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TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA Y DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL Sala de Defensa de la Competencia N 1 RESOLUCIN 0373-2011/SC1-INDECOPI EXPEDIENTE 041-2010/CEB

PROCEDENCIA DENUNCIANTE DENUNCIADO MATERIA

: : : :

ACTIVIDAD

COMISIN DE ELIMINACIN DE BARRERAS BUROCRTICAS MARA AUXILIADORA ADMINISTRADORA DE SERVICIOS DE SALUD E.I.R.L. MINISTERIO DE TRANSPORTES Y COMUNICACIONES ACCESO AL MERCADO BARRERAS BUROCRTICAS PRINCIPIO DE LEGALIDAD ACTIVIDADES DE LA ADMINISTRACIN PBLICA EN GENERAL

SUMILLA: se REVOCA por mayora la Resolucin 0125-2010/CEB-INDECOPI del 20 de mayo de 2010, que declar fundada la denuncia presentada por Mara Auxiliadora Administradora de Servicios de Salud E.I.R.L. contra el Ministerio de Transportes y Comunicaciones y, en consecuencia, corresponde declararla INFUNDADA. Ello debido a que la exigencia de presentar una carta fianza bancaria por US$ 10 000,00 como requisito para prestar el servicio de toma de exmenes de aptitud psicosomtica para las licencias de conducir, resulta acorde con el marco normativo, pues atendiendo a que en el caso peruano la naturaleza de dicho servicio tiene especial relevancia frente a los altos ndices de accidentes de trnsito y muertes ocasionados por los vehculos automotores, el Ministerio de Transportes y Comunicaciones se encuentra facultado a adoptar medidas adecuadas, en salvaguarda de los derechos fundamentales a la vida, a la integridad y a la salud de las personas, que eviten la conduccin de vehculos por personas que no cuentan con un estado de salud adecuado, y en consecuencia se declara infundada la denuncia. El voto en discordia del vocal Ral Andrade Ciudad es porque se confirme la resolucin apelada en la medida que la referida exigencia constituye una barrera burocrtica ilegal que contraviene el principio de legalidad y el artculo 39 de la Ley 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, al no estar destinada a evaluar las caractersticas de los establecimientos de salud para prestar el servicio de toma de exmenes para la obtencin de licencias de conducir. Lima, 10 de febrero de 2011 I 1. ANTECEDENTES El 17 de marzo de 2010, Mara Auxiliadora Administradora de Servicios de Salud E.I.R.L. (en adelante, Mara Auxiliadora) denunci ante la Comisin de Eliminacin de Barreras Burocrticas (en adelante, la Comisin) al Ministerio de Transportes y Comunicaciones (en adelante, MTC) por la presunta imposicin de una barrera burocrtica ilegal y/o carente de razonabilidad,

M-SC1-02/1A

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consistente en la exigencia de presentar una carta fianza bancaria por US$ 10 000,00 como requisito para prestar el servicio de toma de exmenes de aptitud psicosomtica para las licencias de conducir. Al respecto, Mara Auxiliadora argument lo siguiente: (i) por Decreto Supremo 040-2008-MTC se ha establecido como requisito para prestar el servicio de toma de exmenes mdicos para otorgar licencias, la presentacin de una carta fianza de US$ 10 000, 00, hacindose extensible a los establecimientos que ya han venido operando desde antes de la vigencia de dicha norma; la exigencia cuestionada es ilegal debido a que su empresa viene operando hace ya varios aos en el mercado a travs de una autorizacin que fue obtenida cumpliendo con todos los requisitos previstos por el Decreto Supremo 155-97-MTC/15.18 y posteriormente por el Decreto Supremo 063-2003-MTC, Antiguo Reglamento de Autorizaciones a Establecimientos de Salud encargados de la toma de Exmenes de Aptitud Psicosomtica para Licencias de Conducir, el cual no contemplaba el requisito de la carta fianza; por lo que no corresponda aplicarle de manera retroactiva las disposiciones contenidas en el Decreto Supremo 040-2008-MTC; y, el monto de la mencionada carta fianza bancaria carece de sustento legal y tcnico, siendo que su justificacin solo est dirigida a asegurar la eficacia del pago de una multa si es que su empresa cometiera alguna infraccin.

(ii)

(iii)

2.

El 19 de abril de 2010, el MTC present sus descargos a la denuncia sustentndose en los siguientes argumentos: (i) la exigencia de la carta fianza por US$ 10 000,00 es razonable, pues con ella se hara viable la cobranza de multas que pudieran imponerse a los establecimientos de salud en un futuro, constituyendo un mecanismo de disuasin para que estos no incumplan sus obligaciones; las entidades que pretendan prestar el referido servicio deben demostrar no solamente solvencia moral, tcnica y profesional sino tambin solvencia econmica; el monto de la carta fianza ha disminuido con relacin al monto que se exiga anteriormente mediante Decreto Supremo 018-2007-MTC, que equivala a US$ 30 000,001; y,

(ii)

(iii)

Monto establecido por el artculo 4 del D.S. 018-2007-MTC, que modific el artculo 9 del D.S. 063-2003-MTC.

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(iv) existen otros ministerios que tambin requieren el otorgamiento de una carta fianza a determinados establecimientos, como es el caso de los juegos de casino y mquinas tragamonedas. 3. Por Resolucin 0125-2010/CEB-INDECOPI del 20 de mayo de 2010, la Comisin declar fundada la denuncia interpuesta por Mara Auxiliadora, por considerar que la exigencia de presentar una carta fianza bancaria como requisito para prestar el servicio de toma de exmenes de aptitud psicosomtica para las licencias de conducir, constitua la imposicin de una barrera burocrtica ilegal, que contraviene lo dispuesto por el artculo 39 de la Ley 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General. En dicho pronunciamiento, la Comisin indic que la exigencia cuestionada no estaba destinada a comprobar las condiciones tcnicas de los establecimientos de salud para prestar el servicio de toma de exmenes, sino a cubrir las eventuales sanciones que se les pudieran imponer, aspecto que tiene su propio procedimiento de ejecucin en la ley. El 31 de mayo de 2010, el MTC apel la Resolucin 0125-2010/CEBINDECOPI reiterando los argumentos expuestos en su contestacin a la denuncia. Adicionalmente, seal que la Comisin no determin si la exigencia cuestionada se encontraba comprendida dentro del concepto de barreras burocrticas, habindose declarado ilegal sin realizar dicho anlisis de manera previa. El 22 de setiembre de 2010, el MTC present un escrito ante la Sala solicitando que la resolucin apelada sea revocada en concordancia con los criterios establecidos en la Resolucin 2412-2010/SC1 del 31 de agosto de 2010, en la que se seala que la exigencia de presentar una carta fianza bancaria por US$ 10 000,00 como requisito para obtener o renovar la autorizacin que permite prestar el servicio de toma de exmenes de aptitud psicosomtica para las licencias de conducir, es acorde con el marco normativo; esto es, no constituye una barrera burocrtica ilegal. CUESTIONES EN DISCUSIN A criterio de la Sala, deber analizarse lo siguiente: (i) si la exigencia por parte del MTC de una carta fianza bancaria como requisito para prestar el servicio de toma de exmenes de aptitud psicosomtica para las licencias de conducir, califica dentro del concepto de barrera burocrtica; y, de ser ello as, si dicha exigencia resulta ser ilegal o carente de razonabilidad.
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5.

