El Derecho .::. Cuaderno de Familia - Junio 2012

EL DERECHO CUADERNO JURDICO FAMILIA Junio 2012 - Nmero 29
Director Lorenzo A. Sojo Consejo de Redaccin Jorge A. Mazzinghi (h) Alejandro C. Molina Patricia Silvia Snchez Secretaria Acadmica rsula C. Basset Colaboradores Paola Amestoy Yanina Anna Cecilia H. Bonaverdi Mara Cecilia Burgos Baranda Dorian Fabiana Cicarelli Carina Ins Comito Natalia I. Comito Ma. de los ngeles Gha Salazar Jorge Nicols Lafferrire Julio A. Martnez Alcorta Clara Minieri Alejandro Molina (h) Ana Mara Ortelli Vernica Polverini Juan E. Roberts Mara Anglica Snchez del Ro Natalia Torres Santom Agustn Sojo Responsable Newsletter Elisa Petrelli Diseo y Diagramacin Luciana Plataroti Contacto familia@elderecho.com.ar Venta y suscripcin: 0800-222-1718 (lnea gratuita) 4371-2004 (lneas rotativas) ventas@el-derecho.com.ar Tucumn 1436, Buenos Aires, 2012 Propietario Universitas S.R.L. CUIT 30-50015162-1
EDITORIAL
Estimado Lector: El cuaderno jurdico de familia de este mes est dedicado a la resolucin de conflictos en el mbito de las relaciones familiares. La mediacin y el consejero familiar son dos medios relativamente recientes en el mundo jurdico argentino. Las resistencias que estos procesos generaban originariamente fueron quedando de lado a partir de los resultados que fueron mostrando logrando buenos niveles de aceptacin por parte de los abogados. La Dra. Wagmaister expone sobre la actividad componedora del juez de familia. La comunicacin es imprescindible para todos aquellos que desde el poder judicial deben conducir audiencias judiciales de conciliacin, porque en ella se nos ensea como usar todos los recursos de la mediadora que supo ser la Dra. Wagmaister con la funcin judicial que actualmente desempea. Pablo Raffo nos cuenta sobre las facultades del consejero de familia en los tribunales de la provincia de Buenos Aires. Esta comunicacin nos permite saber los alcances de sus funciones. Jorge Bekerman encara la funcin del consejero desde otro punto de vista para contarnos cuales son los recursos con que cuenta el consejero para buscar una solucin a los problemas que se le presentan. Juan E. Roberts y Eduardo Sapia repasan la ley de mediacin a casi un ao de su sancin explicando cuales son las novedades ms salientes. Montes y Rosn nos cuentan como debera prepararse un mediador antes de encarar el proceso de mediacin. M. Estefana Ahuad Calvelo nos cuenta sobre las ventajas y alternativas que presenta la mediacin. Por ltimo, agradecemos especialmente al Dr. Juan E. Roberts por la coordinacin de este nmero. Hasta el mes que viene.
ISSN 2250-5288
CUADERNO JURDICO DE FAMILIA
BLOQUE TEMTICO | RESOLUCIN DE CONFLICTOS
COMUNICACIONES SUMARIO
ACTIVIDAD COMPONEDORA DEL JUEZ DE FAMILIA (ED) Adriana M. Wagmaister
ALGUNAS CONSIDERACIONES SOBRE LA FUNCIN DEL CONSEJERO DE FAMILIA EN EL PROCEDIMIENTO DE LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES Pablo Raffo
LA MEDIACIN ACTUADA POR EL CONSEJERO DE FAMILIA. ASPECTOS Jorge M. Bekerman
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NUEVA LEY DE MEDIACIN PREJUDICIAL OBLIGATORIA 26.589 Juan E. Roberts y Eduardo C. Sapia
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LA MEDIACIN, UN OFICIO EN EL MUNDO DE HOY. PARA BUSCAR LA PAZ EN LAS FAMILIAS, EN LAS INSTITUCIONES Y EN LA SOCIEDAD Irene Beatriz Montes y Susana Mirta Rossin
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MEDIACIN FAMILIAR. UNA SOLUCIN FAVORABLE PARA LAS FAMILIAS EN CRISIS M. Estefana Ahuad Calvelo
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NOVEDADES BIBLIOGRFICAS
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JURISPRUDENCIA ONLINE
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DOCTRINA ONLINE
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Adriana M. Wagmaister*
El divorcio no es un evento singular y nico, cons- finiendo la gestin de los operadores del derecho y la tituye una cadena de hechos una serie de aconteci- intervencin de equipos interdisciplinarios para lograr mientos legales, sociales, psicolgicos y econmicos una mejor organizacin de la justicia con el propsito cambiantes que hilvanados entre s se extienden a lo de subsanar la insatisfaccin de las personas involucradas en estos casos: largo del tiempo. jueces, abogados y La experiencia del trabajo con familias Debemos simplificar el pasaje del matrimonio partes. Las familias llegan generalmente en conflicto nos ha al divorcio a fin de prevenir, o al menos mitigar, al tribunal quebranenseado que estos los efectos dainos para los hijos, reduciendo la tadas, con nios en cambios en la vida de sus miembros hostilidad entre los padres. Creemos que de este situacin de riesgo y con demandas de son graduales y domodo es posible evitar lo que se ha dado en lla- urgente atencin y lorosos. Hemos visto tambin que son mar el divorcio difcil, que es aquel en que los proteccin que el judicial no difciles de lograr y padres no protegen a sus hijos del impacto emo- sistemaproporcionar puede suelen extenderse cional y de la desorganizacin provocados por el pese al gran esfuera lo largo de varios zo que se realiza. aos, y lo que puede conflicto entre los adultos. No podemos sosresultar razonablelayar los avances de mente esperable para nuestra legislacin las expectativas que en un adulto despierte el paso del tiempo, adquiere una familiar ritual y de fondo en los ltimos aos. No obsdiferente dimensin en la vida de los nios. Los aos de tante, debemos reconocer que una verdadera reforma inestabilidad constituyen una parte muy significativa de exige mucho ms que un cambio en las leyes, ya que no la vida de un nio, quizs ms de la mitad de su vida y a alcanza con crear nuevas estructuras sino que para que veces toda su niez y adolescencia. se produzcan avances significativos son necesarias prcEstamos convencidos de que como profesionales ticas diferentes a las ya ensayadas, que puedan apreciarse convocados a intervenir en esas situaciones debemos en actitudes innovadoras consecuentes con la creencia simplificar el pasaje del matrimonio al divorcio a fin de que son realmente necesarias. de prevenir, o al menos mitigar, los efectos dainos Pretendemos desafiar la subsistente concepcin trapara los hijos, reduciendo la hostilidad entre los pa- dicional del divorcio como una cuestin solamente legal dres. Creemos que de este modo es posible evitar lo que todava y a pesar de los cambios legislativos de las que se ha dado en llamar el divorcio difcil, que es ltimas dcadas subyace en las concepciones de jueces aquel en que los padres no protegen a sus hijos del im- y abogados y se trasluce en el sostenimiento de viejos pacto emocional y de la desorganizacin provocados mitos y estereotipos del sistema adversarial de resolupor el conflicto entre los adultos. cin de conflictos familiares. Es ya un lugar comn el descreimiento de la eficaEstamos persuadidos de que el proceso contencioso cia de la tarea judicial por la sobrecarga de los tribuna- tiene debilidades para alinearse con el mejor inters les. A estas razones de infraestructura se debe sumar familiar, ya que las decisiones judiciales en este campo la complejidad de los litigios de familia que exceden ponen punto final a una contienda pero fracasan en salo meramente legal para llegar a ser eminentemente tisfacer las necesidades y deseos de todos los miembros emocionales, complicando la tarea del abogado pues de la familia y menos an de los nios. Pareciera que el se requiere una solucin que no es exclusivamente caso nunca se cerrara, la tensin es sufrida por todos los jurdica. Aparece la necesidad de encontrar nuevas participantes, nadie gana y raramente alguien se siente alternativas para resolver las disputas familiares rede- realmente gratificado con la decisin tomada, incluyendo a jueces y abogados que pareceran ser puestos para * Profesora Titular de Derecho de Familia y Sucesiones y Direc- encontrar culpables y evaluar daos. tora de la Especializacin en Derecho de Familia de la Facultad de La posibilidad de un divorcio no culposo no alcanDerecho de la Universidad Nacional de Buenos Aires. Investigadora za para evitar la profundizacin del conflicto que se Permanente del Instituto Ambrosio L. Gioja, U.B.A. Jueza Nacioproduce mientras los operadores jurdicos abogados nal de Familia.
RESOLUCIN DE CONFLICTOS COMUNICACIONES BLOQUE TEMTICO

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ACTIVIDAD COMPONEDORA DEL JUEZ DE FAMILIA (ED)
y jueces intentan resolver las diferencias entre los esEl sentido comn y la sensatez del juez, adems de posos. su saber tcnico, brindarn razonabilidad a la solucin Es necesario reconocer la trascendencia del aspecto de las adversidades. Cada uno de los implicados, desde su lugar, consemocional del divorcio que, generalmente, resulta ser ms significativo y de mayor alcance que su conno- truye su realidad, explica su verdad. La verdad tacin legal. Enfocar el divorcio slo desde lo legal a de cada uno es un relato, con temas especficos, con travs de una visin unidimensional implica ignorar personajes, una historia que se desarrolla en un espalo intrincado que es el proceso de divorcio y la multi- cio y que se inscribe en un tiempo dado. Cada uno se plicidad de tareas que implica la completa resolucin atrinchera en su propio relato que tiene como objetivo hacer que la propia del mismo, si fuera historia, la verdaposible alcanzarLa posibilidad de un divorcio no culposo no al- dera, gane y que la la alguna vez en la vida de los involucanza para evitar la profundizacin del conflicto historia de los otros, la falsa, pierda. crados. As tambin, que se produce mientras los operadores jurdiEs imprescinverlo slo como una cuestin psicolgica cos abogados y jueces intentan resolver las dible provocar un movimiento que de reestructuracin diferencias entre los esposos. permita el acceso a familiar significara Es necesario reconocer la trascendencia del as- otras soluciones que ignorar los temas legales inherentes al pecto emocional del divorcio que, generalmente, las que estn utilimismo. Concluimos resulta ser ms significativo y de mayor alcan- zando o han sido utilizadas, invitar al en que una visin ce que su connotacin legal. Enfocar el divorcio dilogo, para poder acertada es la que lo reconoce como slo desde lo legal a travs de una visin unidi- co-construir un reun proceso multidimensional implica ignorar lo intrincado que es el lato pacificador. y Las personas mensional. proceso de divorcio y la multiplicidad de tareas familias con las que El conflicto familiar es inherente que implica la completa resolucin del mismo, si trabajamos se nos presentan contando a los seres humanos fuera posible alcanzarla alguna vez en la vida de una historia llena de en interaccin y si los involucrados. As tambin, verlo slo como problemas, historia bien constituye un supuesto de aplicauna cuestin psicolgica de reestructuracin fa- por la que se sienten, a su vez, progracin de la ley, a vemiliar significara ignorar los temas legales inhe- mados y limitados. ces adquiere dimensiones tales que no rentes al mismo. Concluimos en que una visin Pero esta historia es posible ni operaacertada es la que lo reconoce como un proceso excluye una serie de experiencias que tivo subsumirlo en multidimensional. esas personas han la norma jurdica. vivido (y pueden seCuando los nios guir viviendo) porestn excesivamente implicados en la situacin conflictiva existente entre que, en aras de mantener la coherencia del relato, esas los padres, en razn de que la problemtica conyugal experiencias no encuentran cabida; y al no poder ser se proyecta implcita o explcitamente en el vnculo relatadas, las vivencias no problemticas pierden peso paterno filial, se sobrepasa el umbral de tolerancia y la y perdurabilidad. No se debe confundir la historia que se relata con crisis desborda por haberse llegado a la cspide de un los hechos tal como, ms o menos, sucedieron. Los heproceso de gestacin de aos. Es ineludible orientar nuestro trabajo de operador chos llegan seleccionados y la historia sesgada por las de derecho hacia la seleccin e implementacin de los conversaciones que nos han precedido. La historia alternativa coconstruida no puede acamtodos que estn disponibles en el derecho vigente para lograr organizar la familia, morigerar la posibi- bar de una manera totalmente ajena al pasado y a la lidad de repeticin de problemas y evitar intervencio- narracin que nos han hecho, porque, si no, no sera ni creble ni aceptable para los involucrados. Pero que nes ineficaces. El objeto de la prudencia de la decisin judicial es tampoco puede dar razn al pasado sin posibilidad de precisamente ser puente entre las exigencias univer- solucin. La experiencia de sentirse reconocido abre las sales y aquellas circunstancias contingentes en las que el juez se pronuncia. Esto nos exige el anlisis puertas de la autoestima de las personas y hace lugar a de las pruebas especficas aportadas a la causa y el la generacin de un concepto diferente. En cambio, los impacto que tienen las prcticas vinculadas con la mensajes que conllevan amenazas de cambios fuertes controversia para evitar la judicializacin de los des- refuerzan el estado de inestabilidad de las familias rgidas y provocan movimientos de resistencia a la moacuerdos familiares.
