia del hombre de la naturaleza por medio

Con respecto a esta teora tambin se ha mencionado que como para Beccaria, tambin para Romagnosi, si bien por medio de una muy distinta y ms compleja demostracin que parte de la existencia y de la exigencia ordinaria de la sociedad y no de la hiptesis utilitarista del pacto social, el fin de la pena es la defensa social. Esta diferencia se realiza por el hecho de que la pena constituye, respecto del impulso criminoso, un contraestimulo. Y de tal modo el limite lgico de la pena queda sealado por esta funcin suya de contraimpulso, que no debe ser superada jams6. Si realizamos un anlisis de las principales caractersticas de la teora de la defensa social debemos mencionar los siguientes elementos: 1- Principio de legitimidad: El estado, como expresin de la sociedad, esta legitimado para reprimir la criminalidad, de la cual son responsables determinados individuos, por medio de las instancias oficiales del control social. Estas interpretan la legtima reaccin de la sociedad, o de la gran mayora de ella, dirigida la reprobacin y a la condena del comportamiento desviado individual, y a la reafirmacin de los valores sociales. 2- Principio del bien y del mal: el delito es un dao para la sociedad. El delincuente es un elemento negativo y disfuncional del sistema social. La

desviacin criminal es, pues, el mal; la sociedad constituida, el bien. 3- Principio de culpabilidad: El delito es expresin de una actitud interior reprobable, porque es contrario a los valores y a las normas presentes en la sociedad an antes de ser sancionadas por el legislador. la ley, tiene la funcin de crear una justa y adecuada contramotivacin al comportamiento criminal. Como sancin concreta, ejerce la funcin de resocializar al delincuente. para todos. La reaccin penal se aplica de modo igual a los autores de delitos. 6- Principio de inters social: El nmero central de los delitos definidos en los cdigos penales de las naciones civilizadas representa la ofensa de comunes a todos los ciudadanos. Slo una pequea parte de los delitos representa la violacin de determinados ordenes polticos y econmicos y es castigada en funcin de la consolidacin de estos7.

4- Principio del fin o de la prevencin: la pena no tiene la funcin de retribuir, sino la de prevenir el crimen. Como sancin abstractamente prevista por

5- Principio de igualdad: La criminalidad es la violacin de la ley penal, y como tal es el comportamiento de una minora desviada. La ley penal es igual

intereses fundamentales, de condiciones esenciales a la existencia de toda sociedad. Los intereses protegidos mediante el derecho penal, son intereses

Como podemos observar esta teora presenta graves discordancias con los postulados del positivismo criminolgico. El campo del conocimiento que nos encontramos analizando construyo una nueva teora de la defensa social, en la que reformo ntegramente este concepto terico, que como ya hemos Enrico Ferri y Rafaele Garofalo, los integrantes de la Unin Internationale de Droit Penal, entre los que debemos destacar a Franz Von Liszt, Gerhard

mencionado, naci con la escuela clsica. Es necesario mencionar que en la construccin de esta nueva escuela han contribuido, ms all del aporte de

Van Hamel y Adolphe Prins. Si bien esta escuela guarda diferencias importantes con el positivismo criminolgico, sobre todo en lo atinente al respeto d tiene como aspiracin la defensa social: las medidas de seguridad y la reorientacin del sistema punitivo al resguardo de la sociedad. Inicialmente debemos mencionar que el positivismo criminolgico, consideraba que la pena deba tranformarse en una medida de seguridad, que

algunas premisas del pensamiento clsico, sin embargo podemos encontrar dos puntos fundamentales sobre los que se estructura la nueva escuela que