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II 7.

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III

ANLISIS DE LAS CUESTIONES EN DISCUSIN

III.1 Cuestin previa: La calificacin de barrera burocrtica 8. El artculo 26BIS del Decreto Ley 25868 - Ley de Organizacin y Funciones de Indecopi, establece que la Comisin es la encargada de conocer de los actos y disposiciones de las entidades de la Administracin Pblica, incluso del mbito municipal o regional, que generen barreras burocrticas que impidan u obstaculicen ilegal o irracionalmente el acceso o la permanencia de los agentes econmicos en el mercado2. El artculo 2 de la Ley 28996 - Ley de Eliminacin de Sobrecostos, Trabas y Restricciones a la Inversin Privada, precisa que constituyen barreras burocrticas aquellos actos y disposiciones de las entidades de la Administracin Pblica mediante las cuales se establecen exigencias, requisitos, prohibiciones o cobros para la realizacin de actividades econmicas, que afectan los principios y normas de simplificacin administrativa y que limitan la competitividad empresarial en el mercado3.

9.

10. Al respecto, se debe precisar que todo acto o disposicin de la Administracin Pblica que imponga la tramitacin de procedimientos, establezca requisitos, pagos y dems condiciones en el desarrollo de actividades econmicas, es considerado como una barrera burocrtica, teniendo como funcin conciliar los intereses privados con los intereses pblicos por lo que no debe ser eliminada per se, sino nicamente cuando resulte ilegal o carente de razonabilidad. 11. El artculo 48 de la Ley 27444, modificada por la Ley 28996, seala que la Comisin se encuentra facultada a inaplicar al caso concreto la barrera burocrtica denunciada, cuando esta se encuentre contenida incluso en decretos supremos, resoluciones ministeriales y normas municipales o regionales de carcter general4.
2

DECRETO LEY 25868, Artculo 26 BIS.La Comisin de Acceso al Mercado es competente para conocer sobre actos y disposiciones de las entidades de la Administracin Pblica, incluso del mbito municipal o regional, que impongan barreras burocrticas que impidan u obstaculicen ilegal o irracionalmente el acceso o permanencia de los agentes econmicos en el mercado, en especial de las pequeas empresas, y de velar por el cumplimiento de las disposiciones sobre la materia establecidas en los Decretos Legislativos 283, 668, 757, el Artculo 61 del Decreto Legislativo 776 y la Ley 25035, en especial los principios generales de simplificacin administrativa contenidos en su Artculo 2, as como las normas reglamentarias pertinentes. Ninguna otra entidad de la Administracin Pblica podr arrogarse estas facultades. La Comisin, mediante resolucin, podr eliminar las barreras burocrticas a que se refiere este artculo. LEY 28996, Artculo 2.- Definicin de barreras burocrticas Constituyen barreras burocrticas los actos y disposiciones de las entidades de la Administracin Pblica que establecen exigencias, requisitos, prohibiciones y/o cobros para la realizacin de actividades econmicas, que afectan los principios y normas de simplificacin administrativa contenidos en la Ley 27444 y que limitan la competitividad empresarial en el mercado. LEY 27444, Artculo 48.- Cumplimiento de las normas del presente captulo ()

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12. De esa forma, el ordenamiento jurdico vigente ha establecido un mecanismo legal para el cuestionamiento en sede administrativa de aquellas barreras burocrticas que los particulares consideren que afectan su acceso o permanencia en el mercado, esto es, el procedimiento de denuncia contra barreras burocrticas seguido ante la Comisin de Eliminacin de Barreras Burocrticas de Indecopi. 13. En su apelacin, el MTC seal que la Comisin no determin si la exigencia materia de denuncia en el presente procedimiento se encontraba comprendida dentro del concepto de barreras burocrticas, habindola declarado ilegal sin realizar dicho anlisis de manera previa. 14. De la revisin de la resolucin apelada, y contrariamente a lo sealado por el MTC, se aprecia que la Comisin s se pronunci al respecto, bajo los siguientes trminos:
12. Al respecto, debe precisarse que el hecho de que la exigencia cuestionada (el requisito de la carta fianza) no afecte la totalidad de las actividades econmicas de la denunciante, no implica en modo alguno que dicha disposicin no califique como una barrera burocrtica pasible de ser revisada por esta Comisin. 13. De acuerdo a lo establecido en el artculo 26BIS del Decreto Ley N 25868 y el artculo 48 de la Ley 27444, las personas que se vean afectadas por cualquier exigencia o restriccin impuesta por la Administracin Pblica para ejercer una actividad econmica pueden acudir a esta Comisin, a efectos de que esta evale su legalidad o razonabilidad y, de ser el caso, disponer su eliminacin. Ello independientemente a que el requisito, prohibicin y/o cobro denunciado afecte de manera parcial o total su acceso o permanencia en el mercado del denunciante. 14. En ese sentido, corresponde desestimar el cuestionamiento efectuado por el MTC en el sentido que la exigencia de contar con una carta fianza para prestar el servicio de toma de exmenes de aptitud psicosomtica, no calificara como una barrera burocrtica (subrayado agregado)

15. Tal como se aprecia, la Comisin analiz de forma expresa que la exigencia de una carta fianza bancaria, al constituir una restriccin impuesta por una entidad de la Administracin Pblica (el MTC) para el desarrollo de una actividad econmica de los administrados en el mercado (la prestacin del servicio de toma de exmenes psicosomticos para la obtencin de licencias de conducir), constitua la imposicin de una barrera burocrtica pasible de
Cuando en un asunto de competencia de la Comisin de Acceso al Mercado, la barrera burocrtica haya sido establecida por un decreto supremo, una resolucin ministerial o una norma municipal o regional de carcter general, dicha Comisin se pronunciar, mediante resolucin, disponiendo su inaplicacin al caso concreto. La resolucin de la Comisin podr ser impugnada ante la Sala de Defensa de la Competencia del Tribunal de Defensa de la Competencia y de la Propiedad Intelectual del INDECOPI. Sin perjuicio de la inaplicacin al caso concreto, la resolucin ser notificada a la entidad estatal que emiti la norma para que pueda disponer su modificacin o derogacin. ()