dificacin. Si a priori se considera que la realidad no que los colocan en riesgo y recalcar la diferencia entre puede ser modificada, se actuar sobre ella para con- las necesidades de los nios y de los adultos en razn firmar que es tal cual se la considera. de que los primeros requieren del amor de ambos La experiencia del sufrimiento hace que se dejen padres frente a quienes pretenden mantenerse leales, de lado las ocasiones y situaciones en las que las cosas mientras que los adultos necesitan la mayor distancia sucedieron de otra manera, aunque fuera de manera posible entre ellos. Sobre esta base disear planes de excepcional, cuando en verdad lo que muestra la ex- coparentalidad para el mejoramiento de la comunicacepcin es justamente la posibilidad de que las cosas cin que propendan a la adaptabilidad de los nios. sean de otra manera. El padre conviviente deber funcionar como agenEs imperioso el te de cambio para reconocimiento de estimular el contacEn cambio, si se posibilitara la diferenciacin en- to con el otro en la que los conflictos familiares no son tre conyugalidad y parentalidad, y la idea de que relacin coparental simples eventos posterior al divorsi bien el hombre y la mujer que ya no son cn- cio. sino que se trata de un proceso social Los intereses yuges siguen siendo los padres de los mismos y emocional contiencontrados como hijos, se podra diferenciar entre la disolucin nuado, que necesita cnyuges deben del vnculo conyugal y la subsistencia del vnculo convertirse en codel abordaje de las disfunciones subyaparental. Despus del divorcio, la familia no se munes como padres centes y necesidades a los fines de resolrompe pero se transforma. emocionales. ver el conflicto y loDebemos brindar informacin a los padres acer- grar el acuerdo. Este nuevo modo de comprender las Es fundamental ca del proceso de separacin y divorcio en lo disputas familiares escuchar la voz de atinente a lo emocional, adems de lo legal, y el los nios, ellos deha llevado a una reimpacto que provoca en los hijos, as como tam- ben ser reconociformulacin de la meta de la intervenbin analizar la importancia de focalizar en las dos en sus aportes cin legal en la famisituaciones y comportamientos que los colocan aunque no puestos lia. Tradicionalmenen el lugar de deen riesgo y recalcar la diferencia entre las nece- cidir, se debe tener te, esta intervencin consista en un sidades de los nios y de los adultos en razn de en cuenta aquello proceso con mirada que les interesa y que los primeros requieren del amor de ambos necesitan realmente hacia el pasado diseada primariamente padres frente a quienes pretenden mantenerse al momento de firpara asignar culpas leales, mientras que los adultos necesitan la ma- marse los acuerdos y defender derechos para que se sientan yor distancia posible entre ellos. Sobre esta base seguros y amados que contrasta con la mirada hacia el futudisear planes de coparentalidad para el mejora- por ambos padres y ro para supervisar el miento de la comunicacin que propendan a la as favorecer su auproceso de reorganitoestima. adaptabilidad de los nios. zacin familiar. El tema de conEl juez se ve obliflicto a menudo regado a fijar pautas presenta tan solo la en una familia cuya punta del iceberg intimidad desconoce, sentencia que se congela en el bajo el cual descansa una historia ms profunda. tiempo, indiferente a los cambios de necesidades denLa habilidad de quien interviene es la que permite tro de esa familia. justamente que las preocupaciones emocionales subEn cambio, si se posibilitara la diferenciacin entre yacentes sean abordadas y debidamente articuladas, conyugalidad y parentalidad, y la idea de que si bien y no bloqueadas para que la gente pueda hablar sin el hombre y la mujer que ya no son cnyuges siguen ser interrumpida. Por otra parte, se deben poner los siendo los padres de los mismos hijos, se podra dife- lmites necesarios para que los temas puedan ser rerenciar entre la disolucin del vnculo conyugal y la sueltos en el tiempo adecuado al lugar. El cambio no subsistencia del vnculo parental. Despus del divor- debe forzarse pero s debe crearse un espacio en el que cio, la familia no se rompe pero se transforma. las personas puedan expresar sus emociones como Debemos brindar informacin a los padres acerca herramientas para el cambio, para producir alguna del proceso de separacin y divorcio en lo atinente a lo transformacin. emocional, adems de lo legal, y el impacto que provoEs importante mantener la paciencia frente al tiemca en los hijos, as como tambin analizar la importan- po que cada uno necesita para trabajar en adecuada cia de focalizar en las situaciones y comportamientos tensin productiva, as como sostener la energa en
COMUNICACIONES
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movimiento en direccin a la resolucin, el estado de flexibilidad que maximice el uso efectivo de estrategias de intervencin; la agilidad conceptual que permita un desplazamiento rpido y responsable hacia interacciones constructivas. De este modo, nuestra tarea produce cambios en la conducta de los litigantes pues impacta en la actitud de la gente, ya que lo que suele aparecer como simples negociaciones improductivas frente al juez son, sin embargo, muy valiosas para las partes en litigio. La actitud de elegir un camino pacfico constituye en s misma una eleccin saludable. Asimismo, es fundamental la congruencia entre lo que pensamos y lo que hacemos. Debemos suspender nuestro juicio crtico respecto de los valores y creencias pero mantenerlo respecto de las prcticas parentales destructivas o que produzcan abandono y dolor de los nios. Cuanto ms podamos ayudar a la gente a darse cuenta de sus mejores intenciones para hacer elecciones positivas, ms proclives estarn para concretarlas en acciones. Asimismo, harn visibles las expectativas y podrn reconocer las que son inalcanzables, como el deseo de tener siempre a los hijos cuando los padres ya no conviven, pues esta es una realidad que no pueden aceptar emocionalmente aunque la comprendan intelectualmente. Debemos encuadrar la pelea en trminos tales como la inevitabilidad del cambio y lo imperioso de continuar las relaciones familiarmente significativas. El uso de determinado lenguaje no es inocente ni inocuo. Es necesario usar expresiones tales como enmendar un mal entendido, honrar un acuerdo, reconocer una concesin para inducir a las personas a buscar soluciones de mutuo beneficio para superar el estancamiento. La gente describe una serie de hechos llevados a cabo por las personas que juegan roles positivos y negativos para ejemplificar qu se debe hacer y qu no se debe hacer. En general, una de las partes se queja y sostiene que es el otro el que debe cambiar. El primero que hable y logre colocarse en el lugar de vctima de la accin daina del otro colonizar el terreno del discurso de tal modo que deja lugar slo para que el otro niegue, se defienda o se justifique. De tal modo, el primero logra externalizar su responsabilidad y colocar la causa del problema en el otro de manera lineal en vez de permitir la circularidad que describe la interaccin y la interdependencia. El juez puede participar en la construccin social de un significado que d lugar a diferentes versiones de la realidad dentro de la que se pueda reconocer claramente que ambas partes sufren, y que se pueda conectar ese sufrimiento con las acciones de cada uno. Tambin puede connotar positivamente las intenciones de cada uno con el fin de crear variantes e incorporar datos de manera tal que durante la conversacin todos puedan participar del reconocimiento de la naturaleza del problema y la construccin de sus soluciones.
Este modo de trabajo reconoce que la interaccin da lugar a que se reformulen las relaciones, se reencuadre el pasado y se reconstruya el futuro; esto es lo que posibilita el acuerdo y crea el espacio apropiado y las condiciones necesarias para hablar de contribuciones que tiendan a la resolucin del conflicto en razn del reconocimiento de la capacidad de la gente para transformar historias de victimizacin asumiendo actitudes de responsabilidad para que la interaccin entre ellos derive en la transformacin de la relacin. La complejidad de la situacin nos exige pensar simultneamente en varios aspectos mientras escuchamos cuidadosamente qu dicen, cmo lo dicen, as como qu no dicen, y cmo reacciona cada uno ante el discurso del otro, evitando concentrarnos slo en lo sustancial que se est discutiendo, ya que la discusin de lo subyacente es esencial para obtener una solucin duradera del conflicto. Tenemos que reconocer la importancia del contexto pues las crisis suelen estrechar la perspectiva de la gente. Adems, es forzoso que como operador seamos capaces de manejar los conflictos interpersonales propios en razn de que las disputas familiares, en algn nivel, tocan a todas las personas y tengamos la capacidad de tolerar la ambigedad y la impredecibilidad; en razn de que las disputas familiares no son claras ni lineales y nosotros somos quienes debemos ser contenedores de las impredecibles emociones y actitudes de la gente. En los ltimos aos ha tenido lugar un cambio de paradigma en el modo en el que el sistema judicial ha manejado la mayora de los conflictos familiares en especial las cuestiones que involucran a los nios reemplazando el modelo slo orientado a lo legal y focalizado en la decisin del juez por un rgimen de resolucin ms colaborativo. Se ha transformado la prctica del derecho de familia y se ha alterado la forma en la que las familias en disputa interactan con el sistema legal, lo que ofrece mltiples beneficios a los nios y a los padres y desafos a la familia y al sistema judicial. Las ciencias sociales sugieren que la adaptacin de los nios a la separacin y el divorcio depende de los comportamientos de sus padres durante y despus del proceso, pues cuanto ms alto sea el nivel de conflicto parental al que los nios estn expuestos, ms negativos sern los efectos de la disolucin familiar; por lo que los tribunales de familia deberan abandonar el paradigma adversarial a favor de abordajes que ayuden a los padres a manejar su conflicto y alentarlos a desarrollar relaciones coparentales positivas despus del divorcio. La naturaleza multidimensional del divorcio requiere un nuevo contexto para el abordaje de la problemtica familiar en esa etapa del ciclo vital, que tenga en cuenta el efecto devastador del desmembramiento familiar que no es sinnimo de divorcio, el inters social que trasciende el familiar y el de cada uno de los miembros individualmente considerado.
Pablo Raffo
Introduccin
El Fuero de Familia en la Provincia de Buenos Aires est cercano a cumplir veinte aos de existencia. En el ao 1993 se sancion la ley 11.453 luego modificada por la ley 13.634, que introdujo importantsimas reformas en el procedimiento civil provincial en materia de derecho de familia, dando as nacimiento al actual fuero especializado. La sancin de la ley, que prev un procedimiento y tribunales con competencia exclusiva en materia de familia, ha permitido emplazar en toda la provincia de Buenos Aires la especializacin jurisdiccional del derecho familiar. Adems ha dotado a cada tribunal Juzgado de Familia en algunos departamentos judiciales de un equipo tcnico interdisciplinario que desarrolla su tarea en la sede del mismo rgano judicial, y de un Consejero de Familia, tal vez la mayor innovacin de la ya antigua reforma. Si bien entiendo imperiosa la necesidad de realizar un balance y anlisis pormenorizados sobre el funcionamiento de la Justicia de Familia, tras casi dos dcadas de existencia, no habr de hacerlo en esta ocasin, en la que dedicar las siguientes pginas a la tarea del Consejero de Familia, a sus funciones dentro del proceso, a las materias a las que resulta aplicable la etapa conciliatoria etapa previa, segn la denominacin del Cdigo de Procedimientos bonaerense y a la posibilidad de incorporar reformas que contribuyan a dar una mejor respuesta a la creciente demanda de justicia, en este caso, para las familias. Pero debo hacer una aclaracin. No es intencin de estas pginas analizar acabadamente las disposiciones normativas sobre la tarea del Consejero de
Familia1, sino aportar algunas consideraciones relativas a la pertinencia de la utilizacin de la conciliacin en determinadas materias en las que su aplicacin genera no pocos conflictos y numerosas opiniones encontradas. En el mismo orden de ideas, deseo esbozar algunos principios que deben regir las decisiones que este funcionario judicial debe tomar en su labor cotidiano en bsqueda de la conciliacin dentro del proceso judicial.
1. Funciones y herramientas del consejero de familia

En primer trmino, habr de sealar que la funcin central del Consejero de Familia es como establece el art. 833 del CPCC bonaerense la de intentar la conciliacin de las partes, mediante asesoramiento y orientacin, procediendo de la manera ms conveniente al inters familiar y/o del nio. Y aqu debo hacer ya la primera salvedad. De acuerdo a lo que disponen el art. 3 de la CDN; los puntos
1 Recomiendo a quienes busquen un detallado anlisis normativo sobre la etapa previa, entre otros: Leguisamn, Hctor E., Notas sobre el proceso de familia en la provincia de Buenos Aires y su situacin acutal, en Revista Interdisciplinaria de Doctrina y Jurisprudencia. Derecho de Familia, n 28, Abeledo-Perrot, 2004, pg. 10; Mighetti, Carlos M., El proceso de familia de la ley 11.453 de la provincia de Buenos Aires (el rol del consejero de familia en la etapa previa), en JA, 1997-IV-1133; Villaverde, Mara S., Demanda versus solicitud de trmite. La etapa previa en el proceso de familia de la provincia de Buenos Aires: actividad jurisdiccional sin demanda, en www.villaverde. com.ar/ es/publicaciones; Rosenblat, Hctor C., El fuero de familia en la provincia de Buenos Aires, JA, 1995-III-685; Frega, Gerardo y Fernndez Santos, Osvaldo, Procedimiento judicial en el fuero de familia. Etapa previa. Enfoque interdisciplinario, Buenos Aires, La Rocca, 2004; Berizonce, Roberto O.; Bermejo, S. Patricia y Amendolara, Zulma A., Tribunales y proceso de familia, La Plata, Librera Editorial Platense, 2001.