debera graduar su gravedad a las necesidades del la sociedad. En este sentido se ha mencionado que en la estrategia defensista, que altera el estatut ser ni retribuir, ni disuadir, sino ms bien readaptar. Readaptar significa bsicamente realizar una accin tendiente a reincorporar al individuo a la vida social normal. Una medida de seguridad justa es la que desarrolla una activa misin de fisiologa social: endereza las desviaciones, restablece las recadas, enmienda las fisuras, diluye las malformaciones8. Esta nueva concepcin puede advertirse con claridad en el texto seleccionado donde el autor menciona que jueces y peritos debieran marchar concordes en la concepcin de una ms alta finalidad de la justicia: la defensa social y la secuestracin de todos los delincuentes, sean o no responsables, ya en crceles o en manicomios, ya como obreros de un taller penitenciario o como enfermos de una clnica. Pero en ningn caso la irresponsabilidad de un delincuente peligroso debe servir para ponerlo en libertad9. De esta manera podemos observar como el positivismo consideraba que la nica manera de afrontar el problema de la criminalidad, era mediante las medidas de seguridad, sobre todo para aquellos delincuentes ms peligrosos. La caracterstica fundamental de esta sancin, era su extensin sin

del castigo y le asigna una nueva justificacin, las medidas de seguridad adquieren relevancia en detrimento de las penas. El objetivo de estas no pued

restricciones, ya que la prioridad sera el tratamiento que deber afrontar el imputado, para ser readaptado. Por ende las medidas de seguridad para el la creacin de colonias penales, donde se crea que el trabajo al aire libre se transformara en el primer paso hacia la readaptacin de los condenados. Sin embargo esta nueva escuela sostena que para los criminales ocasionales, la principal cuestin a considerar es la inadecuacin de las penas de corta duracin que propusieron los clsicos, ya que son el fermento adecuado para la reincidencia. En estos casos, lo ms recomendable parece ser, adems de las colonias penales, el trabajo sin privacin de la libertad, el arresto domiciliario, la multa o la caucin Los positivistas se manifiestan, casi en bloque, a favor de la llamada probation o suspensin del proceso penal y de la condenacin condicional, que permite una readaptacin indirecta del delincuente al darle una nueva oportunidad para que reinicie una vida fuera del delito9.

positivismo deberan ser por tiempo indeterminado. En este sentido, como seala el propio Ingenieros, el positivismo criminolgico argentino, impulsab

Por ltimo es necesario destacar que el castigo penal ser para esta escuela un elemento que permita excluir del seno de la sociedad, a un individuo, y que se lo considera un enfermo, un asocial, que no pude comprender las pautas sociales, y representa una amenaza para el fin superior de la defensa individuos temibles y peligrosos. Como podemos observar todos estos conceptos se alejan con claridad de los preceptos de la escuela clsica, y finalmente sern utilizados por modelos totalizantes, para justificar las peores atrocidades que ha soportado nuestra humanidad. Como segundo elemento que hemos mencionado, encontramos la verdadera reorientacin que realiz esta escuela de pensamiento, del sistema penal, lo constituy en una verdadera herramienta de defensa del organismo social. al contrato social. En este sentido se mencion que en el nuevo registro cientfico de la defensa social, esta ficcin jurdica del origen de la sociedad debe ser sustituida por la problemtica del dinamismo natural y evolutivo de todo agregado humano. La cuestin no es tanto saber como los hombres progreso10. Esta nueva escuela consideraba a la sociedad como un nuevo sujeto, que tena sus propias cualidades, ms all de los individuos que la integraban. La sociedad era el centro de este nuevo pensamiento y no el hombre. De esta manera todo individuo que realizaba actos que representen un obstculo para el desarrollo de los movimientos orgnicos de ese nuevo cuerpo social, deber ser castigado. Con esta premisa como estandarte la escuela defensista obtena su legitimacin para el castigo penal.

social. Esta pena absoluta, arbitraria y sin lmite alguno, fue esgrimida como una bandera que permitira alcanzar la defensa de la sociedad de aquellos

Esta concepcin abandono los principios del contractualismo, el cual sostena que todos los hombres renunciaban a parte de su libertad, para integrarse

dieron vida a la sociedad, sino entender como la sociedad da vida a los hombres, los resguarda de los males que los acechan y posibilita su desarrollo y

Este pensamiento fue sostenido por el autor del texto seleccionado, quien mencion que la nueva escuela est lejos de guiarse por el estril prurito de

la innovacin (...y) tiende ms bien a hacer efectiva la defensa contra el delito, puramente nominal hasta ahora. Ferri ha podido demostrar que esa ide filsofos y juristas, ha persistido siempre, de manera bien clara, en la conciencia popular, la frase combatir el delito, usada por los mismos correccionalistas ocupados en la tarea sentimental de acortar las penas, confirma el concepto segn el cual la sociedad, lesionada en sus intereses,

fundamental de una defensa colectiva, como justificativo de la represin penal, aunque enmascarada durante largo tiempo por las especulaciones de lo

reacciona contra la agresin venga de donde viniere y bajo cualquier forma11.