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ser revisada por dicho rgano (en primera instancia) y por esta Sala (en segunda instancia). 16. En tal sentido, habindose acreditado que la Comisin calific la exigencia de presentar una carta fianza para prestar el servicio de toma de exmenes de aptitud psicosomtica para licencias de conducir como barrera burocrtica, segn los trminos referidos en la Ley; corresponda evaluar la legalidad y, de ser el caso, la razonabilidad de la misma. 17. En consecuencia, debe desestimarse el argumento de la apelacin en este extremo. III.2 Anlisis de legalidad y razonabilidad en materia de barreras burocrticas 18. De conformidad con lo sealado por Resolucin 182-97-TDC del Tribunal del Indecopi, establecida como precedente de observancia obligatoria y publicada el 20 de agosto de 1997 en el diario oficial El Peruano, la Comisin (en primera instancia) y la Sala (en segunda instancia) evaluarn la legalidad de la medida administrativa cuestionada como barrera burocrtica, con la finalidad de determinar si esta ha respetado las formalidades y procedimientos establecidos por las normas aplicables al caso concreto (legalidad de forma) y si dicha medida encuadra dentro de las atribuciones y competencias conferidas a la autoridad correspondiente (legalidad de fondo). Asimismo, solo en el caso que la barrera burocrtica cuestionada supere el anlisis de legalidad, se deber continuar con el anlisis de razonabilidad5. III.2.1 Anlisis de legalidad de forma 19. La resolucin apelada indic que el Texto nico de Procedimientos Administrativos - TUPA del MTC, en el procedimiento para obtener la renovacin de la autorizacin para prestar el servicio de toma de exmenes de aptitud psicosomtica para licencias de conducir, no consignaba el requisito de presentacin de una carta fianza bancaria por el valor de US$ 10 000,00 tal como se le exiga a la denunciante, contraviniendo de esta manera lo dispuesto en el artculo 36 de la Ley 274446.
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RESOLUCIN 182-97-TDC del Tribunal del Indecopi (...) En primer lugar, la Comisin - o la Sala en su caso - evaluar la legalidad de la medida administrativa cuestionada, con la finalidad de determinar si sta ha respetado las formalidades y procedimientos establecidos por las normas aplicables al caso concreto y, asimismo, si encuadra dentro de las atribuciones y competencias conferidas a la autoridad correspondiente. En segundo trmino, se analizar la racionalidad de la exigencia impuesta. (...) LEY 27444, Artculo 36.- Legalidad del procedimiento 36.1 Los procedimientos, requisitos y costos administrativos se establecen exclusivamente mediante decreto suprem o o norma de mayor jerarqua, norm a de la ms alta autoridad regional, de Ordenanza Municipal o de la decisin del titular de las entidades autnomas conforme a la Constitucin, segn su naturaleza. Dichos procedimientos deben ser compendiados y sistematizados en el Texto nico de Procedimientos Administrativos, aprobados para cada entidad.

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20. De la revisin del TUPA del MTC, publicado en la pgina web www.mtc.gob.pe/portal/home/tupa.htm, se puede advertir que, actualmente7, para tramitar dicho procedimiento se ha consignado, entre otros requisitos, la presentacin del siguiente documento:
carta fianza bancaria emitida por una institucin financiera autorizada por la Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones, por el importe de US$ 10,000.00 (Diez mil 00/100 dlares americanos), con carcter de solidaria, irrevocable, incondicional, de realizacin inmediata y por un plazo de vigencia que coincida con la vigencia de la autorizacin, con el objeto de respaldar las obligaciones del establecimiento de salud con la autoridad competente.

21. Sobre el particular, corresponde sealar que aun cuando el MTC cumpli con el requisito formal dispuesto en el artculo 36 de la Ley 27444, al consignar expresamente en su TUPA como requisito la exigencia de presentar una carta fianza bancaria para prestar el servicio de toma de exmenes de aptitud psicosomtica para las licencias de conducir; de acuerdo con el citado precedente de observancia obligatoria, corresponde evaluar la legalidad de fondo de la exigencia cuestionada, o de ser el caso, la razonabilidad de la misma. III.2.2 Anlisis de legalidad de fondo 22. En el presente caso, la Resolucin 0125-2010/CEB-INDECOPI declar fundada la denuncia interpuesta por Mara Auxiliadora, por considerar que la exigencia de presentar una carta fianza bancaria como requisito para brindar el servicio de toma de exmenes de aptitud psicosomtica para las licencias de conducir, constitua la imposicin de una barrera burocrtica ilegal; en la medida que tal exigencia no estaba destinada a comprobar las condiciones tcnicas de los establecimientos de salud para prestar el servicio de toma de exmenes, sino a cubrir el pago de las eventuales sanciones que se les pudieran imponer, contraviniendo el principio de legalidad y el artculo 39 de la Ley 27444. 23. En su apelacin, el MTC seal que la exigencia de la carta fianza es legal y razonable, pues con ella se hara viable la cobranza de multas que pudieran imponerse a los establecimientos de salud en un futuro, constituyendo un mecanismo de disuasin para que estos no incumplan sus obligaciones, considerando que las entidades que pretendan prestar el referido servicio
36.2 Las entidades solamente exigirn a los administrados el cumplimiento de procedimientos, la presentacin de documentos, el suministro de informacin o el pago por derechos de tramitacin, siempre que cumplan con los requisitos previstos en el numeral anterior. Incurre en responsabilidad la autoridad que procede de modo diferente, realizando exigencias a los administrados fuera de estos casos.
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Tratndose de una denuncia referida a una exigencia contenida en una norma en abstracto, corresponde verificar si en la actualidad dicha exigencia cumple con los parmetros de legalidad (de forma y fondo).