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ALGUNAS CONSIDERACIONES SOBRE LA FUNCIN DEL CONSEJERO DE FAMILIA EN EL PROCEDIMIENTO DE LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES
2 y 13 de la OC 17/2002; los arts. 75, inc. 23, CN; Como sabemos, el Consejero de Familiar va a 3 de la ley 26.061; y 4 y 6 de la ley 13.298 de la cumplir sus funciones tanto en la etapa previa como provincia de Buenos Aires, el inters del nio debe en la contenciosa del proceso art. 833, CPCCPBA, estar siempre por sobre el inters familiar, en caso de constituyendo stas dos instancias de un mismo que estos difieran. Es decir, si se presentase un esce- proceso, el que en todo momento ser dirigido por nario de colisin de intereses los de la familia con el juez de trmite. los del nio el Consejero debe proceder conforme Ms all de las amplias facultades con las que el inters de este ltimo. Podr en tal caso no sugerir cuenta el Consejero de Familia convocar a las parla homologacin de un acuerdo en el que se haya tes y a toda otra persona vinculada, disponer comprivilegiado el inters de los padres por sobre el de parendos, solicitar informes, requerir tanto la colasu hijo2, o bien podr disponer medidas tendientes a boracin del Equipo Tcnico Auxiliar, de la Oficina esclarecer determinados puntos en los que no haya Pericial y efectuar el reconocimiento de personas o quedado claro cual lugares (art. 834, es la mxima sael Si se presentase un escenario de colisin de inte- CPCCPBA) ser el tisfaccin integral y juez de trmite reses los de la familia con los del nio el Con- que en definitiva simultnea3 de los derechos del nio. sejero debe proceder conforme el inters de este disponga la pertiSin adentrarnos ltimo. Podr en tal caso no sugerir la homologa- nencia o no de la en el anlisis de la tramitacin, y la cin de un acuerdo en el que se haya privilegiado continuidad o condefinicin de conel inters de los padres por sobre el de su hijo, clusin de la causa cepto de inters familiar, al que o bien podr disponer medidas tendientes a es- en esta instancia podramos entenconciliatoria, an clarecer determinados puntos en los que no haya contra la opinin der como la suma quedado claro cual es la mxima satisfaccin del propio Conde todos los intereses de los miemsejero arts. 835 a integral y simultnea de los derechos del nio. bros del grupo en 837, del cd. cit.. el que obviamente Tambin ser el se encuentra comque dicte las senprendido el nio, es preciso decir que en ocasiones tencias interlocutorias art. 34, inc. 3.b), CPCCPsucede en los acuerdos de etapa previa que lo que BA, disponga las medidas cautelares que entienda los padres entienden como inters familiar puede necesarias a sugerencia del Consejero de Familia, no reflejar acabadamente los intereses del nio. En de alguna de las partes o del asesor de incapaces estas ocasiones deber el Consejero proceder con- y disponga las medidas disciplinarias, ordenatorias e instructorias que correspondan arts. 35 y 36 del forme al mejor inters ste. En esta instancia juega tambin un rol central la mismo cdigo. En resumen, el juez va a mantener durante todo figura del asesor de incapaces, quien adems de tomar la intervencin que le corresponde en la causa el trnsito de la etapa previa la facultad de dirigir el art. 59, cd. civil, deber asistir a las audiencias procedimiento, conforme lo prev el inc. 5 del art. y hasta peticionar en nombre de ellos, por propia 34 antes citado. Por ello no caben dudas sobre la juiniciativa, cuando carezcan de representantes o exis- risdiccionalidad de la etapa conciliatoria4. tan entre estos y los incapaces conflicto personal u Lo ha entendido del mismo modo la Suprema oposicin de intereses art. 23, inc. 3, ley 12.061 Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires: de la provincia de Buenos Aires. Dado el carcter jurisdiccional de la etapa previa reglada en el procedimiento familiar, ya que la misma se sustancia ante el Consejero de Familia y aparece implantada en un verdadero proceso cuya direccin corresponde al juez de trmite, el dies a 2 Pinsese en un acuerdo sobre tenencia y rgimen de contacto paterno-filial en el que no se contemplen las actividades de es- quo estipulado desde la primera notificacin cursaparcimiento, deportivas o culturales, de un nio o una nia para da en dicha etapa no se ajusta a derecho, sino que el facilitar la comunicacin o la no comunicacin, mejor dicho de mismo debe fijarse desde la solicitud de dicha etapa sus padres; o en el que se prevea que cada padre tendr un pediatra 5 o un psiclogo tal vez de su confianza para su hijo, por no tener previa . He dicho ya que el Consejero de Familia cuenta plena seguridad en la capacidad del profesional elegido por el otro progenitor. en su funcin de asesoramiento y orientacin a las 3
As define, acertadamente, al inters superior del nio el art. 4 de la ley 13.298 de la provincia de Buenos Aires: Se entiende por inters superior del nio la mxima satisfaccin integral y simultnea de sus derechos en un marco de libertad, respeto y dignidad, para lograr el desenvolvimiento de sus potencialidades, y el despliegue integral y armnico de su personalidad.
4 Con relacin a este tema, ver Villaverde, Mara S., Demanda versus solicitud de trmite..., cit. 5 SC Buenos Aires, C. 107931, S. 16-2-11, JUBA, B33982.
partes, segn marca la normativa procesal, con la va- luego de que se hayan respetados las debidas garanliosa colaboracin del Equipo Tcnico Auxiliar que tas procesales, analizado las alternativas planteadas desarrolla tareas en la sede del tribunal. Sin embargo por el equipo tcnico del tribunal, odo el asesor de es preciso destacar que el trabajo interdisciplinario incapaces y tomado en cuenta los antecedentes y el del Consejero no se limita al desarrollado con dicho trabajo realizado por otros profesionales vinculados cuerpo auxiliar, sino que las amplias facultades que al conflicto planteado, va a tener mayores posibilile confiere el art. 834 del CPCCPBA lo habilitan del dades de lograr una sana composicin de la problemismo modo a requerir la asistencia de la Oficina mtica planteada, y evitar la reaparicin del conflicPericial6. to, que aquel en el que el tribunal se haya limitado En forma anloga, se podr concluir que la facul- a homologar un escrito elaborado por las partes, ya tad del Consejero de Familia se extiende a la de rea- sea judicial como extrajudicialmente. lizar pedidos de informes o la participacin en audiencias y entrevistas en la sede del tribunal, de los distintos servicios de promocin y proteccin de de- 2. Materias Excluidas? de la etapa previa rechos del nio creados por la ley 13.298, ello en el entendimiento de que tal requerimiento no conQueda claro, segn el art. 828 del CPCCPBA, que tradice en modo alguno la prohibicin hacia dichos los asuntos que no admiten demora o aquellos que servicios de realizar supervisin y/o seguimiento por su especial naturaleza, resulte improcedente la de decisiones judietapa previa, sern ciales prohibicin El acuerdo alcanzado entre las partes luego de radicados ante el contenida en el art. de familia o que se hayan respetados las debidas garantas juez trmite, segn 37.11 del decreto el de 300/05. La labor procesales, analizado las alternativas planteadas se trate de un juzrealizada por los por el equipo tcnico del tribunal, odo el asesor gado unipersonal profesionales de esde incapaces y tomado en cuenta los anteceden- o tribunal, quien tos servicios debe servir de base de las tes y el trabajo realizado por otros profesionales deber previamente decidir si la prefuturas estrategias vinculados al conflicto planteado, va a tener ma- sentacin tramitar de conciliacin inyores posibilidades de lograr una sana compo- en una u otra instentadas por el funsicin de la problemtica planteada, y evitar la tancia. cionario a cargo de Es decir, siempre la etapa previa. reaparicin del conflicto, que aquel en el que el ser el juez quien Del mismo tribunal se haya limitado a homologar un escrito determine si la pemodo, es impreselaborado por las partes, ya sea judicial como ticin admite o no cindible que los demora, o si por su profesionales de extrajudicialmente. organismos provinnaturaleza especial ciales que a travs debe someterse a de sus programas de un procedimiento infancia, gnero, salud y desarrollo social, as como en el que la conciliacin resulta inaplicable como de las direcciones municipales relacionadas con la herramienta de resolucin del litigio. problemtica familiar estn interviniendo en situaAhora bien, entramos en un terreno espinoso al ciones de conflicto o lo hayan hecho, puedan ser intentar definir cundo una causa admite demora, y convocados a fin de que acten como facilitadores ms an al decir que la conciliacin no resulta aplide su resolucin. cable para la resolucin de un conflicto familiar. Esta posibilidad de trabajo en conjunto de los poVeamos algunos ejemplos. La demanda de alideres ejecutivo y judicial, adems de facilitar el camimentos para los hijos menores de edad admite no para una pronta solucin del litigio en el proceso, demora?, est previsto un procedimiento especial puede cumplir una importante funcin preventiva para su tramitacin? Entendemos que s existe un evitando, el futuro agravamiento de la disputa famiprocedimiento especial, previsto por los arts. 635 a liar. Sin dudas, el acuerdo alcanzado entre las partes 648 del CPCCBA, con formas y plazos diferentes al resto de las acciones civiles, desde el momento mismo del reclamo hasta su ejecucin, y que por ende impide que dicho reclamo se sustancie mediante la 6 Por ejemplo, en el caso en que las partes de una accin de fi- etapa previa. Igualmente se entiende que la accin liacin decidan someterse a un estudio de ADN, podr requerirse la de alimentos no admite demora, ya que precisamencolaboracin de las oficinas periciales departamentales para la toma te por la urgencia del reclamo y su naturaleza se ha
de la muestra correspondiente.
previsto un procedimiento urgente y abreviado en de familia cuya resolucin jurisdiccional requiere cuanto a su tramitacin y ejecucin7. imperiosamente la decisin del juez dirimiendo la En principio, entonces, el Consejero de Familia contienda planteada, y que en consecuencia quedan no debera intervenir en este tipo de reclamos. Sin fuera de la rbita de intervencin del Consejero de embargo se presentan a menudo situaciones en las Familia, presentan asimismo algunas dificultades. que la intervencin de este funcionario, mediante Las demandas de separacin y divorcio vincular el asesoramiento a las partes, puede ser ms eficaz que, fundadas en causales objetivas o subjetivas, no y expeditiva que la prosecucin del trmite de ali- renan dependiendo los casos alguno de los plamentos por sus cursos naturales. En dichas circuns- zos exigidos por los arts. 204, 205, 214 o 215 del cd. tancias el Consejero podra tomar intervencin de civil, no podrn ser sometidas a la etapa conciliaacuerdo a lo previsto por el art. 833 del CPCCPBA toria, toda vez que cualquier acuerdo realizado en es decir, actuara por peticin del juez en la etapa violacin a dichos trminos ser de ningn valor. de conocimiento. Pensemos el caso de una ejecuLas demandas de nulidad de matrimonio, o las cin de alimentos engorrosa en la que las partes po- acciones de filiacin, en las que se encuentra comdran contemplar prometido el orden distintos supuespblico, tampoco tos de negociacin Toda conciliacin deber construirse sobre la podrn someterse para arribar a un condicin de libertad y capacidad de las partes, al conocimiento del acuerdo; o en situaConsejero de Famipara que stas puedan en pleno ejercicio de lia8. Sin embargo, la ciones en las que el incumplimiento del su voluntad arribar a la mejor solucin posible etapa previa puepago de alimentos al conflicto planteado. El Consejero de Familia de ser un mbito propicio para el tenga que ver con tendr la obligacin de garantizar en el proce- acuerdo de algunas la negativa de un padre ante la imposo las mismas herramientas negociadoras para de estas cuestiosibilidad de mantecada litigante, y en especial la ausencia de la vio- nes en la medida en que no afecten ner contacto con su lencia. Este ser un requisito indispensable para ningn principio hijo; o en el caso en que se lleve adelante la conciliacin en la etapa jurdico superior. que habindose fijado alimentos para previa, ya que la disponibilidad y voluntad de las Por ejemplo, en las varios hijos, algupartes, la ausencia de violencia o agresin y la accionesdede reclanos de ellos hayan macin paterniausencia de desbalance de poder son criterios dad, o maternidad, alcanzado la mayora de edad y preextramatrimonial, insoslayables de conciliabilidad. tendan la ejecucin el presunto padre o y/o modificacin de madre podr en el una cuota alimentaria. En todas estas situaciones, la mismo acto de la audiencia conciliatoria allanarse intervencin del Consejero de Familia podra resul- al reclamo y proceder al reconocimiento de su hijo tar ms beneficiosa para la pronta resolucin del liti- o hija conforme la armnica interpretacin de los gio que la sustanciacin mediante traslados, liquida- arts. 248, cd. civil; 307, 309 y 835, CPCCPBA. ciones y resoluciones tal vez recurridas, previstas Tngase en cuenta que dicho procedimiento podr en el procedimiento especial de alimentos. de igual modo sustanciarse con los herederos del Del mismo modo, en los incidentes previstos por presunto padre o madre fallecidos, en el que la toel art. 647 del CPCCBA de modificacin, cesacin talidad de los demandados podr allanarse al reclao coparticipacin de cuota alimentaria el trata- mo de paternidad o maternidad, debiendo el juez miento de la pretensin en etapa previa podra re- disponer posteriormente la respectiva inscripcin sultar ms efectivo y breve que su tramitacin por registral9. las vas incidentales. Comparto entonces la postura Quedan asimismo excluidos de la tramitacin en de los tribunales que optan por sustanciar ante la etapa previa los juicios de privacin y suspensin de etapa conciliatoria este tipo de reclamos. la patria potestad arts. 307 y 309, cd. civil, y los Otras materias dentro de las que el art. 827 del de adopcin arts. 311 y sigs., cd. civil, debido a CPCCPBA define como de competencia de los jueces las caractersticas propias de la responsabilidad parental y la afectacin del orden pblico. Lo mismo
7 Comparto el criterio sustentado por la Dra. Sandra Veloso en una reciente publicacin: Las audiencias del proceso de familia en la provincia de Buenos Aires, publicada en Revista de Derecho de Familia y de las Personas, Buenos Aires, La Ley, ao IV, mayo 2012, pg. 24.