Como es ms que sencillo observar, la escuela positiva muestra la mejor de sus caras, en este pequeo extracto del pensamiento de Jos Ingenieros. L

defensa de la sociedad, otorga la legitimidad necesaria para ejercer el poder punitivo, y separar del tejido social a quienes representan un riesgo para l llevaran a su mxima expresin (cabe aclarar que sin el conocimiento, ni la complicidad de sus autores), sostena que la conciencia popular, legitimaba por si sola el castigo penal. De esta forma el positivismo criminolgico se autoproclamaba como el nico interprete de ese nuevo sujeto que era la sociedad y nicamente mediante la aplicacin de sus mtodos podran determinarse las conductas disvaliosas de las cuales la sociedad deba defenderse. Por ltimo debemos mencionar que este nuevo esquema de la defensa social, no slo accionaba los mecanismo propios del sistema penal, contra las conductas, que infringieran un determinado tipo penal, sino que tambin podan ser perseguidos aquellos individuos que no respetaran los valores morales aceptados por el conjunto de la sociedad. El autor reseado, adopt este concepto, surgido en el pensamiento de Rafaele Garofalo, pero consider que en realidad no se trata de demostrar la supremaca de determinados valores altruistas, sino de reconocer que con la evolucin de la sociedad se han perfeccionado los medios para limitar un instinto natural del hombre, el cual no es otro que luchar por la vida. En este sentido se ha mencionado que en la medida en que el hombre es un ser vivo y est, por lo tanto, sometido a la inexorable ley de supervivencia, es preciso advertir que medios de lucha por la vida resultan tolerables por el agregado social en cada momento histrico12.

integridad de ese organismo supra individual. Inclusive como una muestra de lo que haran los regimenes totalizantes, que adoptaran esta escuela y la

La escuela reseada considera que claramente el sistema penal ha tipificado algunas conductas, que con claridad se han extralimitado en la lucha por la vida, pero sin embargo otras han escapado al proceso de criminalizacin, a pesar de que evidencian una clara inadaptacin del sujeto a la moral de la sociedad. Estas conductas propias de la criminalidad natural son las que deber identificar la criminologa. Jos Ingenieros acua el concepto de mala que corroen el cuerpo social y perturban la evolucin y el progreso13. Finalmente podemos observar que este concepto de mala vida incorpora al campo de estudio de la criminologa un elemento ms que interesante, ya que para determinar la existencia de una conducta desviada, antes se deber analizar las condiciones de vida de la sociedad. De esta forma la observacin del delincuente y sus condiciones de vida permitirn alcanzar el ideario propio del determinismo, que seguir buscando una explicacin cientfica a la conducta criminal. 4- La temibilidad del imputado: Como hemos mencionado con anterioridad la teora de la defensa social consider que la pena por excelencia del nuevo sistema penal sera la medida de seguridad. Para graduar la intensidad de las mismas adopt un concepto al que denomino temibilidad. Mediante el mismo el positivismo criminolgico, consider que al momento de legitimar la intervencin del poder punitivo, el primer elemento que debe analizarse es el grado de anormalidad que presenta el sujeto, es decir el grado de peligrosidad que representa el mismo para la sociedad.

vida para designar esta criminalidadd natural. La mala vida suponen las distorsiones, las perversiones, las miserias humanas de la cotidianeidad natura

Quien desarrollo este concepto inicialmente fue Rafaele Garofalo. Este autor italiano, como ya sabemos integrante de la escuela positiva, consider que el concepto de temibilidad, representaba el grado de perversidad constante y activa del delincuente y la cantidad de mal previsto que hay que temer por parte del mismo delincuente. Sobre este concepto se mencion que el autor italiano era coherente con la idea de delito natural que el mismo desarrollara, la temibilidad traduce un particular estado de anormalidad moral de ciertos hombres y es ella la que debe considerarse como dato mensurable a la hora de decidir que tipo de sancin se debe imponer14.