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deben demostrar no solamente solvencia moral, tcnica y profesional sino tambin solvencia econmica. 24. Sobre el particular, el artculo 39 de la Ley 27444 establece los criterios que deben tener en cuenta las entidades de la Administracin Pblica para estructurar los procedimientos administrativos a su cargo:
Artculo 39.- Consideraciones para estructurar el procedimiento 39.1 Solamente sern incluidos como requisitos exigidos para la realizacin de cada procedimiento administrativo aquellos que razonablemente sean indispensables para obtener el pronunciamiento correspondiente, atendiendo adems a sus costos y beneficios. 39.2 Para tal efecto, cada entidad considera como criterios: () 39.2.2 Su necesidad y relevancia en relacin al objeto del procedimiento administrativo y para obtener el pronunciamiento requerido. () (Subrayado agregado)

25. En ese sentido, corresponde analizar si la exigencia de la carta fianza bancaria, efectuada en el marco de un procedimiento administrativo seguido ante el MTC, cuyo objeto es la obtencin de una autorizacin para prestar el servicio de toma de exmenes de aptitud psicosomtica de licencias de conducir; est destinada a evaluar que los solicitantes de dicha autorizacin posean las caractersticas necesarias para prestar el referido servicio como seala el MTC o, si por el contrario, resulta irrelevante para la obtencin de la autorizacin solicitada. 26. El artculo 16 de la Ley General de Transporte y Trnsito Terrestre ha establecido como una de las competencias de gestin a cargo del MTC, el mantener un sistema estndar de emisin de licencias de conducir, conforme lo establezca el reglamento nacional correspondiente8. Asimismo, el artculo 23 literal a) de la referida ley, establece que el Reglamento Nacional de Trnsito deber contener, entre otras normas, las disposiciones que regulan la obtencin de las licencias de conducir, y que los reglamentos nacionales necesarios para la implementacin de esta ley sern aprobados mediante Decreto Supremo9.
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LEY 27181, Artculo 16.- De las competencias del Ministerio de Transportes, Comunicaciones, Vivienda y Construccin El Ministerio de Transportes, Comunicaciones, Vivienda y Construccin es el rgano rector a nivel nacional en materia de transporte y trnsito terrestre, asumiendo las siguientes competencias: () Competencias de gestin: () g) Mantener un sistema estndar de emisin de licencias de conducir, conforme lo establece el reglamento nacional correspondiente. () LEY 27181, Artculo 23.- Del contenido de los reglamentos

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27. Es as que el Decreto Supremo 040-2008-MTC aprob el Reglamento Nacional de Licencias de Conducir, el cual tiene por objeto, entre otros, regular las condiciones, requisitos y procedimientos para la autorizacin y funcionamiento de los Establecimientos de Salud encargados de realizar los exmenes de aptitud psicosomtica para la obtencin de licencias de conducir. Al respecto, el artculo 92 de la norma citada establece lo siguiente10:
Artculo 92.- Requisitos para la autorizacin11 Para solicitar la autorizacin, el establecimiento de salud deber adjuntar los siguientes documentos: (...)

Los reglamentos nacionales necesarios para la implementacin de la presente Ley sern aprobados por Decreto Supremo refrendado por el Ministro de Transportes, Comunicaciones, Vivienda y Construccin y rigen en todo el territorio nacional de la Repblica. En particular, deber dictar los siguientes reglam entos, cuya materia de regulacin podr, de ser necesario, ser desagregada: a) Reglamento Nacional de Trnsito Contiene las normas para el uso de las vas pblicas para conductores de todo tipo de vehculos y para peatones; las disposiciones sobre licencias de conducir y las que establecen las infracciones y sanciones y el correspondiente Registro Nacional de Sanciones; as como las dems disposiciones que sean necesarias. (...)
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DECRETO SUPREMO 040-2008-MTC, Artculo 92.- Requisitos para la autorizacin Para solicitar la autorizacin, el establecimiento de salud deber adjuntar los siguientes documentos: a) Solicitud de autorizacin suscrita por el representante legal y el conductor del Establecimiento de Salud; b) Copia simple de la escritura pblica de constitucin de la persona jurdica o, de ser el caso, del instrumento jurdico distinto a la escritura pblica que le da nacimiento, debidamente inscritos en los Registros Pblicos; c) Copia simple del Registro nico de Contribuyentes (R.U.C); d) Copias simples de los documentos nicos de identidad del representante legal y del conductor del establecimiento; e) Certificado de vigencia de poder del representante legal expedido por los Registros Pblicos, con una antigedad no mayor a un (1) mes; f) Copia simple de la resolucin autoritativa de funcionamiento del establecimiento expedida por el Ministerio de Salud; g) Copia simple de la licencia municipal de funcionamiento del establecimiento; h) Pliego conteniendo el staff mdico de los especialistas con el nmero de inscripcin en el colegio profesional correspondiente y, cuando corresponda, en el Registro Nacional de Especialistas del Colegio Mdico del Per; i) Pliego conteniendo el equipamiento del establecimiento, especificando, de ser el caso, las marcas, nmeros de serie o cualquier otro dato que permita identificar los equipos. Cuando corresponda, deber adjuntarse copia del respectivo registro sanitario otorgado por el rgano competente del Ministerio de Salud; j) Croquis a escala del Establecimiento de Salud, en el que aparezcan los ambientes administrativos y asistenciales exigidos por el presente reglamento; k) Propuesta de horario de atencin al pblico; l) Declaracin jurada firm ada por el representante legal y el conductor del establecimiento en el sentido que el staff mdico de especialistas y el equipamiento requerido estn a su disposicin de modo inmediato para el inicio y ulterior operacin del servicio; m) Carta fianza bancaria emitida por una institucin financiera autorizada por la Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones, por el importe de US$ 10,000.00 (diez mil 00/100 dlares americanos), con carcter de solidaria, irrevocable, incondicional, de realizacin inmediata y por un plazo de vigencia que coincida con la vigencia de la autorizacin, con el objeto de respaldar las obligaciones del establecimiento de salud con la autoridad competente. Excepcionalmente, los establecimientos pblicos de salud podrn presentar la carta fianza sealada con una vigencia menor a la prevista en el prrafo precedente, siempre que esa situacin se encuentre justificada por la entidad financiera que la emite. En estos casos, el establecimiento de salud deber cumplir con renovar la carta fianza o presentar una nueva, antes del vencimiento de la carta fianza original, encontrndose obligado a cumplir con este procedimiento durante el perodo total de la autorizacin conferida. En caso de no cumplir con la renovacin de la carta fianza, la autorizacin conferida quedar sin efecto de pleno derecho; y, n) Recibo de pago por derecho de trmite. (Subrayado agregado)

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Cabe indicar que el requisito de la carta fianza es tambin es exigido en la renovacin de la autorizacin.

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m) Carta fianza bancaria emitida por una institucin financiera autorizada por la Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones, por el importe de US$ 10,000.00 (diez mil 00/100 dlares americanos), con carcter de solidaria, irrevocable, incondicional, de realizacin inmediata y por un plazo de vigencia que coincida con la vigencia de la autorizacin, con el objeto de respaldar las obligaciones del establecimiento de salud con la autoridad competente; (...).