8 Entre otros, Berizonce, Roberto O.; Bermejo, S. Patricia y Amendolara, Zulma A., Tribunales..., cit. pgs. 123/124. 9 Azpiri, O. Jorge, Juicios de filiacin y patria potestad, Buenos Aires, Hammurabi, 2001, pg. 174.
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sucede con las medidas que tengan por finalidad la autorizacin paterna. Es decir, no bastar ya con lograr la permanencia de nios en mbitos alterna- la conformidad de los padres de un menor de edad tivos a sus familias de origen art. 35, inc. h), de la ley ahora de 18 aos para que este pueda casarse. Por 13.298; 35, decreto 300/05; 827, incs. ) y v), CPCCP- aplicacin del art. 167 del cd. civil los menores de BA. Por su propia naturaleza jurdica y por encon- edad podrn contraer matrimonio luego de una distrarse asimismo en juego el orden pblico, no pueden pensa judicial, excepcional, previa audiencia con el ser objeto de conciliacin. Sin embargo, puede ser til juez y siempre que se demuestre que dicha resolula intervencin del Consejero de Familia para una cin satisface el inters del menor. Ello adems de la vez adoptadas las medidas pertinentes por parte del autorizacin de los padres art. 169. De modo que si va a ser necesario que el juez juez de trmite lograr que la solucin dispuesta se vea acompaada del compromiso de familiares y personas mantenga una audiencia personal con el menor para luego resolver allegadas al nio, su inters que implique para Entiendo que el llamado a audiencias concilia- conformeno tendra superior, l la mxima satistorias en el proceso de violencia familiar, tanto ningn sentido confaccin integral y simultnea de sus deante el juez de trmite como ante el Conseje- vocar a los padres a rechos art. 4, ley ro de Familia, debe sealarse como una prcti- una audiencia de etapa previa en la 13.298, ya citado. ca desacertada y contraria al resguardo de los que expresaran su De igual modo, el Consejero de derechos de la vctima. Ante la inexistencia de conformidad con la celebracin del maFamilia deber inigualdad entre las partes y la constatacin de trimonio, si ella no tervenir en los pehechos de violencia, debe ser el juez el que tome produjera por s didos de internacin psiquitrica, todas las medidas a su alcance para hacer cesar sola ningn efecto jurdico. El juez en el marco de lo la agresin y evitar su repeticin. debera de todos dispuesto por la ley modos constatar 26.657, el art. 482 personalmente, en del cd. civil, y deuna audiencia a cecreto-ley 7967/72 lebrarse con el menor, sus padres o tutores y el asede la provincia de Buenos Aires, toda vez que as lo dispone el art. 3 de este ltimo, con las modifi- sor de incapaces, las razones del pedido de dispensa caciones de la ley 13.634. Asimismo, la posibilidad y aun el de autorizacin supletoria a la voluntad de de participacin y escucha en el marco del proceso los padres. de internacin de familiares y personas que permita la contencin y acompaamiento del paciente, y aun 3. Es posible la intervencin del consejero de la evaluacin de medidas alternativas a la internacin, familia en las denuncias de violencia familiar? puede producirse en el marco de esta instancia art. 7, inc. b), 20, incs. b) y c), y 30 de la ley 26.657. El En primer trmino, habr de mencionar que el Esmismo criterio deber aplicarse a los procesos de in- tado, en general, y el Poder Judicial, en particular, essania e inhabilitacin, en los que el trabajo del Con- tn obligados a brindar una atencin prioritaria y essejero de Familia puede permitir la elaboracin de pecial a la vctima de violencia domstica. Este deber, estrategias de abordaje conjunto a la problemtica surgido de un marco normativo vinculado al Estado del incapaz o inhabilitado, tanto en lo que se refiere constitucional de derecho y a la garanta de respeto a la administracin y disposicin de bienes como a su por los derechos fundamentales, y que instituye a las asistencia personal. mujeres y los nios como destinatarios principales10, Qu sucede con el proceso judicial de dispensa tendr que considerarse el principio rector de cualde edad para contraer matrimonio? Anteriormente quier intervencin estatal que se realice. a la sancin de la ley 26.579 exista una franja de edad, entre los 18 y los 21 aos, en la que los menores que queran contraer matrimonio deban obtener la autorizacin paterna, o en su defecto la del 10 juez a travs del juicio de disenso arts. 169 y 170, Convencin sobre los Derechos del Nio (arts. 19 y 37) y Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discrimicd. civil. la En la actualidad, al haberse establecido la ma- nacin contra75,Mujer, ambas incorporadas al texto constitucional en 1994 art. inc. 22; Convencin Interamericana para Preveyora de edad a los 18 aos art. 126, cd. civil, nir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer, Belm do en coincidencia con la edad mnima para contraer Par, 1994, ley 24.632; ley 26.485 para prevenir, sancionar y erramatrimonio art. 166, inc. 5, cd. civil, aquella dicar la violencia contra las mujeres, 2009, y decreto reglamentario 1011/10; ley 12569 de violencia familiar de la provincia de Buenos franja de edad desapareci y, consecuentemente, Aires, y decreto 2875; 100 Reglas de Brasilia. Cumbre Judicial Ibeno hay posibilidad de que un menor de edad se en- roamericana, ao 2008, sobre acceso a la Justicia de las personas en cuentre habilitado para casarse, exclusivamente, con condicin de vulnerabilidad.
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En segundo lugar, sealaremos que toda conciliacin deber construirse sobre la condicin de libertad y capacidad de las partes, para que stas puedan en pleno ejercicio de su voluntad arribar a la mejor solucin posible al conflicto planteado. El Consejero de Familia tendr la obligacin de garantizar en el proceso las mismas herramientas negociadoras para cada litigante, y en especial la ausencia de la violencia. Este ser un requisito indispensable para que se lleve adelante la conciliacin en la etapa previa, ya que la disponibilidad y voluntad de las partes, la ausencia de violencia o agresin y la ausencia de desbalance de poder11 son criterios insoslayables de conciliabilidad. Ante un proceso de violencia familiar, en el que se intentar hacer cesar una relacin de asimetra y sometimiento entre las partes, y en el que habr de presumirse la falta de igualdad de condiciones para la negociacin entre ellas, es indudable que no puede utilizarse la instancia de la etapa previa para intentar poner fin a dichas agresiones. Sostiene la Dra. Villaverde que en los procesos en los que se denuncian hechos violentos no se renen las condiciones que habilitan los mecanismos alternativos de resolucin de conflictos como la mediacin, porque en ellos se requiere que ambas partes se encuentren en condiciones de igualdad, hecho inexistente o altamente improbable en los casos de violencia12. Afortunadamente, la normativa tanto la nacional, como la de la provincia de Buenos Aires ha reconocido estos principios bsicos y prohibido en forma expresa la conciliacin en las denuncias de violencia familiar. La ley 26.485 para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra las mujeres prev que la audiencia de las partes con el juez debe ser en forma separada bajo pena de nulidad art. 28. De igual modo, la ley 12.569 de la provincia de Buenos Aires establece que la comparecencia de las partes ante el juez, luego de tomada la medida, deber ser en forma separada. El decreto reglamentario de dicha norma lo hace con ms claridad: El procedimiento establecido en el artculo que se re-
glamenta no podr implementarse a travs del instituto de la mediacin art. 11. Coincidentemente, el proyecto de ley modificatorio de la 12.569, que cuenta con aprobacin de la Cmara de Diputados provincial, incorpora a este ltimo artculo la sancin de nulidad a la audiencia celebrada ante el juez se entiende que ante cualquier otro funcionario en presencia de ambas partes. En consecuencia, entiendo que el llamado a audiencias conciliatorias en el proceso de violencia familiar, tanto ante el juez de trmite como ante el Consejero de Familia, debe sealarse como una prctica desacertada y contraria al resguardo de los derechos de la vctima. Ante la inexistencia de igualdad entre las partes y la constatacin de hechos de violencia, debe ser el juez el que tome todas las medidas a su alcance para hacer cesar la agresin y evitar su repeticin. Ello no quita, sin embargo, que con posterioridad al dictado de las medidas preventivas y sancionatorias correspondientes, el juez habilite una instancia de conciliacin a fin de que las partes puedan abordar las materias que quedan pendientes de resolucin. Para ello ser necesaria la intervencin previa del Equipo Tcnico del tribunal, quien podr sugerir la derivacin a tratamientos, mantener entrevistas de seguimiento y evaluacin, y constatar que la situacin de violencia ha sido superada. Entonces s podr el juez habilitar la etapa previa, o convocar personalmente a las partes, a fin de que sean ellas quienes intenten arribar.
A modo de cierre
Deseo mencionar, y ya como cierre de este trabajo, que la labor del Consejero de Familia es tal vez, dentro del procedimiento judicial en la provincia de Buenos Aires, la que rene mayores posibilidades creativas en cuanto a la bsqueda de soluciones frente al conflicto familiar, tanto por la falta de formalidades para desarrollar su tarea, como por las amplias facultades con las que cuenta. Su figura representa, a mi criterio, la mayor innovacin dentro del procedimiento en materia de familia en la provincia de Buenos Aires. Por ello entiendo que el trabajo con las partes, el Equipo Tcnico, el asesor de incapaces y los dems actores a los que est facultado a convocar, son la mejor garanta de justicia con la que cuentan las familias en conflicto.
11 Escalante Barboza, Kattia y Solano Castillo, Priscilla, Violencia domstica y conciliacin: un problema suprajurdico, Revista de la Asociacin Costarricense de Medicina Forense, vol. 18, n 2, septiembre 2001. 12 Villaverde, Mara S., La violencia domstica es una violacin de los derechos humanos, Buenos Aires, LexisNexis, n 5, mayo 2006, pg. 503.
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Jorge M. Bekerman*
El rgimen de mediacin instituido por la ley 13.951 en la Provincia de Buenos Aires ha comenzado a aplicarse luego de varias postergaciones1. El art. 4 de la citada ley excepta de la mediacin a las 2. Acciones de separacin personal y divorcio, nulidad de matrimonio, filiacin y patria potestad, alimentos, guardas y adopciones. Esta regulacin rgida del art. 4, inc. 2, de la ley de mediacin se superpone con la regulacin discrecionalmente flexible del Cdigo Procesal de la Provincia de Buenos Aires en materia de etapa previa2, la que deja librado su cumplimiento al criterio de cada responsable de su aplicacin: los Jueces que habilitan la etapa previa y los Consejeros de Familia que resuelven si tramitarla y cmo hacerlo. Depende del criterio de los Jueces de Familia quienes pueden decidir dar a un asunto trmite directo (art. 828, CPCCBA3) o encomendar a los Consejeros
de Familia que intervengan en la denominada etapa previa (arts. 829 y 830, CPCCBA4) que, en esas acciones, las partes tengan una oportunidad de intentar la conciliacin por medio de una negociacin asistida o facilitada por un tercero neutral (segunda definicin ms breve de mediacin luego de aquella que la describe como una negociacin asistida). Cuando la decisin judicial es dejar a un lado la etapa previa, la conjuncin de esta decisin con el art. 4 de la ley de mediacin produce los siguientes efectos: Contrariando el inters pblico que invoca el art. 15 de la ley de mediacin, se niega a las partes en conflicto la posibilidad de recurrir a un mtodo de resolucin de conflictos por va de la autodeterminacin que, si bien voluntario, es de asistencia obligatoria (art. 14, ley 13.9516). Seguramente, ste no es el fin querido por el legislador ni por el Juez o Tribunal que decide imprimir trmite directo a un asunto. Las partes a) ingresan al litigio, situacin que determina en gran medida las actitudes que adoptan; b) fijan por escrito opiniones, afirmaciones y negativas que, vlidas en cuanto defensa de las posiciones en-
* Abogado. Mediador Matrcula N 34 del Ministerio de Justicia de la Nacin. Consejero de Familia. Profesor de Negociacin Legal, Facultad de Derecho, U.B.A. Docente en otras instituciones y universidades. 1 Ley 13.951. Promulgada por decreto 48/09 del 15-1-09. Publicacin del 10-2-09 en el Boletn Oficial N 26.067. La Gobernacin de la Provincia de Buenos Aires puso en marcha el Sistema de Mediacin el 14-5-12. 2 Etapa previa es aquella en la que el Consejero de Familia intenta la conciliacin entre las partes. Se promueve con la sola presentacin de un formulario de Solicitud de trmite ante la Receptora de Expedientes del Departamento Judicial competente para entender en la causa en caso de juicio. No es necesario presentar junto con ella la demanda, la que segn el criterio de cada Juzgado puede inclusive ser desglosada y reservada en esta etapa. Las partes son identificadas en el formulario mencionado, en cuyo dorso se puede incluir unas breves referencias al objeto del trmite solicitado. CPCCBA. Art. 829: Trmite. La etapa previa se promover mediante la presentacin de Solicitud de trmite ante la Receptora General de Expedientes, de conformidad a la reglamentacin que establezca la Suprema Corte de Justicia, pudiendo la misma presentarse sin patrocinio letrado cuando razones de urgencia lo justificaren. 3 CPCCBA. Art. 828: Sern radicados directamente ante el rgano jurisdiccional, los asuntos que no admiten demora o aquellos que por su especial naturaleza, resulte improcedente la etapa previa. En ambos casos deber mediar la decisin del Juez en ese sentido. En esta etapa todas las actuaciones sern sin formalidades, con excepcin de las resoluciones que dicte el Magistrado.