Es necesario resaltar que este principio puede identificarse con claridad, en el texto seleccionado, en el que el autor sostiene para los fines prcticos de la justicia (asegurar la defensa social), la profunda degeneracin psquica de un encausado no debe constituir una causa eximente ni atenuante de pena; ms bien autorizara a presumir que siendo mayor su temibilidad, la represin penal debiera hacerse efectiva en su mayor amplitud. Como podemos observar este concepto fue claramente adoptado por Jos Ingenieros, quien consider que mediante la temibilidad se podra aplicar el castigo en forma segura y de acuerdo a los parmetros que impone el mtodo cientfico. Segn este postulado, ser el examen de la temibilidad, en cada caso en particular el que deber determinar la gravedad de la sancin penal. De esta forma el autor se distanci con claridad de los preceptos de

escuela clsica que, como ya hemos mencionado, sostena la imposibilidad de castigar a una persona que sufriera alguna degeneracin psquica, ya que de temibilidad, que presente el imputado, y ser este elemento el que determinar finalmente la necesidad del castigo penal. 5- El positivismo criminolgico y la imputablidad penal: Como ya hemos mencionado esta escuela ha adoptado los conceptos del determinismo, un pensamiento subsidiario del evolucionismo darwinista. Este principio se enfrento con el concepto del libre albedro de la escuela clsica, el cual sin embargo, segua siendo reflejado en la legislacin penal de las mayoras de los pases desarrollados.

la misma no poda tener comprender las caractersticas lesivas del hecho cometido. Sin embargo para la escuela positiva, el castigo depender del grad

El Cdigo Penal argentino no fue una excepcin, ya que consagro el principio de responsabilidad penal, que reconoca la libertad de cada individuo para conducir su accionar en la sociedad. En el texto seleccionado el autor hace referencia al artculo 81 del Cdigo Penal, segn el texto que se encontraba vigente al momento de la redaccin de esta obra, el cual no es otro que el Cdigo Tejedor. Este articulo estableca que estn exentos de pena: el que ha cometido el hecho en estado de locura, sonambulismo, imbecilidad absoluta o beodez completa e involuntaria. Siempre que el acto haya sido conciencia de dicho acto o de su criminalidad.

resuelto y consumado en una perturbacin cualquiera de los sentidos o de la inteligencia, no imputable al agente, y durante el cual este no haya tenido

El autor critica con dureza esta redaccin de la norma ya que considera que slo es un instrumento para facilitar la impunidad de muchos delincuentes que representan un peligro para la sociedad. En este sentido mencion que de manera que si con un criterio rigurosamente cientfico se pretendiera hacer la interpretacin literal del cdigo, se encontrara que la trama del tamiz punitivo resultara bastante ancha para que la totalidad de los delincuentes escapara a toda represin penal: Los unos por tener perturbaciones psquicas permanentes, en su moralidad o en su voluntad; los otros por sufrir perturbaciones transitorias de los sentidos y de la inteligencia en el momento de cometer el delito15. En el mismo texto, y en una nueva afirmacin de las ideas del positivismo criminolgico, y del nuevo pensamiento de la defensa social, el autor afirma que la justicia penal, cuya funcin sociolgica consiste en defender a las sociedades civilizadas contra la peligrosa actividad de los delincuentes (ya inspirndose, como hasta ahora, en ideas abstractas de responsabilidad y de castigo; ya fundndose, en el porvenir, en el criterio objetivo de al

temibilidad del delincuente y la necesidad de la defensa social), no puede extender las causas que eximen de pena a todos los individuos que delinquen e ineficaz toda la defensa colectiva contra los delincuentes16. Como surge con claridad de los prrafos antes reseados, el positivismo criminolgico, consideraba que el sistema de imputablidad, tal como lo estableca el Cdigo Penal argentino, careca de legitimidad, ya que no responda a la necesidad fundamental que debe perseguir el sistema penal, que los delincuentes ms peligrosos (aquellos que por diversos motivos, ya sean enfermedades congnitas o adquiridas, presentan una anomala en sus facultades intelectuales y volitivas) que siempre lograban quedar excluidos del castigo penal. En sentido contrario el sistema terminaba persiguiendo a las otras dos categoras de delincuentes, aceptadas por esta escuela, que no son otras que los denominados delincuentes habituales y ocasionales, los cuales segn el criterio sostenido por el positivismo criminolgico, tienen una mayor capacidad para conducir su accionar en el seno de la sociedad.