28. Como se puede advertir del prrafo citado, resulta evidente que el MTC exige, entre otros requisitos, una carta fianza bancaria por el importe de US$ 10 000,00. Dicho requisito se exige, segn lo ha sealado en su apelacin, con el objeto de efectuar la cobranza de multas que pudieran imponerse en un futuro a los establecimientos de salud, constituyendo un mecanismo de disuasin para que estos no incumplan sus obligaciones. 29. Sobre el particular, y tal como se ha hecho referencia en la presente resolucin, el ordenamiento jurdico ha otorgado al MTC como competencia de gestin, mantener un sistema estndar de calidad en la emisin de licencias de conducir, lo que lo faculta para poder establecer, dentro del mbito de sus competencias, los requisitos o exigencias necesarios para dar cumplimiento a dicho objetivo. 30. En el presente caso, la denunciante cuestion la exigencia por parte del MTC de una carta fianza bancaria, pues a su entender esta carece de sustento legal y tcnico, siendo que su justificacin solo est dirigida a asegurar la eficacia del pago de una multa si es que su empresa, en un futuro, cometiera alguna infraccin. 31. Al respecto, se debe sealar que la exigencia de una carta fianza bancaria tiene como finalidad demostrar la solvencia econmica del establecimiento de salud que presta el servicio en el mercado. La solvencia econmica acredita la capacidad que una entidad tiene para poder afrontar las inversiones necesarias para la prestacin idnea de un servicio, como es el caso de los establecimientos de salud. As, las entidades que son capaces de obtener una carta fianza bancaria es porque han pasado el filtro que supone demostrar a una entidad crediticia, que cuentan con una razonable capacidad de endeudamiento. Por otro lado, el contar con una carta fianza permite a la autoridad de transporte comprobar que aquel puede hacerse responsable por las sanciones que eventualmente se le impongan en el futuro ante el incumplimiento de sus obligaciones. De esta manera, se permite la cobranza inmediata de las multas que el establecimiento se encuentra obligado a pagar por las infracciones que cometa, convirtindose asimismo en un mecanismo para desincentivar a los establecimientos de salud a incumplir con las obligaciones legales impuestas por el ordenamiento.

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32. Es conocido que en la realidad peruana el pago de las multas no es frecuente y tambin es conocido que con el transcurso del tiempo se dictan amnistas que desvirtan con ello la finalidad que tiene la imposicin de toda sancin. Al configurarse esta situacin, se suprime o elimina uno de sus roles ms importantes, esto es, el de servir de ejemplo para desincentivar la futura comisin de infracciones similares. Teniendo en consideracin que en el caso de autos, si no se contara con la fianza bancaria, la multa no se llegar a cobrar por falta de capacidad econmica del sancionado, hecho que dara lugar a la impunidad, la cual es contraria a un estado de derecho. 33. Para la Sala, la toma de exmenes de aptitud psicosomtica para la obtencin de licencias de conducir tiene especial relevancia para hacer frente a los altos ndices de accidentes de trnsito12 y muertes ocasionados por los mismos13. Si se tratara de otro tipo de actividad econmica, los riesgos de una eventual deficiencia los suele asumir exclusivamente el agente econmico y el usuario que entabl la relacin comercial con aquel. Es el caso de los agentes econmicos que comercializan y ponen a disposicin de los consumidores ciertos productos (prendas de vestir, electrodomsticos, utensilios, entre otros) que son defectuosos o que se encuentran en malas condiciones para su uso, siendo que las consecuencias que acarrean dichas deficiencias son asumidas nicamente por los intervinientes en la relacin econmica. 34. Por el contrario, tratndose del servicio de toma de exmenes de aptitud psicosomtica las consecuencias de actuaciones deficientes de dichos agentes econmicos los asume la sociedad en su conjunto. Por ello, en los ltimos meses el MTC ha venido ejecutando un proceso de revisin de las autorizaciones y el funcionamiento de establecimientos de salud, escuelas de conductores y centros de capacitacin de chferes, habiendo encontrado graves irregularidades en algunas empresas. 35. En efecto, se ha encontrado que las relaciones que estos centros mdicos reportaban al MTC como personas aptas no guardaban concordancia con las
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La irresponsabilidad del peatn, la imprudencia del conductor, el mal estado de los vehculos y la mala infraestructura vial han convertido a los accidentes de trnsito en el show dramtico de cada da. No hay un solo da sin que este evento ocurra en todo el territorio nacional. Segn la Presidencia del Consejo de Ministros (PCM), anualmente suceden 75,000 accidentes de trnsito, en los cuales quedan heridas ms de 46,000, muchas de ellas en estado vegetativo o discapacitadas de por vida. (...) Las prdidas que generan estos eventos son extremadamente cuantiosas. Segn el presidente del Consejo de Ministros, Javier Velsquez Quesqun, como consecuencia de los accidentes de trnsito, cada ao se pierden S/. 3,000 millones (unos US$ 1,000 millones), que equivalen a cerca del 1% del Producto Bruto Interno (PBI). (Subrayado agregado) Tomado de: Diario GESTIN. Lima, 30 de abril de 2010, p. 3. Cunto nos cuesta el caos vehicular en la ciudad? Cada ao se producen en promedio 75,000 accidentes de trnsito en el mbito nacional. Por efecto de esos accidentes mueren 35,000 personas por ao. Unas 46,000 resultan heridas. (Subrayado agregado) Tomado de: Diario GESTIN. Lima, 30 de abril de 2010, p. 3.

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listas que se encontraban publicadas en sus establecimientos. Asimismo, el MTC ha detectado la suplantacin de profesionales mdicos por terceras personas que otorgan en su nombre los certificados de aptitud psicosomtica. Frente a dicha situacin, el MTC ha anulado ms de mil brevetes14. 36. Ante estas circunstancias, se justifica la presencia de un marco legal riguroso para los agentes econmicos que prestan el servicio de toma de exmenes psicosomticos para la obtencin de la licencia de conducir, con mecanismos capaces de disuadir la comisin de infracciones, evitando de esta manera situaciones de riesgo para la sociedad y buscando que se corrijan las distorsiones especficas que se presentan en el mercado de transporte de pasajeros. 37. Adems, el MTC necesita contar con un elemento objetivo que le permita garantizar que la persona jurdica que est solicitando la autorizacin como establecimiento de salud, es una empresa que difcilmente podr realizar irregularidades que tergiversen el resultado de los exmenes rendidos por los ciudadanos cuando no renen las condiciones psicosomticas para conducir vehculos automotores. Es as que, la exigencia de una carta fianza busca garantizar la objetividad en la toma de los exmenes psicosomticos y, de esta manera, certificar que los establecimientos de salud autorizados otorguen el certificado de aptitud psicosomtica solo a las personas que se encuentran en las condiciones exigidas por el ordenamiento. Ello, en el entendido que el establecimiento de salud que haya cumplido con las exigencias del sistema financiero para obtener una carta fianza, es un indicio de seriedad, responsabilidad y solvencia. 38. De eliminarse el requisito cuestionado en el presente procedimiento, se generara el riesgo de que acceda a prestar el referido servicio cualquier agente econmico, y no necesariamente aquel que cuenta con las debidas garantas de solvencia profesional, econmica y moral, pudiendo incluso autorizarse a establecimientos que otorguen certificados de aprobacin del examen psicosomtico a ciudadanos que no se encuentran aptos (defectos de orden sensitivo, auditivo, as como en sus extremidades que les impide la correcta maniobrabilidad del vehculo, entre otros). 39. De acuerdo a lo expuesto en los prrafos precedentes, y apartndose del criterio sealado en anteriores pronunciamientos15, por advertir que est en juego el derecho fundamental a la vida16, a la integridad17 y a la salud18 de las
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Ver Resoluciones 1326-2008/TDC-INDECOPI, 0011-2008/SC1-INDECOPI, 2009/SC1-INDECOPI y 1100-2009/SC1-INDECOPI.