4 CPCCBA. Art. 830: Radicacin. Competencia. Presentada la solicitud en la Receptora General de Expedientes, se la restituir de inmediato al interesado, con indicacin del Juzgado asignado. En esta oportunidad, dicha Oficina constatar la existencia de peticiones anteriores de las partes, y en su caso la remitir al Juzgado que hubiere prevenido. El Juez respectivo proceder de inmediato a dar intervencin al Consejero de Familia, ante quien debern sustanciarse todas las actuaciones. 5 Ley 13.951. Artculo 1: Establcese el rgimen de Mediacin como mtodo alternativo de resolucin de conflictos judiciales en el mbito de la Provincia, declarndoselo de inters pblico. FUNDAMENTOS DE LA LEY PRESENTADA ANTE LA HONORABLE LEGISLATURA DE LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES: () El proyecto que se formula refleja una clara voluntad poltica de institucionalizar nuevos mecanismos alternativos para la resolucin de disputas, que conlleven a solucionar los problemas de sobrecarga de tareas, debido al volumen de demandas incoadas, que soporta el Poder Judicial 6 Ley 13.951. Art. 14: En los casos de incomparecencia injustificada de cualquiera de las partes a la primera audiencia, cada uno de los incomparecientes deber abonar una multa equivalente a dos (2) veces la retribucin mnima que le corresponda percibir al Mediador por su gestin. Habiendo comparecido personalmente y previa intervencin del Mediador, las partes podrn dar por terminado el procedimiento de Mediacin.
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LA MEDIACIN ACTUADA POR EL CONSEJERO DE FAMILIA. ASPECTOS
contradas, pueden profundizar el enfrentamiento y que para el mediador no son tan fcilmente accesidespertar o acentuar emociones negativas que afectan bles como lo son para l. la racionalidad de las decisiones. Para modificar las relaciones, es decir, para lo La intervencin del Consejero de Familia puede que en mediacin sera un enfoque transformatiproducirse en cualquier etapa del proceso (art. 833, vo, es necesario contar con el tiempo que el proceso CPCCBA7). Intentar, a continuacin, repasar algu- transformativo demanda y con los conocimientos nos aspectos particulares de su intervencin segn para llevarlo a cabo, que exceden aquellos que se la oportunidad en la que la hace. adquieren en la formacin como abogados y como La familia y las relaciones familiares son espa- mediadores. cios de intimidad A diferencia del de sus integrantes. mediador, el ConEl Consejero de Familia puede recurrir al auxilio sejero de Familia La familia es un entramado las rede los psiclogos y restantes profesionales inte- puede recurrir al laciones tejido con grantes del Equipo Tcnico del Juzgado o Tribu- auxilio de los psiemociones y razoclogos y restantes nal, confindoles la tarea de indagar sobre las profesionales intenes, historias perrelaciones y trabajarlas. Tambin puede requerir, grantes del Equipo sonales individuales y comunes, con sin necesidad del consentimiento de las partes, Tcnico del Juzgaaportes de terceros que comparezcan terceros, y la intervencin de do o Tribunal, conprocesados por sus findoles la tarea terapeutas que trabajen con las partes la desvin- de indagar sobre integrantes, cuya culacin o la revinculacin, por ejemplo, o elabo- las relaciones y trapareja fundadora es, a su vez, emergente bajarlas. Tambin ren un duelo de entramados anpuede requerir, sin teriores las faminecesidad del conlias de origen de cada miembro de la pareja que sentimiento de las partes, que comparezcan terceinteractan y se relacionan con la nueva familia. ros, y la intervencin de terapeutas que trabajen con Las leyes, los usos y las costumbres de cada fami- las partes la desvinculacin o la revinculacin, por lia son aquellas que las constituyen y les permiten ejemplo, o elaboren un duelo8. funcionar como tal, pero no necesariamente las que El mediador necesita que las partes acepten permaresultan ms cmodas y las que mejor sirven a la necer en la mediacin el tiempo necesario para trafamilia y a sus integrantes individualmente. bajar con el enfoque transformativo, lo que equivale Tal como sucede con la mediacin familiar, el a decir que acepten un mayor costo de la mediacin9. abordaje del conflicto de familia en el mbito judi- No tratar en este trabajo la colaboracin de terceros cial puede ser encarado de modos diversos. En este expertos que aporten su conocimiento para acometer breve trabajo considerar solo a dos de ellos: esta orientacin transformativa de las relaciones, mas La accin del Consejero de Familia orientada a no puede dejar de tenerse en cuenta cmo ello incremodificar las relaciones que generan y sostienen el mentara el coste final de la mediacin. conflicto. Otra forma de actuar a la que hemos aludido La accin del Consejero de Familia que confronta confrontar a las partes en conflicto con las solua los litigantes con las soluciones judiciales posibles ciones judiciales posibles puede ser implementada sobre la base de los antecedentes de cuestiones simi- por igual por mediadores y Consejeros de Familia. lares resueltas por sentencia del Juzgado, Tribunal o Este escenario se da cuando el mediador interviene Cmara de Apelaciones y la Suprema Corte. El Consejero de Familia afronta restricciones de tiempo y otros elementos condicionantes de su eleccin del modo de trabajar el conflicto distintos de los que encara el mediador, y cuenta con recursos 8 CPCCBA. Art. 834: Atribuciones. A tal efecto podrn convo-
7 CPCCBA. Art. 833: Funciones. Las funciones de los Consejeros de Familia se desarrollarn en la etapa previa y en la contenciosa, mediante asesoramiento y orientacin, intentando la conciliacin, procediendo de la manera ms conveniente al inters familiar y/o del nio, y al de las partes. Ello, sin perjuicio de la actuacin que las leyes confieren a los Asesores de Incapaces.
car a las partes y a toda otra persona vinculada, disponer comparendos, solicitar informes, requerir tanto la colaboracin del Cuerpo Tcnico Auxiliar, de la Oficina Pericial y efectuar el reconocimiento de personas o lugares. Asimismo, podrn solicitar al Juez, todas las medidas que hagan al mejor cumplimiento de sus fines, incluyendo las de carcter cautelar. 9 DECRETO 2530/10. Art. 27: (Reglamenta art. 31, Ley N 13.951) Honorarios del Mediador. El honorario del mediador judicial ser determinado sobre las siguientes pautas mnimas () En todos los casos de la escala precedente se adicionar 1 jus por cada audiencia a partir de la cuarta audiencia inclusive.
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una vez que el juicio ya tramita por ante el Juzgado cidad, pues los datos externos que el mediador introcompetente. Recordemos que cualquiera puede re- duce, actuando como agente de la realidad, son ms currir a un mediador en cualquier instancia y para genricos pues invoca criterios jurisprudenciales de que brinde sus servicios en cualquier conflicto, no un fuero, o de una segunda o tercera instancias, que importa cul sea su materia, y que la mediacin pue- las partes pueden percibir como ms lejanos y, por de terminar en un acuerdo (art. 1197, cd. civil). ende, inciertos. El mediador, cuando no consigue el Sin embargo, cuando el mediador acta de este desplazamiento posicional como agente de la realimodo en la etapa prejudicial, se encuentra en una dad, debe acentuar en su tarea la faceta de abogado posicin distinta de la del Consejero de Familia, por del diablo, para generar mayores dudas que induzcuanto, entre otros matices o condiciones: can a las partes a reflexionar sobre acuerdos posibles El Consejero de y su conveniencia. Familia conoce el El factor del pocriterio del Juzgado El Consejero de Familia conoce el criterio del der percibido que en el que se desemJuzgado en el que se desempea y es posible he mencionado pea y es posible que las partes tomen sus palabras como un anti- precedentemente que las partes totiene que ver con cipo, con visos de certidumbre, de lo que puede la ltima de las remen sus palabras como un anticipo, ocurrir en caso de no acordar y que el conflicto flexiones que precon visos de certiingrese en la etapa litigiosa. Es igualmente cierto tendo tratar en este dumbre, de lo que que segn cmo el Consejero plantee el criterio breve artculo. puede ocurrir en Sabemos que del Juzgado, las partes sentirn mayor o menor para que un acuercaso de no acordar y que el conaversin al riesgo10 y, actuando en consecuencia, do sea la solucin flicto ingrese en la decidirn que es mejor afrontar el conflicto que de un conflicto, las etapa litigiosa. Es partes deben senacordar, o viceversa. igualmente cierto tirse como autoras que segn cmo el del mismo y ambas Consejero plantee deben sentir que el criterio del Juzgado, las partes sentirn mayor o ganan, o cuando menos que ese acuerdo es lo memenor aversin al riesgo10 y, actuando en conse- jor que poda obtener comparndolo con las altercuencia, decidirn que es mejor afrontar el conflicto nativas al mismo (concepto de MAAN de Fisher y que acordar, o viceversa. Ury). Con referencia al mediador que recurre a este Es en este punto que aparece la mayor dificultad procedimiento, deben diferenciarse las siguientes para el Consejero de Familia y la mejor oportunidad situaciones: para el mediador. Si su intervencin se produce como consecuencia Es natural que quien concurre a un Juzgado en el de lo dispuesto por la ley 13.951, tanto l como las que se celebra la audiencia de la etapa previa con el partes conocen el Juzgado en el que debern litigar Consejero de Familia sienta e inclusive crea, como en caso de no acordar11. El mediador que conoce el resultado del contexto fsico en el que se desarrocriterio del Juzgado y lo hace jugar en la mediacin lla la mediacin, que el Consejero de Familia tiene se encuentra en situacin similar a la del Consejeuna autoridad y un poder que no es solamente el ro de Familia, tanto en asuntos de familia como en de dirigir el proceso. Como consecuencia de esta cuestiones relativas a otras materias; sin perjuicio de percepcin puede aceptar o proponer acuerdos que matizar esta afirmacin con el factor del poder perno renan las dos condiciones que hemos sealacibido al que ms adelante nos referimos. Si acta a solicitud de las partes, fuera del mbito do como necesarias para que el acuerdo solucione de la ley 13.951, este procedimiento pierde especifi- el conflicto. El mediador no tiene, ni debe buscar tener, este poder percibido y el Consejero de Familia debe hacer el mayor esfuerzo para que las partes se desprendan de esa percepcin. Slo de este modo mantendr la neutralidad, y el acuerdo, o la falta del 10 Bazerman, Max H. y Neale, Margaret A., La negociacin racional, Paids. mismo, sern el resultado del consentimiento in11 Ley 13.951. Art. 7: En la oportunidad sealada en el artculo formado, otro de los principios que junto con el de anterior se sortear un Mediador que entender en el reclamo interneutralidad caracterizan a la mediacin conforme la puesto. En el mismo acto se sortear el Juzgado que, eventualmente entender en la homologacin del acuerdo, o en la litis. ley 13.951.
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NUEVA LEY DE MEDIACIN PREJUDICIAL OBLIGATORIA 26.589

Juan E. Roberts1 y Eduardo C. Sapia2
proceso de mediacin, incluido el de mediacin familiar. Advertimos que por este enfoque quedarn fuera Desde el ao pasado, toda mediacin prejudicial obligatoria que deba amoldarse a las normas de la del presente artculo modificaciones tambin relevantes relacionadas ley 24.573 y su dems con el ejercicreto reglamentario El objetivo de nuestro trabajo ser sealar, agru- cio profesional de 91/98, debe adaptarse a las disposipados en dos categoras creadas arbitrariamen- la mediacin que ciones contenidas te, los cambios ms innovadores y significativos con el proceso: la creacin del Reen la ley 26.589 y su de la nueva legislacin de mediacin, vinculados gistro Nacional de decreto reglamencon el proceso de mediacin, incluido el de me- Mediadores, la retario 1467/113. gulacin sobre enEste nuevo condiacin familiar. tidades formadoras junto de normas o de capacitacin ley y decreto rede mediadores, honorarios del mediador y otras. glamentario, adems de regir cuestiones del proceso de mediacin que no haban sido previstas en la legislacin anterior (por ejemplo, la obligatoriedad de los representantes legales de concurrir con facul- II. Novedades en mediacin tades suficientes para transar), y de aggiornar nor1. Originalidades de la ley mas del CPCCN alcanzadas por la mediacin que hasta ahora no haban sido adaptadas (por ejemplo, Principios hasta dnde retrotraer el reclamo por alimentos), incorpora una serie de novedades entre las cuales En su art. 7 de la ley 26.589 (en adelante la Nuesobresale la regulacin de la mediacin familiar va Ley) nos presenta los principios a los que todo como especie del gnero mediacin. proceso de mediacin prejudicial obligatoria debe El objetivo de nuestro trabajo ser sealar, agruajustarse. La anterior ley haca referencia a determipados en dos categoras creadas arbitrariamente, nados principios sobre los cuales deba practicarse los cambios ms innovadores y significativos de la la mediacin, como el de confidencialidad, pero no nueva legislacin de mediacin, vinculados con el a todos los que la Nueva Ley recoge, y menos an, con la importancia que esta les da al mostrarlos de manera conjunta y sistematizada.
I. Introduccin
1 Abogado (UCA). Especialista en Derecho de Familia (UBA). Integrante de Equipos de Orientacin Familiar y Reencuentros (Fundacin Retoo 2002-2009). 2 Abogado (UNLZ). Especialista en Derecho de Familia y Sucesiones (UNLZ). Orientador familiar (U. Austral). Mediador familiar (Fundacin Retoo). 3 La ley 26.589 fue sancionada el 15 de abril de 2010 y promulgada el 3 de mayo de ese mismo ao. Su decreto reglamentario es de fecha 22-9-11.