bajo una influencia pasional, emotiva o impulsiva; si tal hiciera, negara su propia funcin como rgano defensivo del agregado social, haciendo irrisoria

es la defensa social. La teora reseada tambin criticaba al viejo sistema de la escuela clsica por considerar que el mismo estableca un beneficio para

Es necesario mencionar, que el propio Ingenieros diseo una nueva clasificacin de los delincuentes, la cual estructur, teniendo como objeto de anlis a los factores psicopatolgicos que presentaban los imputados. De est manera el autor demostraba ser receptivo, de las criticas que recibi el como elementos determinantes del grado de peligrosidad de un individuo.

positivismo criminolgico, que originariamente como ya hemos mencionado, destacaba en su clasificacin de los delincuentes, a los rasgos morfolgicos

En este sentido el autor mencion que creemos que es posible afirmar que el estudio verdaderamente esencial y especfico de los delincuentes debe se el de sus anomalas psicolgicas. La antropologa criminal debe estudiar la psicopatologa de los delincuentes, ms bien que sus caracteres la degeneracin humana, en un sentido amplio, pero no otorgaba la posibilidad de identificar a la delincuencia como tal. El autor reseado propuso esta nueva clasificacin, considerando la existencia de tres tipos puros de anomalas psquicas: morales, intelectuales y

morfolgicos17. El autor llegaba a la conclusin de que el estudio morfolgico, sobre la anatoma del imputado slo ofreca una respuesta al problema d

volitivas. Cada uno de los tipos puros son divididos segn el criterio genealgico en anormalidades morales, intelectuales y volitivas. Si se siguiese este en forma combinada18: 1- Anomalas morales: congnitas, adquiridas y transitorias. En ellas pueden encuadrarse respectivamente los delincuentes natos, habituales y ocasionales. 2- Anomalas Intelectuales: congnitas, adquiridas y transitorias. En ellas pueden encuadrarse las siguientes clasificaciones de imputados respectivamente, por locuras constitucionales, por locura adquirida y por alcohlicos, intoxicados. 3- Anomalas Volitivas: congnitas, adquiridas y transitorias. En las mismas se encuadran estas clasificaciones de desviados epilpticos impulsivos, alcoholistas crnicos y impulsivos pasionales, emotivos. Mediante esta nueva clasificacin el autor, consideraba que el positivismo criminolgico, daba un paso trascendental en la identificacin del desviado, cualquiera sea su anomala psquica, y de esta manera dotaba al sistema penal de una herramienta que le permitira cumplir con su funcin esencial, que para esta escuela de pensamiento no es otra que la defensa de la sociedad. Continuando con el desarrollo del tema que nos ocupa en este apartado, debemos mencionar que el positivismo criminolgico propuso un modelo alternativo de responsabilidad objetiva, en el que el imputado ser responsable por el slo hecho de integrar la sociedad. Con esta propuesta buscaba desplazar en forma definitiva al sistema de imputablidad propio de la escuela clsica, al que critic con tanta fuerza.

criterio, piensa el autor, se podra englobar a todos los malvivientes, ya que si estos no encajan en algunas de estas formas especificas, su caso reviste

Este nuevo sistema de imputabilidad, se encontrara subordinado al principio de la responsabilidad social, y fue diseado por Enrico Ferri. Este modelo d

imputabilidad penal se presenta como un criterio ms racional y por ello dotado de mayor coherencia cientfica y de mayor sencillez en el uso prctico. sus beneficios y de las cargas que impone. El hombre, al decir de Ferri, es un artefacto viviente: en tanto mquina, devuelve al medio, mediante sus