1098-2009/SC1-INDECOPI,

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En relacin al derecho a la vida, RUBIO indica que: Todo ser humano tiene derecho a la vida, lo que quiere decir que no puede ser muerto arbitrariamente. (...) El derecho a la vida consiste en que cada ser humano tiene el derecho de no ser muerto sino por causas naturales. (...) Por otro lado, es conveniente recordar tambin que el Derecho ha protegido siempre la vida sancionando los delitos que se cometen contra ella.

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personas, los mismos que se encuentran garantizados en el artculo 2 inciso 1 y artculo 7 de la Constitucin Poltica del Per19, respectivamente; este colegiado considera que el MTC, al exigir la carta fianza bancaria, evala una de las condiciones necesarias para la prestacin eficiente del servicio de toma de exmenes, lo cual resulta acorde con el marco normativo, pues permite comprobar, por un lado, que los establecimientos de salud son entidades con capacidad econmica y, por otro, ejecutar contra dicha carta fianza las multas que dichos establecimientos deban pagar por el incumplimiento de sus obligaciones, garantizando indirectamente el derecho a la vida, a la integridad y a la salud antes mencionados.
RUBIO CORREA, Marcial (1999). Estudio de la Constitucin Poltica de 1993. Primera Edicin. Lima: Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, p. 118,124 y 126. Sobre el particular, en el fundamento jurdico 27 de la Sentencia del 20 de abril de 2004, recada en el Expediente 29452003-AA, el Tribunal Constitucional seal que: Nuestra Constitucin Poltica de 1993 ha determinado que la defensa de la persona humana y el respeto a su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado; la persona est consagrada como un valor superior, y el Estado est obligado a protegerla. El cumplimiento de este valor supremo supone la vigencia irrestricta del derecho a la vida, pues este derecho constituye su proyeccin; resulta el de mayor connotacin y se erige en el presupuesto ontolgico para el goce de los dems derechos, ya que el ejercicio de cualquier derecho, prerrogativa, facultad o poder no tiene sentido o deviene intil ante la inexistencia de vida fsica de un titular al cual puedan serle reconocidos.
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En cuanto al derecho a la integridad de la persona, RUBIO advierte que: (...) es un concepto que tiene que ver con la unidad, inseparabilidad, irrepetibilidad de cada ser humano. Porque goza de esas caractersticas, cada persona tiene el derecho de mantenerlas juntas, inseparables y sin dao que proceda de otro ser humano, directa o indirectamente. (...) Sin embargo, en la evolucin del conocimiento y de la tcnica, se ha llevado a una tercera concepcin de la integridad fsica, que es la denominada salud integral. Consiste sta en el principio de que el ser humano es un todo integral fsica, emocional y espiritualmente hablando, de manera que daos en uno de estos mbitos, suelen afectar siempre los otros. Por consiguiente, cuando se trata de analizar la integridad fsica humana, no se puede separar los aspectos fsicos de los emocionales y los espirituales. RUBIO (1999). Op. Cit., p. 130-131. Al respecto, el fundamento jurdico 2 de la Sentencia del 12 de agosto de 2004, recada en el Expediente 2333-2004HC, el Tribunal Constitucional indic que: El derecho a la integridad personal tiene implicacin con el derecho a la salud, en la medida que esta ltima tiene como objeto el normal desenvolvimiento de las funciones biolgicas y psicolgicas del ser humano; deviniendo. as, en una condicin indispensable para el desarrollo existencial y en un medio fundamental para alcanzar el bienestar individual y colectivo. (...) La afectacin de la integridad fsica se produce cuando se generan incapacidades, deformaciones, mutilaciones, perturbaciones o alteraciones funcionales, enfermedades corpreas, etc.

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El fundam ento jurdico 6 de la Sentencia del 20 de abril de 2004, recada en el Expediente 2945-2003-AA, el Tribunal Constitucional seal que: Si bien en nuestro ordenamiento jurdico el derecho a la salud no se encuentra contemplado entre los derechos fundamentales establecidos en el artculo 2 de la Constitucin, sino ms bien se lo reconoce en el captulo de los derechos econmicos y sociales a que se refieren los artculos 7 y 9 de la Constitucin, (...) cuando la vulneracin del derecho a la salud compromete otros derechos fundamentales, como el derecho a la vida, la integridad fsica o el libre desarrollo de la personalidad, tal derecho adquiere carcter de derecho fundamental y, por tanto, su afectacin merece proteccin va la accin de amparo.

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CONSTITUCIN POLTICA DEL PER, Artculo 2.- Toda persona tiene derecho: 1. A la vida, a su identidad, a su integridad moral, psquica y fsica y a su libre desarrollo y bienestar. (...) CONSTITUCIN POLTICA DEL PER, Artculo 7.-. Todos tienen derecho a la proteccin de su salud, la del medio familiar y la de la comunidad as como el deber de contribuir a su promocin y defensa. (...)

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40. En atencin a dichas consideraciones, corresponde revocar por mayora la Resolucin 0125-2010/CEB-INDECOPI y, por consiguiente, declarar infundada la denuncia interpuesta por Mara Auxiliadora contra el MTC. III.2.3 Anlisis de razonabilidad 41. De conformidad con la metodologa aplicada y con el precedente de observancia obligatoria aprobado por Resolucin 182-97-TDC del Tribunal del Indecopi, habindose determinado que la exigencia cuestionada por la denunciante no constituye la imposicin de una barrera burocrtica ilegal, correspondera pasar al anlisis de razonabilidad de la medida; sin embargo, al no existir argumento alguno que cuestione la razonabilidad de la medida, no corresponde efectuar dicho anlisis. IV RESOLUCIN DE LA SALA

Revocar por mayora la Resolucin 0125-2010/CEB-INDECOPI del 20 de mayo de 2010, que declar fundada la denuncia presentada por Mara Auxiliadora Administradora de Servicios de Salud E.I.R.L. contra el Ministerio de Transportes y Comunicaciones; y, en consecuencia, declararla infundada. Con la intervencin de los seores vocales Juan Luis Avendao Valdez, Hctor Tapia Cano, Juan ngel Candela Gmez de la Torre y Alfredo Ferrero Diez Canseco.