Dichos principios son: a) Imparcialidad del mediador en relacin con los intereses de las partes; b) Libertad y voluntariedad de las partes para participar;
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c) Igualdad de las partes en el procedimiento de mediacin; d) Consideracin especial de los intereses de los menores, personas con discapacidad y personas mayores dependientes; e) Confidencialidad respecto de la informacin divulgada por las partes, sus asesores o los terceros citados durante la mediacin; f) Promocin de la comunicacin directa entre las partes en miras a la bsqueda creativa y cooperativa de la solucin del conflicto; g) Celeridad del procedimiento en funcin del avance de las negociaciones y cumplimiento del trmino fijado, si se hubiere establecido; h) Conformidad expresa de las partes para que personas ajenas presencien el procedimiento de mediacin prejudicial obligatoria. Con relacin al principio de confidencialidad, hay que aadir que la Nueva Ley dedica los artculos siguientes (arts. 8 y 9) a determinar su alcance y cese. Respecto del alcance, dice en pocas lneas, que la confidencialidad comprende a los papeles y material de trabajo y que la misma no requiere acuerdo expreso de las partes. En cuanto al cese, que debe siempre interpretarse con carcter restrictivo, establece dos supuestos: Por dispensa expresa de todas las partes. Para evitar un delito o impedir que contine cometindose.
Inscripcin vigente en el Registro Nacional de Mediadores;
Designacin del mediador

Ms adelante, en la regulacin de los modos de designacin de un mediador, la Nueva Ley suma a los ya conocidos (sorteo, acuerdo, propuesta de requirente a requerido) la posibilidad de que, por una vez, el juez del proceso derive el mismo a mediacin (art. 16, inc. d]), aadiendo que, en tal supuesto, los trminos del expediente judicial quedarn suspendidos 30 das contados a partir de la notificacin del mediador a impulso de cualquiera de las partes, pudiendo ser dicho plazo prorrogado por acuerdo expreso de partes (art. 17). Esto mismo se halla legislado por los arts. 52 y 55 de la Nueva Ley, que sustituyen el art. 34 Deberes de los jueces y el art. 360 Audiencia preliminar del CPCCN, respectivamente. Cabe agregar en este punto que, con la nueva legislacin el nmero de opciones de mediadores que todo requirente debe proponer a su requerido ha bajado de 8 a 4 (Nueva Ley, art. 16, inc. c], y decreto, art. 13).
Mediacin familiar
Quizs la mayor novedad que encontramos en esta Nueva Ley est dada por la recepcin de la mediacin familiar como tipo de mediacin que por sus particularidades, requiere normas propias especficas. Esta mediacin familiar, reza el art. 31 de la Nueva Ley, comprende las controversias patrimoniales o extrapatrimoniales originadas en las relaciones de familia o que involucren intereses de sus miembros o se relacionen con la subsistencia del vnculo ma-
Profesional asistente
A continuacin, la Nueva Ley concibe un nuevo personaje que denomina profesional asistente, a quien define como colaborador del mediador formado en disciplinas afines con el conflicto que sea materia de la mediacin. La norma aclara que la participacin de tal profesional asistente requerir el consentimiento previo de todas las partes, y su actuacin estar bajo la direccin y responsabilidad del mediador. Las condiciones que esta nueva figura debe reunir para actuar en un proceso de mediacin prejudicial obligatoria, estn establecidas en el art. 12, incs. b), d) y e), de la Nueva Ley: Capacitacin (exigida por la reglamentacin);
4 Decreto, art. 9: a) Poseer ttulo universitario o terciario debidamente legalizado por autoridad competente, en las condiciones y con las especialidades que establezca la Autoridad de Aplicacin; b) Acreditar mediante certificado la capacitacin bsica en mediacin conforme sea fijada por la Autoridad de Aplicacin; c) Acreditar anualmente la realizacin de la capacitacin continua conforme sea fijada por la Autoridad de Aplicacin; d) No registrar inhabilitaciones comerciales, civiles o penales ni haber sido condenado con pena de reclusin o prisin por delito doloso mientras dure el tiempo de la condena; e) No estar comprendido por las incompatibilidades o impedimentos que establezca la normativa especfica de su profesin o actividad; f) Abonar la matrcula prevista en el art. 42 de la ley 26.589; g) Cumplir con las dems exigencias que establezca la Autoridad de Aplicacin, que fijar los requisitos para el cumplimiento de los incs. a), b), c) y f) del presente artculo.
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Dems exigencias reglamentarias4.
trimonial, a excepcin de las excluidas por el art. 5, inc. b) (separacin personal y divorcio, nulidad de matrimonio, filiacin, patria potestad y adopcin). El mismo artculo especifica qu cuestiones de familia controvertidas son materia de mediacin familiar:
Asuntos excluidos
En el comienzo de su articulado, la Nueva Ley lista los asuntos excluidos de la aplicacin de la mediacin prejudicial obligatoria, incluyendo determinadas cuestiones que el texto de la ley anterior no contemplaba. Ellos son: la adopcin; los procesos de inhabilitacin; el hbeas a) Alimentos data; la convocaentre cnyuges o Un dato que por su trascendencia merece resal- toria a asambleas derivados del parentesco, salvo los tarse en este punto, es el de la caducidad de ins- de copropietarios provisorios que detancia de la mediacin, la cual se producir cuando y los conflictos de competencia de la termina el art. 375 no se inicie el proceso judicial dentro del ao contado justicia de trabajo del cd. civil; desde la fecha en que se expidi el acta de cierre (art. 5, incs. b], d], e], j], k]). b) Tenencia de Debemos sealar menores, salvo cuanaqu que la reglamentacin a la Nueva Ley flexibiliza do su privacin o modificacin se funde en motivos graves que sern evaluados por el juez o ste disponga en alguna medida este listado, al establecer que las partes podrn intentar un avenimiento o convenir el las medidas cautelares que estime pertinentes; trmite judicial a seguir, y toda otra cuestin relec) Rgimen de visitas de menores o incapaces, sal- vante cuando tengan en mira preservar hacia el fuvo que existan motivos graves y urgentes que im- turo los vnculos familiares (decreto, art. 26). pongan sin dilacin la intervencin judicial;
d) Administracin y enajenacin de bienes sin divorcio; e) Separacin personal o separacin de bienes sin divorcio, en el supuesto del art. 1294 del cd. civil; f) Cuestiones patrimoniales derivadas del divorcio, separacin de bienes y nulidad de matrimonio; g) Daos y perjuicios derivados de las relaciones de familia. A continuacin, la Nueva Ley impone al mediador concluir el proceso, toda vez que durante el mismo tome conocimiento de circunstancias que impliquen un grave riesgo para la integridad fsica o psquica de los involucrados o de su grupo familiar y, en caso de afectarse intereses de incapaces, informar de ello al Ministerio Pblico de la Defensa. Con relacin a los requisitos para ser mediador familiar, la Nueva Ley dispone que a los ya conocidos para ser mediador deben sumarse: Ser mediador con un ao de antigedad en la matrcula; Acreditar capacitacin especfica; Inscribirse en el Registro Nacional de Mediacin.
Audiencias: notificacin y comparecencia

Con el dictado de la Nueva Ley, el plazo que el mediador tiene para fijar la primera audiencia desde que fue notificado de su designacin, ya no es de 10 das sino de 15. Con respecto a la concurrencia de las partes a la audiencia, la Nueva Ley mantiene la obligatoriedad de la asistencia letrada, pero aclara que, cuando la comparecencia se materializa por va de representacin (personas fsicas domiciliadas a ms de 150 km y personas jurdicas), el apoderado asista con facultades para acordar transacciones (art. 19). El artculo antes citado, adems, especifica cul ser la consecuencia y el posible remedio en caso de no concurrir con asistencia letrada: se tendr por no comparecida a la parte que asista sin letrado que lo patrocine, salvo que ambas partes acuerden la determinacin de una nueva fecha para subsanar la falta. Completando el tema de la representacin por poder, el art. 17 del decreto dispone que el representante que invoque el carcter de apoderado deber acreditarlo en el momento de realizarse la primera audiencia, mediante la presentacin del instrumento original de donde surjan las facultades invocadas. Asimismo, deber hacer entrega de una copia simple firmada por l. En el supuesto de no cumplirse con estos recaudos, el mediador podr intimar a la parte al cumplimiento, otorgndole para ello un plazo de 5 das hbiles judiciales; de no ser cumplidos una vez vencido ste, se considerar que existi incom-
2. Reformas a la ley 18
Caducidad de medidas cautelares

De acuerdo con la Nueva Ley, las medidas cautelares efectivizadas caducarn de pleno derecho dentro de los 10 das siguientes al de su traba, si tratndose de obligacin exigible no se interpusiere la demanda o no se iniciare el procedimiento de mediacin prejudicial obligatoria, segn el caso. Realizada la mediacin, el plazo de caducidad referido se reiniciar una vez vencidos los veinte (20) das de la fecha en que el mediador expida el acta con su firma certificada por el Ministerio de Justicia, Seguridad y Derechos Humanos, con la constancia de que no se lleg a acuerdo alguno o que la mediacin no pudo efectuarse por algunas de las causales autorizadas (art. 207, CPCCN, modificado por art. 54 de la Nueva Ley).
Cierre
En cuanto a la conclusin de la mediacin, la Nueva Ley aclara que, de cerrase sin acuerdo, la va judicial quedar habilitada tanto para demandar como para reconvenir, siempre que en este segundo supuesto las pretensiones quedaran asentadas en el acta. Un dato que por su trascendencia merece resaltarse en este punto, es el de la caducidad de instancia de la mediacin, la cual se producir cuando no se inicie el proceso judicial dentro del ao contado desde la fecha en que se expidi el acta de cierre (Nueva Ley, art. 51). Debemos sealar que, mientras no opere dicho plazo de caducidad o no se hubiese promovido la accin, cualquiera de las partes est facultada para requerir la reapertura del proceso de mediacin (decreto, art. 42).
III. Conclusin
El dictado de la Nueva Ley de mediacin y su reglamentacin constituye todo un acierto, tanto por su regulacin innovadora como por toda aquella que la incorpora al Cdigo Procesal, armonizando as normas de una y otro. Adems, con ellas se han llenado algunos vacos existentes en la normativa anterior, que provocaban dudas y hasta interpretaciones contrarias; y eso, obviamente, favorece la prctica de la mediacin. Con relacin a las innovaciones, destacamos que se haya regulado la mediacin familiar, reconociendo de este modo que, por sus caractersticas propias, los conflictos familiares requieren ser abordados por expertos en la materia. Asimismo, valoramos la creacin de la figura del profesional asistente como un primer paso, o avance prudente, hacia la posibilidad de que otros profesionales no abogados puedan desempearse en el rol de mediador.
Costas
Modificando el art. 77 del CPCCN, la Nueva Ley incluye expresamente todo proceso de mediacin prejudicial obligatoria dentro del concepto de condena en costas.
Gratuidad
La Nueva Ley contempla expresamente la existencia de potenciales requirentes carentes de los recursos econmicos necesarios para afrontar los costos de un proceso de mediacin, estableciendo que cuando el interesado en promover una mediacin no contare con medios para subsistir, acreditada tal circunstancia, podr solicitar la realizacin gratuita de la mediacin en los centros de mediacin
Decreto, art. 31: El Ministerio de Justicia y Derechos Humanos fijar el procedimiento de mediacin prejudicial obligatoria gratuita y los requisitos para integrar el Registro de Centros de Mediacin previsto en el art. 40, inc. b), de la ley 26.589, el cual estar a cargo de la Direccin Nacional de Mediacin y Mtodos Participativos de Resolucin de Conflictos, dependiente del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos.
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parecencia en los trminos del art. 28 de la Nueva Ley. De acuerdo con el art. 21 del decreto, solo se admitir como causal de justificacin de la incomparecencia de alguna de las partes, razones de fuerza mayor debidamente acreditadas y expresadas por escrito al mediador, quien deber dejar constancia de lo sucedido en el acta respectiva. De no justificar la inasistencia antes del cierre del acta y al solo efecto de evitar la imposicin de la multa prevista en el art. 28 de la Nueva Ley, la parte incompareciente tendr 5 das hbiles, contados a partir de la fecha de la audiencia, para manifestar y acreditar por escrito ante el mediador las causas de su inasistencia.
que dependen del Ministerio de Justicia, Seguridad y Derechos Humanos5.