El principio bsico es que el hombre mantiene una relacin inexorable con la sociedad, y en consecuencia, por el slo hecho de vivir en ella participa de

acciones, la energa que ste le ha dado previamente; en tanto ser vivo tamiza ese flujo y reflujo de energa segn sus propias condiciones orgnicas y as: tanto en el campo jurdico-penal como en el campo jurdico civil, de la misma manera que en todas las relaciones extra legales, todo hombre, en todos los casos y siempre, determina con cada una de sus acciones una reaccin social correspondiente y, por tanto, siente siempre las consecuencias naturales y sociales de sus propias acciones, es decir, que en ella el responde por aquello que ha realizado19. De esta forma el positivismo criminolgico construyo un modelo de sistema penal, que priorizaba en todos los rdenes la proteccin de ese nuevo sujeto, representado por el cuerpo social. Esta escuela de pensamiento propona sin mayores miramientos, la extincin de una de las barreras ms destacadas que se han construido para deslegitimar el ejercicio del poder punitivo, establecida por la escuela clsica, que como todos sabemos es el principio de responsabilidad penal. Este instituto debera ser reemplazado por un sistema de responsabilidad objetiva, en el que el delincuente deber responder por todos los hechos que haya cometido, simplemente porque ha decidido vivir en sociedad. 6- Conclusin:

le da un carcter particular. Teniendo esto en consideracin, dice el criminlogo italiano: la idea fundamental de esta responsabilidad social, se resume

Como hemos intentado demostrar en estas breves reflexiones el positivismo criminolgico, tuvo una gran influencia en nuestro pas. Jos Ingenieros es uno de los grandes exponentes de esta escuela que intent aplicar los conceptos propios del mtodo cientfico al objeto de estudio de la criminologa. Sin embargo esa dicotoma que sealbamos desde un comienzo, entre el pensamiento de esta escuela y la norma sustantiva, no pudo ser superada y finalmente la legislacin argentina, pese a modificaciones parciales (como la sancionada en 1921 que incorpor el principio de peligro, como criterio de individualizacin de la pena) no incorpor los principios de esta teora criminolgica. Sin embargo al observar la realidad de nuestro sistema penal creo que esta afirmacin se transforma en un gran interrogante. 1- Alessandro Baratta, Criminologa Crtica y crtica del Derecho Penal, Introduccin a la sociologa jurdico-penal, Editorial Siglo XXI, pag. 23. 2- Jos Ingenieros, Valor de la psicopatologa en la antrolopologa criminal, Archivos de psiquiatra, criminologa y ciencias afines, 1902, Buenos Aires, pag. 1-2. 3- Anitua, Gabriel Ignacio, Historia de los pensamientos criminolgicos, Ed. del puerto, Bs. As., 2005, pag. 183. 4- Jos Ingenieros, Inconvenientes del positivismo penal dentro de la legislacin vigente, Archivos de psiquiatra, criminologa y ciencias afines, Bs. As., 1908, pag. 644. 5- Alessandro Baratta, ob.cit., pag 27. 6- Alessandro Baratta, ob. cit., pag. 28. 7- Alessandro Baratta, ob. cit., pag. 28. pag. 123. 9- Jos Ingenieros, Inconvenientes del positivismo penal dentro de la legislacin vigente, ob.cit. pag. 645. 10- Juan Flix Marteau, ob. cit. pag. 126. 11- Juan Flix Marteau, ob. cit. pag. 123. 12- Juan Flix Marteau, ob. cit. pag. 123. 13- Juan Flix Marteau, ob. cit. pag. 115. 14- Juan Flix Marteau, ob. cit. pag. 115. 15- Juan Flix Marteau, ob. cit. pag. 125. 16- Jos Ingenieros, Inconvenientes del positivismo penal dentro de la legislacin vigente, ob.cit. pag. 649. 17- Jos Ingenieros, Inconvenientes del positivismo penal dentro de la legislacin vigente, ob.cit. pag. 649. 18- Jos Ingenieros, Valor de la psicopatologa en la antrolopologa criminal, ob.cit., pag. 10. 19- Juan Flix Marteau, ob. cit. pag. 119. 20- Juan Flix Marteau, ob. cit. pag. 125.

Finalmente podemos concluir que la escuela clsica logr imponerse pese a la crtica tan esforzada y racional impulsada por el positivismo criminolgico

8- Juan Flix Marteau, Las palabras del orden: proyecto republicano y cuestin criminal en argentina (Bs.As.: 1880-1930), Ed. del puerto, Bs.As., 2003