JUAN LUIS AVENDAO VALDEZ Presidente

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El voto en discordia del seor vocal Ral Andrade Ciudad es el siguiente: Mi voto es porque se confirme la Resolucin 0125-2010/CEB-INDECOPI del 20 de mayo de 2010, que declar fundada la denuncia interpuesta por Mara Auxiliadora Administradora de Servicios de Salud E.I.R.L. contra el Ministerio de Transportes y Comunicaciones (en adelante, el MTC) y que declar que la exigencia de una carta fianza bancaria como requisito para prestar el servicio de toma de exmenes de aptitud psicosomtica para las licencias de conducir, constituye la imposicin de una barrera burocrtica ilegal que contraviene el principio de legalidad y lo dispuesto en el artculo 39 de la Ley 27444, al no estar destinada a evaluar las caractersticas de los establecimientos de salud para prestar el servicio de toma de exmenes para la obtencin de licencias de conducir. Ello, en atencin a las siguientes razones: 1. En el presente caso, el MTC ha sealado que la presentacin de una carta fianza bancaria por US$ 10 000,00 como requisito para prestar el servicio de toma de exmenes de aptitud psicosomtica para las licencias de conducir se hace exigible con el objeto de efectuar la cobranza de multas que pudieran imponerse en un futuro a los establecimientos de salud, constituyendo de esta manera un mecanismo de disuasin para que estos no incumplan sus obligaciones. La Ley 27181 - Ley General de Transporte y Trnsito Terrestre, establece que el Estado incentiva la libre y leal competencia en el transporte y promueve la inversin privada en la prestacin de estos servicios. Asimismo, dicha ley dispone que el Estado garantiza la estabilidad de las reglas y el trato equitativo a los agentes privados, de manera que no se alteren injustificadamente las condiciones de mercado sobre las que estos toman sus decisiones sobre inversin y operacin en materia de transporte20. El artculo 16 de la referida ley ha establecido como una de las competencias de gestin a cargo del MTC el mantener un sistema estndar de emisin de licencias de conducir, conforme lo establezca el reglamento nacional correspondiente21. Asimismo, el artculo 23 literal a) de la referida ley,
LEY 27181, Artculo 4.- De la Libre Competencia y Rol del Estado 4.1. El rol estatal en materia de transporte y trnsito terrestre proviene de las definiciones nacionales de poltica econmica y social. El Estado incentiva la libre y leal competencia en el transporte, cumpliendo funciones que, siendo importantes para la comunidad, no pueden ser desarrolladas por el sector privado. Artculo 5.- De la promocin de la inversin privada 5.1. El Estado promueve la inversin privada en infraestructura y servicios de transporte, en cualesquiera de las formas empresariales y contractuales permitidas por la Constitucin y las leyes. 5.2. El Estado garantiza la estabilidad de las reglas y el trato equitativo a los agentes privados de manera que no se alteren injustificadamente las condiciones de mercado sobre la base de las cuales toman sus decisiones sobre inversin y operacin en materia de transporte. 5.3. Las condiciones de acceso al mercado se regulan por las normas y principios contenidos en la presente Ley y el ordenamiento vigente.
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LEY 27181, Artculo 16.- De las competencias del Ministerio de Transportes, Comunicaciones, Vivienda y Construccin

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establece que el Reglamento Nacional de Trnsito deber contener, entre otras normas, las disposiciones que regulan la obtencin de las licencias de conducir22. 4. Al respecto, corresponde precisar que si bien el ordenamiento jurdico ha otorgado al MTC como competencia de gestin mantener un sistema estndar de calidad en la emisin de licencias de conducir, dicha delegacin de competencia no implica en modo alguno que el MTC pueda establecer como requisito para prestar el servicio de toma de exmenes de aptitud psicosomtica para las licencias de conducir, la exigencia de presentacin de una carta fianza bancaria con el objeto de respaldar las obligaciones del establecimiento de salud con la autoridad competente, pues no existe ley expresa alguna que lo faculte de manera especfica a ello. En efecto, en aplicacin del principio de legalidad23, las facultades conferidas a las entidades de la Administracin Pblica deben ejercerse en el marco de la Constitucin y las leyes, contando siempre para ello con una norma que les seale de manera expresa su campo atributivo, el cual, en ningn caso, puede ser ilimitado. Esto a diferencia de lo que ocurre en el mbito del derecho privado, donde la libre capacidad para actuar es la regla, y la incapacidad es la excepcin. En el derecho pblico, la relacin es precisamente a la inversa, pues en resguardo de la libertad individual y de los derechos de los ciudadanos, la ley asigna a las entidades de la Administracin Pblica un mbito de actuacin y fin predeterminado, siendo

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El Ministerio de Transportes, Comunicaciones, Vivienda y Construccin es el rgano rector a nivel nacional en materia de transporte y trnsito terrestre, asumiendo las siguientes competencias: () Competencias de gestin: () g) Mantener un sistema estndar de emisin de licencias de conducir, conforme lo establece el reglamento nacional correspondiente. ()
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LEY 27181, Artculo 23.- Del contenido de los reglamentos Los reglamentos nacionales necesarios para la implementacin de la presente Ley sern aprobados por Decreto Supremo refrendado por el Ministro de Transportes, Comunicaciones, Vivienda y Construccin y rigen en todo el territorio nacional de la Repblica. En particular, deber dictar los siguientes reglam entos, cuya materia de regulacin podr, de ser necesario, ser desagregada: a) Reglamento Nacional de Trnsito Contiene las normas para el uso de las vas pblicas para conductores de todo tipo de vehculos y para peatones; las disposiciones sobre licencias de conducir y las que establecen las infracciones y sanciones y el correspondiente Registro Nacional de Sanciones; as como las dems disposiciones que sean necesarias. (...) Si bien se ha mantenido la denominacin tradicional de legalidad para referirnos a este principio, la sujecin de la Administracin es al derecho y no solo a una de sus fuentes como es la ley, en lo que algunos prefieren denominar juricidad, razn por la cual debe entenderse por dicho principio que las entidades estn sujetas a todo el sistema normativo, desde los principios generales del derecho y la Constitucin, hasta los precedentes administrativos en cuyo seguimiento est comprometida la garanta de igualdad, incluyendo la ley formal, los actos administrativos de alcance general y, eventualmente, ciertos contratos administrativos. COMADIRA, Julio. Derecho Administrativo, pp. 126-127. Citado por MORN URBINA, Juan Carlos (2001). Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Primera Edicin. Lima: Gaceta Jurdica, p. 28.