LA MEDIACIN, UN OFICIO EN EL MUNDO DE HOY. PARA BUSCAR LA PAZ EN LAS FAMILIAS, EN LAS INSTITUCIONES Y EN LA SOCIEDAD
Irene Beatriz Montes1 y Susana Mirta Rossin2
dolorosas, que obstruyen el fluir de su crecimiento y que los ubica en lugares confrontativos de difcil saCuando fuimos convocadas para escribir este ar- lida. El mediador es el facilitador del proceso, forma tculo, pensamos mucho sobre qu temas o ideas separte de un equipo de trabajo con todos los involucraran tiles para los lectores. Llegamos a la conclusin de que lo mejor que te- dos en la situacin y su red familiar y social. A partir de la evaluacin de los resultados que henemos para brindar mos obtenido en es nuestra expenuestro hacer, queriencia en el trabajo En la actualidad, se practican distintos modelos remos motivar a con familias y en la de mediacin con metodologas o caminos dife- otros a buscar sus docencia en mediacin familiar. rentes que, en realidad, deberan llevar a obtener propios caminos y aceptar el Cuando hablalos mismos resultados si el proceso est centra- as de trabajardesafo para mos de mediacin do en las necesidades, en la autonoma y el res- la paz. nos referimos a un Nos referimos peto de las pautas culturales de los involucrados. proceso, una hea la mediacin y la rramienta til, que Por tal razn, no son las teoras las que definen permite el encuenel resultado de la tarea sino la prctica en s mis- pensamos como un oficio, porque contro de las personas ma y los principios sobre los que se basa. sideramos que su o grupos que atratarea es artesanal. viesan situaciones La palabra oficio, etimolgicamente, proviene del latn opificium, derivada de opificis (arte1 Trabajadora social y mediadora. Desempe funciones en el sano), que se form, a su vez, mediante la yuxtaposirea de salud, educacin, accin social y judicial en el Juzgado Nacin de opus (obra) y facere (hacer). cional en lo Civil N 9. Fundacin Retoo (1992-2010): docente y Si el mediador es un artesano, para que su hacer coordinadora de cursos de mediacin familiar en Capital y en el Inpueda ser til y eficiente es necesario que desarrolle terior. Coordinadora del equipo Reencuentros - Fundacin Retoo (2007-2010). Integrante del equipo transdisciplinario Kairs. ciertas habilidades y condiciones personales, adems 2 Abogada, mediadora y orientadora familiar. Integrante del de poseer una formacin especfica para este oficio.
Introduccin
equipo transdisciplinario Redes de CAPIA (1995-2005). Fundacin Retoo: coordinadora y docente de los cursos de formacin de mediadores y del Equipo de Orientacin y Mediacin Familiar. Docente de Derecho de Familia y Mediacin Familiar en la Asociacin de Magistrados y Funcionarios de la Justicia Nacional y Maestra Latinoamericana Europea en Mediacin (APEP/IUKB). Ejerce su prctica profesional independiente en la Ciudad Autnoma de Buenos Aires.
El mediador familiar
Un buen comienzo para desarrollar una mentalidad mediadora es creer en la mediacin, estar con-
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vencido de que es un buen camino o el mejor para gar, llegar, centrarse. Algunas preguntas lo pueden encontrar soluciones a los problemas humanos. ayudar: cmo estoy? Qu tengo que dejar afuera Creemos que la mediacin no slo es til para de la entrevista? acompaar a los seres humanos en momentos de El registro del crisis de la vida familiar o social, momento vital que El mediador necesita disponer de unos minutos est transitando, sino que tambin previos, para su propia introspeccin, estar en para el reconocipuede resultar una tarea de constante el lugar, llegar, centrarse. Algunas preguntas lo miento de sus prosuperacin para el pueden ayudar: cmo estoy? Qu tengo que pios lmites y la mediador que, en valorizacin de sus dejar afuera de la entrevista? definitiva, redunpropias capacidadar en su propio des. e n r i qu e c i m i e nto El entrenamiento en el registro de sus emociones, personal y profesional. En la actualidad, se practican distintos modelos que le permitir aumentar su sensibilidad para comde mediacin con metodologas o caminos diferen- prender y percibir las emociones de los otros. tes que, en realidad, deberan llevar a obtener los mismos resultados si el proceso est centrado en las La existencia de un equipo tambin es un elemennecesidades, en la autonoma y el respeto de las pau- to importante en el cuidado del mediador e incide tas culturales de los involucrados. Por tal razn, no en la eficacia de su tarea. son las teoras las que definen el resultado de la tarea Es recomendable que el equipo est presente dusino la prctica en s misma y los principios sobre rante las entrevistas de mediacin, pero puede no los que se basa. estarlo y ser convocado por el mediador en su penPuede uno adoptar una posicin irreveren- samiento. Estos profesionales mediadores o esas vote sin volverse un fantico de las estrategias o de ces en la cabeza del mediador, brindarn opiniones, la ausencia de estrategias? Una posible solucin es ideas, alternativas que permitirn ampliar, generar, no dejarse seducir por ningn modelo. El terapeuta mejorar, acompaar a las personas, a las situaciones (mediador, operador de familia)3 irreverente nunca y al mediador mismo. se somete a una sola teora, a un solo cliente o al sistema derivante (como los tribunales o los servicios sociales)4. Lo que no puede faltar Desde esta perspectiva es que consideramos relevante a la persona del mediador en tanto responsable Hay un primer paso que debe darse en una mey garante del cumplimiento de estos enunciados. Asimismo, dado que los cambios en la conforma- diacin familiar y en toda tarea que involucre percin de las familias son una constante a lo largo de sonas. La primera gran tarea del mediador es facilitar la la historia, el mediador debe poseer una gran plasticonstruccin de un vnculo entre todos y con cada cidad y creatividad para acompaarlos. Por otra parte, la complejidad de la tarea de la uno de los involucrados en la situacin (integranmediacin con familias le impone al mediador la tes de las familias y/o profesionales que los acomnecesidad de estar siempre muy atento a su propio paan). Del xito de esta construccin conjunta, surgir cuidado personal. En la tarea de su cuidado personal, el mediador la posibilidad de desarrollar un proceso que beneficie a la familia y enriquezca al mediador. debe tener en cuenta tres aspectos: Cuando hablamos de un buen vnculo, nos re El cuidado de s mismo para la tarea inminente a ferimos a generar un mbito de confianza y resperealizar, la entrevista que est por comenzar. to, mbito propicio para que se den conversaciones El mediador necesita disponer de unos minutos colaborativas, que son en definitiva el motor de los previos, para su propia introspeccin, estar en el lu- cambios posibles. El mediador orientar la bsqueda, recuperacin o revalorizacin de los recursos familiares y personales, verdaderos tesoros de las personas y las fa3 Lo agregado entre parntesis es de las autoras. milias. Uno de los recursos ms valiosos es la red 4 Cecchin, Gianfranco; Lane, Gerry y Ray, Wendel A., Irrefamiliar y social con que cuenta la familia, muchas verencia. Una estrategia de supervivencia para terapeutas, Paids, veces oculta o desapercibida. 2002.
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La connotacin positiva de las conductas, las hisLas relaciones humanas basadas en un formato torias, los trabajos, las formas encontradas en el pa- colaborativo y de construccin, provocan y permisado para resolver situaciones difciles, sern otros ten crear y transmitir relaciones de construccin y de los recursos que tiene el mediador para colaborar colaboracin. con la familia y promover dilogos constructivos. El proceso de mediacin familiar es una espePara todo esto, es fundamental no emitir juicios ranza de transformacin, un gran desafo para los de valor, no interprofesionales que pretar, no imponer trabajan con famiverdades absolutas. lias y, en especial, Recibir lo que traen El mediador orientar la bsqueda, recuperacin para los abogados, los consultantes sin o revalorizacin de los recursos familiares y per- que necesitan hetratar de acomorramientas que les sonales, verdaderos tesoros de las personas y permitan salir del darlo a la propia las familias. Uno de los recursos ms valiosos es modelo confrontaperspectiva o a una mirada moral. la red familiar y social con que cuenta la familia, tivo, del litigio, de Escuchen lo las partes opuestas, muchas veces oculta o desapercibida. que ellos realmente de la desresponsaLa connotacin positiva de las conductas, las his- bilizacin de la fadicen y no lo que torias, los trabajos, las formas encontradas en el milia. realmente quieren decir! En el momenPodramos decir pasado para resolver situaciones difciles, sern to que escuchamos que la mediacin otros de los recursos que tiene el mediador para lo que realmente es una forma de colaborar con la familia y promover dilogos vida, el recurso de quieren decir, inconstructivos. terpretamos lo que las personas, de los dicen desde nuestra profesionales, de propia perspectiva, las instituciones y es decir, armamos de la sociedad, para nuestro significado resolver las situade lo que dicen5. ciones complejas que van apareciendo en el mundo Se pondr la mirada en el futuro, en los proyec- de hoy. tos, en los sueos. El pasado servir exclusivamente para comprender los puntos de dolor actuales, legitimados por verdaderos, las emociones son siempre Bibliografa verdaderas. No perdemos de vista que un acuerdo Andersen, T., El equipo reflexivo. Dilogos y dilopodra ser la solucin, pero no es el objetivo en este gos sobre los dilogos, Barcelona, Gedisa, 1994. caso. El objetivo principal es el proceso en s, instanAndersen, T., Procesos de reflexin: informaticia superadora de encuentro, crecimiento y aprenvos y formativos. pueden tomar prestados mis ojos, dizaje. pero no deben quitrmelos!, en Friedman, S., Terapia familiar con equipo de reflexin, Buenos Aires, Amorrortu, 2005, pgs. 39-69. Conclusiones Andersen. T., Una colaboracin, por algunos llaComo corolario, pensamos que es mejor preve- mada psicoterapia. Vnculos llenos de expresiones, y nir que curar y que la mediacin es una manera de expresiones llenas de significado. Sistemas familiares y prevenir los conflictos y generar espacios pacficos otros sistemas humanos, Buenos Aires, ASIBA, 2001, y saludables. 17 (3), pgs. 77-87. Crdenas, E. J., El cliente negocia y el abogado asesora, Buenos Aires, Lumen, 2004. Crdenas, E. J., La mediacin en conflictos familiares. Lo que hay que saber, Buenos Aires, Lumen/ Humanitas, 1998. 5 Andersen. T., Una colaboracin, por algunos llamada psicoCecchin, Gianfranco; Lane, Gerry y Ray, Wendel terapia. Vnculos llenos de expresiones, y expresiones llenas de signiA., Irreverencia. Una estrategia de supervivencia para ficado. Sistemas familiares y otros sistemas humanos, Buenos Aires, ASIBA, 2001, 17 (3), pgs. 77-87. terapeutas, Paids, 2002.
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M. Estefana Ahuad Calvelo
1. Introduccin
Habiendo transcurrido varios aos desde que se implement el sistema de mediacin en la Argentina como forma alternativa de resolucin de conflictos, y la reciente implementacin de la mediacin en la Provincia de Buenos Aires para las materias que no son Derechos de Familia, nos permite analizar el sistema de mediacin en s mismo y buscar nuevas implementaciones que implican una labor diferente del abogado de familia, respecto del ejercicio profesional en otras ramas del Derecho. En los Estados Unidos, durante la gran depresin de los aos treinta, naci la mediacin como un nuevo mtodo para solucionar conflictos laborales. Treinta aos ms tarde se la comenz a utilizar en temas de familia, y sigui evolucionando hasta que en la dcada de los ochenta adquiri su desarrollo actual. Fue justamente en ese ao cuando Edward Koogler1, un abogado de la costa este de los Estados Unidos, public Structured Divorce Mediation y Constance Ahrons2, una psicloga de California, dio a luz The Good Divorce. Segn Jay Folberg, cuando hablamos de mediacin nos referimos al proceso mediante el cual los participantes, junto con la asistencia de una persona o personas neutrales, aslan sistemticamente los problemas en disputa con el objeto de encontrar opciones, considerar alternativas y llegar a un acuerdo mutuo que se ajuste a sus necesidades. La mediacin es un proceso que hace hincapi en la propia responsabilidad de los participantes de tomar decisiones que influyen en sus vidas. Por lo tanto, constituye un proceso que confiere autoridad sobre s misma a cada una de las partes3. En este trabajo nos centraremos en la mediacin fami1 E. Koogler: despus de haber sufrido en carne propia un divorcio destructivo, tomando ideas de la mediacin laboral, dise un dispositivo muy sencillo de mediacin en divorcio: el mediador se reunira con cada cliente a solas y luego en forma conjunta hasta llegar a acuerdos. 2 C. Ahrons una vez divorciada, advirti que el fracaso de la institucin divorcio se deba en gran parte a que su estructura predispona ese fracaso. Se trataba de un mal remedio de la familia nuclear, pero con padre ausente: se la llamaba familia incompleta y su uso era recomendado por psiclogos y abogados. Ella fue la primera en decir que un divorcio poda ser bueno y que la estructura familiar apta no era la de familia nuclear incompleta sino la de familia binuclear, conformada por acuerdos parentales. 3 Folberg, Jay y Taylor, Alison, Mediacin; resolucin de conflictos sin litigio, pg. 27.
liar, siendo sta uno de los tipos de mediacin que se utilizan en la actualidad. Cabra definir, en principio, qu entendemos por el trmino familia. La Real Academia Espaola nos da un concepto algo particular: Grupo de personas emparentadas entre s que viven juntas. Dentro de la mediacin familiar se aborda cualquier conflicto que ocurra en el mbito de la estructura familiar, ya sean conflictos de parejas, de padres e hijos, de hermanos entre s, etctera. Sixto Quiones Rodrguez habla de la mediacin en materia de familia como una manera nueva de abordar la separacin y el divorcio. sta ensea a las parejas a separarse y al mismo tiempo a seguir ejerciendo su responsabilidad como padres, posibilitando que los hijos mantengan una relacin adecuada con el padre y la madre despus de su separacin4.