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que sus aptitudes se determinan por proposiciones positivas, declarativas y limitativas. 6. As, mientras los sujetos de derecho privado, pueden hacer todo lo que no est prohibido, los sujetos de derecho pblico solo pueden hacer aquello que les est expresamente facultado. Es decir, no basta la simple relacin de no contradiccin, sino que debe presentarse adems una relacin de subordinacin, pues para que un acto de la administracin sea legtimo es insuficiente el hecho de no ser ofensivo a la ley, sino que adems debe tener sustento en alguna norma permisiva que le sirva de fundamento24. En atencin a ello, la Ley 27444 reconoce como uno de los principios bsicos que deben orientar la actuacin de las autoridades administrativas, al principio de legalidad25, pues en un Estado de Derecho toda accin singular de poder debe estar justificada y predeterminada en una ley. En este sentido, el principio de legalidad denota un reconocimiento de que el poder procede de la voluntad comunitaria y, ms tcnicamente, de la divisin de los poderes26. En este sentido, el artculo 39 de la Ley 2744427 es claro en sealar que los requisitos a ser exigidos por las entidades pblicas deben ser nicamente aquellos necesarios y relevantes al objeto de los procedimientos administrativos. As, la autoridad deber determinar y analizar la necesidad y utilidad de los requisitos exigidos para el pronunciamiento respectivo, as como identificar la base legal de cada uno de ellos, a efecto de retirar aquellos que carezcan de sustento normativo expreso. El MTC, al establecer como requisito la presentacin de una carta fianza bancaria, presume que los establecimientos de salud, en un futuro,
MORN URBINA. Op. Cit., p. 26. LEY 27444, Artculo IV.- Principios del procedimiento administrativo 1. El procedimiento administrativo se sustenta fundam entalmente en los siguientes principios, sin perjuicio de la vigencia de otros principios generales del Derecho Administrativo: 1. Principio de legalidad.- Las autoridades administrativas deben actuar con respeto a la Constitucin, la ley y al derecho, dentro de las facultades que le estn atribuidas y de acuerdo con los fines para los que les fueron conferidas. () GARCA DE ENTERRA, Eduardo y FERNNDEZ, Toms-Ramn (2006). Curso de Derecho Administrativo. Octava Edicin. Tomo I. Bogot: Editorial Palestra Temis, p.469. LEY 27444, Artculo 39.- Consideraciones para estructurar el procedimiento 39.1 Solamente sern incluidos com o requisitos exigidos para la realizacin de cada procedimiento administrativo aquellos que razonablemente sean indispensables para obtener el pronunciamiento correspondiente, atendiendo adems a sus costos y beneficios. 39.2 Para tal efecto, cada entidad considera como criterios: () 39.2.2 Su necesidad y relevancia en relacin al objeto del procedimiento administrativo y para obtener el pronunciamiento requerido. () (Subrayado agregado)

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cometern alguna infraccin. Sin embargo, dicha actuacin no hace ms que configurar una presuncin de culpabilidad en contra de los administrados. 10. Tal como este colegiado ha sealado en oportunidades anteriores28, a travs de la exigencia cuestionada, el MTC no evala las caractersticas necesarias para la prestacin del servicio de toma de exmenes, sino que pretende nicamente garantizar la ejecucin de sus eventuales sanciones. Al condicionar la obtencin de las autorizaciones al otorgamiento previo de una garanta que estos debern asumir a fin de cubrir multas por infracciones que eventualmente pudieran cometer, se desnaturaliza la relacin de necesidad y relevancia que segn el artculo 39 de la Ley 27444 debe existir entre la exigencia de requisitos y el objeto del procedimiento administrativo. 11. Un argumento adicional planteado por el MTC refiere que otros ministerios tambin exigen una carta fianza para el otorgamiento de determinadas autorizaciones, a ciertos tipos de establecimientos, como es el caso de los casinos y tragamonedas. Sobre el particular, lo primero a tener en cuenta es que la actuacin realizada por otras entidades administrativas no es argumento vlido para justificar la imposicin de una barrera burocrtica en otro sector. 12. Asimismo, se debe precisar que en el caso de los juegos de casino y mquinas tragamonedas, la Ley 2715329 estableci la presentacin de una garanta dineraria como requisito para su operacin. A diferencia de ello, y tal como se ha precisado, en el presente caso no existe habilitacin de rango legal que sustente la imposicin de la barrera burocrtica denunciada. 13. Finalmente, considero que el MTC cuenta con distintos mecanismos para fiscalizar a los establecimientos de salud que no cumplen con las condiciones para prestar el servicio de toma de exmenes de aptitud psicosomtica para la obtencin de las licencias de conducir. En efecto, a travs de la fiscalizacin posterior e imposicin de sanciones a los establecimientos de salud que no cumplen con las exigencias impuestas por el ordenamiento jurdico, tales como revocacin de licencias o la declaracin de nulidad de las mismas, se contribuye de manera eficaz y directa con solucionar las distorsiones generadas por los agentes econmicos que actan ilegalmente. De esta manera, resulta innecesario imponer exigencias adicionales que generan sobre costos a otros establecimientos cuya actuacin se enmarca dentro de la legalidad.

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Ver Resoluciones 1326-2008/TDC-INDECOPI, 0011-2008/SC1-INDECOPI, 2009/SC1-INDECOPI y 1100-2009/SC1-INDECOPI.

1098-2009/SC1-INDECOPI,

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Ley que regula la explotacin de los juegos de casino y mquinas tragamonedas, publicada en el diario oficial El Peruano el 9 de julio de 1999.

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14. As, si bien el MTC, conforme al principio de legalidad y a las competencias otorgadas por el ordenamiento jurdico, puede adoptar medidas adecuadas en salvaguarda de los intereses colectivos, ello no significa en modo alguno que el MTC exija requisitos que no estn destinados a evaluar las caractersticas de los establecimientos de salud para prestar el mencionado servicio, tales como una carta fianza bancaria, toda vez que con dicha actuacin se contraviene el principio de legalidad y se desnaturaliza la relacin de necesidad y relevancia que debe existir entre los requisitos y el objeto del procedimiento administrativo.

RAL FRANCISCO ANDRADE CIUDAD Vocal

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