2. Relevancia de la mediacin en el mbito familiar: las consecuencias del divorcio o la separacin

La ms habitual de las crisis en una familia es la que termina en divorcio, y no obstante la ruptura de la pareja conyugal, que es disoluble, hay que satisfacer el mejor inters de los hijos menores que necesitan de ambos padres. El sistema parental es indisoluble; aunque se separen, los padres siempre sern los padres de los nios, por lo que tienen que mantener el mejor intercambio entre s para acompaar el proceso de crecimiento y educacin de sus hijos hasta su plena autonoma. Si una situacin de ruptura se compara con la muerte del cnyuge, la muerte es el suceso ms estresante de la vida de una familia, pero Kaslow deduce que la separacin o divorcio acarrea mayor carga emocional durante mucho ms tiempo, y no solo a los miembros de la pareja, sino que tambin alcanza a los hijos tertius dolens (ver anexo 1). Las personas se adaptan mejor a las prdidas definitivas, tienden a idealizar al otro, no albergan sentimientos de culpa, su entorno social los ayuda, y generalmente en el terreno econmico hay un aumento patrimonial.
4 Quiones Rodrguez, Sixto, La mediacin familiar: una necesidad en los procesos de divorcio y post-divorcio, pag. 109.
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MEDIACIN FAMILIAR. UNA SOLUCIN FAVORABLE PARA LAS FAMILIAS EN CRISIS
En los casos de separacin o divorcio no se deja el contacto con la otra persona, lo que aumenta sentimientos de dolor, desilusin, indecisin, odio, culpabilidad y abandono. Su entorno social y familiar se divide y toma partido por uno de los cnyuges; y
en el aspecto econmico, el patrimonio, al dividirse, disminuye considerablemente. Lo descripto anteriormente queda sintetizado en el siguiente cuadro:
Muerte del cnyuge

- Duracin: 1 ao - Prdida definitiva - Buena adecuacin - Ausencia de culpa - Idealizacin del otro
Divorcio
- Duracin: 2 a 4 aos - Siguen en contacto - Se reaviva el dolor y el odio - Fantasas de volver a estar juntos - Sentimientos de culpa - Sentimientos de abandono
Duelo
Sentimientos
Aspecto econmico
- Aumenta el patrimonio con la herencia
- Disminuye el patrimonio con el reparto - Hay prdida de estatus - Conflicto de lealtades entre los familiares y amigos
Aspecto social
- No se modifica el estatus - Amigos y familiares apoyan y ayudan al viudo/a
3. Tipos de mediacin familiar

La mediacin familiar tiene diferentes caractersticas en funcin de los pases donde est implantada
y dependiendo del organismo que la promueva, que puede ser pblico o privado.
Judicial Extrajudicial Global Parcial MEDIACIN Abierta Cerrada Voluntaria Obligatoria Pblica Privada Subvencionada
Dentro del juzgado Fuera del juzgado Todos los puntos del Convenio Regulador Parte de los puntos del Convenio Regulador (hijos) Permiso para transmitir la informacin Mantenimiento de la confidencialidad Si las partes la eligen Si el juzgado obliga a pasar por ella Dependiente de un organismo pblico Coste a cargo del interesado Mixta: privada pero gratuita para el pblico
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4. La mediacin por medio de los Consejeros que integran el mbito del Juzgado
Como sucede en la Provincia de Buenos Aires, tiene la ventaja de la gratuidad y la obligatoriedad. Pero es sabido que al existir slo dos Juzgados de Familia en cada Departamento Judicial, los Consejeros estn abarrotados de trabajo y deben dilatar las fechas de encuentros en desmedro de mejorar la crisis familiar.
5. Mediador vs. Juez

El mtodo tradicional de separacin o divorcio es a travs de los abogados de cada cnyuge y el trmite judicial pertinente. El otro mtodo es la mediacin. Linda Singer hace un esquema comparativo de los dos procesos, en el que adems se refleja la fluidez de la comunicacin:
Abogado Marido
Abogado Mujer
Negociacin tradicional en un divorcio Mediador
Marido Abogado La mediacin en un divorcio
Mujer Abogado
5 Art. 5 Controversias excluidas del procedimiento de mediacin prejudicial obligatoria. El procedimiento de mediacin prejudicial obligatoria no ser aplicable en los siguientes casos: a) Acciones penales; b) Acciones de separacin personal y divorcio, nulidad de matrimonio, filiacin, patria potestad y adopcin, con excepcin de las cuestiones patrimoniales derivadas de stas. El juez deber dividir los procesos, derivando la parte patrimonial al mediador; c) Causas en que el Estado nacional, las provincias, los municipios o la Ciudad Autnoma de Buenos Aires o sus entidades descentralizadas sean parte, salvo en el caso que medie autorizacin expresa y no
se trate de ninguno de los supuestos a que se refiere el artculo 841 del Cdigo Civil; d) Procesos de inhabilitacin, de declaracin de incapacidad y de rehabilitacin; e) Amparos, hbeas corpus, hbeas data e interdictos; f) Medidas cautelares; g) Diligencias preliminares y prueba anticipada; h) Juicios sucesorios; i) Concursos preventivos y quiebras; j) Convocatoria a asamblea de copropietarios prevista por el artculo 10 de la ley 13.512;
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Si el organismo es pblico, la mayor ventaja para el usuario es el servicio gratuito, y la desventaja podra ser la burocratizacin. Si se trata de un pas donde la mediacin es obligatoria, se pierde la voluntariedad de las partes. La obligatoriedad hace que sea difcil establecer de antemano la sinceridad de quien acepta quedarse. Algunas veces, el expositor o denunciante o incluso el denunciado sabe que no tiene razn y, sin embargo, busca litigar como maniobra dilatoria. De modo que asistir a mediacin les favorece en tal sentido.
El sistema que implement la ley 13.951 tampoco favorece la mediacin privada porque irremediablemente deben cumplir con la epata previa de acordar ante los mediadores registrados y luego la homologacin judicial. Agrega costos, tiempos y creo que solo beneficia a los contadores, escribanos cuyos Colegios lograron ser incorporados como mediadores previo curso que dictaran sus propios Colegios Profesionales. Segn la ley 26.589 de Mediacin y Conciliacin, sancionada en abril de 2010 y promulgada en mayo, y la ley 13.951 de la Provincia de Buenos Aires, nuestro sistema de mediacin es un procedimiento prejudicial obligatorio5.
La diferencia entre el mediador y el juez de familia es que aquel media entre dos personas y, en cambio, el juez es representante de la ley social y, por tanto, es una suerte de mediador entre las leyes familiares, que traen los protagonistas y la ley social.
Por su parte, Trinidad Bernal hace un cuadro comparativo entre los dos procesos:
CONTExTO LEGAL Concepcin negativa del conflicto Favorece la exclusividad Confrontacin Impide la comunicacin Sumisin Fomenta la irresponsabilidad
MEDIACIN Concepcin positiva del conflicto Acepta la diversidad Comunicacin Posibilita la comunicacin Autodeterminacin Favorece la responsabilidad
Intransigencia
En una mediacin de divorcio, bsicamente, el mediador debe capacitar a las partes en conflicto para que asuman sus responsabilidades ante la situacin, son ellos quienes deben brindar las respuestas. Las personas se sienten ms comprometidas cuando han generado ellas mismas las ideas, y puede suceder que dentro de la propia tensin emocional de las partes, una idea o sugerencia del mediador les parezca parcial. El mediador debe determinar si una propuesta resulta operativa y si tiene o no posibilidades de ser aceptada no slo por las partes sino tambin por los hijos. No hay que olvidar que cubrir las necesidades de los menores es la parte ms importante en un divorcio. Dentro de la mediacin familiar, hay una escuela que se inclina por la tesis de que los mediadores deben limitarse a dirigir el procedimiento de las negociaciones y dejar las decisiones de contenido a las partes. Sostiene esta opinin que en materia de familia los padres saben mejor que nadie lo que les conviene a sus hijos y, por lo tanto, no necesitan un experto que les diga lo que deben hacer sino un procedimiento que les facilite la resolucin del problema. La otra escuela, a la que pertenece Christian Moore, afirma que el mediador debe trabajar con las partes en los problemas de fondo para llegar a una solucin justa, sin que ello le reste imparcialidad o neutralidad. Para Folberg, la mediacin familiar es un proceso no teraputico por el que las partes, con la asistencia de una persona o personas neutrales, intentan aislar de forma
Cooperacin
sistemtica los puntos de acuerdo o desacuerdo, explorar alternativas y considerar compromisos, con el fin de alcanzar un acuerdo consensuado sobre los distintos aspectos de su separacin o divorcio.
6. Por qu las personas prefieren la mediacin?

La mediacin emerge como una tcnica para resolver conflictos cuando la familia no los puede solucionar, pues focaliza en la continuacin de las relaciones; busca ayudar a los participantes a encontrar soluciones satisfactorias y rechaza as el planteo de ganador-perdedor. Por otra parte, la mediacin enriquece a los participantes al brindar la posibilidad de aprender nuevos modos de afrontar futuros conflictos. La familia se beneficia con el proceso por conservar la confidencialidad6 de lo tratado y poder asimismo elegir los temas a tratar y la toma de decisiones.
6 Art. 8 de ley 26.589 Alcances de la confidencialidad. La confidencialidad incluye el contenido de los papeles y/o cualquier otro material de trabajo que las partes hayan confeccionado o evalen a los fines de la mediacin La confidencialidad no requiere acuerdo expreso de las partes. Art. 9 de ley 26.589 Cese de la confidencialidad. La obligacin de la confidencialidad cesa en los siguientes casos: a) Por dispensa expresa de todas las partes que intervinieron; b) Para evitar la comisin de un delito o, si ste se est cometiendo, impedir que contine cometindose. El cese de la confidencialidad debe ser interpretado con carcter restrictivo y los supuestos de excepcin surgir de manera evidente.
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Pero lo ms importante tal vez sea que las partes proponen sus propias soluciones, lo que hace que el compromiso sea mayor pues resulta de un acuerdo consensuado. La formalidad del mecanismo, propia del procedimiento judicial tradicional, est muy lejos de la flexibilidad y el valor alternativo que se asigna a la mediacin. La administracin de justicia corresponde al Poder Judicial, es indelegable. El mediador no acta como juez ni como rbitro. Sin embargo, no puede decirse que la mediacin tal como se ha implementado sea totalmente ajena a la administracin de justicia. Porque no interviene en el contenido del conflicto, pero s cuida que la solucin no escape de los marcos legales. Quizs habra que resignificar el objetivo de administrar justicia a partir de una relacin ms profunda entre la solucin justa y la mejor posible. Los conflictos resueltos en mediacin implican menores costos y tiempos ms breves. La mediacin es el mejor mbito para una conversacin abierta tendiente a resolver los conflictos familiares; por el contrario, la estructura rgida y formal del Poder Judicial es claro que no es el mbito propicio para su resolucin y mucho menos en una primera etapa. Es que el mtodo mismo del litigio judicial incorpora un sistema de ataque y defensa, e incluso de prueba sobre aspectos muy ntimos de la familia, que suelen traer como consecuencia una profundizacin del conflicto. La mediacin, en cambio, se muestra como un nuevo cause para que las partes eviten el campo de batalla y logren solucionar, con la ayuda de un tercero neutral, todos aquellos aspectos que rodean la separacin y el divorcio: tenencia de menores, rgimen de visitas, alimentos, liquidacin de los bienes de la sociedad conyugal, e incluso para que eviten una forma litigiosa de encarar la ruptura7.
Sintetizando lo expuesto anteriormente sobre el mediador, podemos decir que en la mediacin familiar rigen los siguientes principios: 1) Principio de los acuerdos informales: tratan de llegar a acuerdos sin confrontacin judicial; estos acuerdos son ms estables y ajustados a las necesidades del grupo familiar. 2) Principio del control de grupo o confidencialidad: los acuerdos tomados fuera de los juzgados y de forma confidencial aportan ventajas en cuanto a libertad y confidencialidad. 3) Principio de la imparcialidad del mediador. 4) Principio de la equidad del mediador: el mediador trata de que el acuerdo sea justo para las dos partes, aunque ser justo a veces implica no ser equitativo. Si dentro de la mediacin no se pudiese llegar al dilogo ameno o la venganza o violencia fuera un mvil fuerte, la mediacin puede tornarse difcil: nos encontramos frente a una escalada del conflicto y no hay garantas en estas condiciones para lograr un acuerdo. Sin embargo, la mediacin tambin puede crear un espacio propicio para la ventilacin y la transformacin de la furia. Cuando estos deseos se hacen presentes en cuestiones de familia, se utilizan algunas tcnicas que tienen que ver con poner punto final al conflicto y aun perdonar. Estas tcnicas se trabajan en general en reuniones individuales o privadas llamadas caucus.
7. Tipos de mediadores
Podramos hablar de cuatro tipos de mediadores: los orientadores, los prcticos, los decisores y los flexibles. Con respecto a los orientadores, llamados as en especial quienes se presentan, a travs de su discurso inicial, como abogados de profesin, pero que ac estn cumpliendo el rol de mediadores. Aclaran sus pretensiones a los mediados: Tienen que autorresponsabilizarse para decidir ustedes mismos sobre sus problemas. En general, adoptan una perspectiva axiolgica, con un claro anclaje en el modelo tradicional de familia. En ciertos momentos comienzan a dar consejos, por ejemplo, ante padres de hijos menores de edad que no terminan de asumir su rol de padres, pero el hijo no se puede criar entre seis, como pretenden los abuelos. Estos mediadores buscan generar las opciones ms adecuadas, siempre con el acento puesto en el futuro. En cuanto a la posible agenda de trabajo en la audiencia, ms bien la van armando ellos mismos, sin rigidez, buscando armonizar lo que desean los mediados con lo mejor para todos los integrantes del grupo familiar. La referencia al contenido de la ley con respecto a los hijos menores es casi nula. Ms bien centran la atencin en lo mejor para esta familia que, a pesar de su peculiar situacin, deber compartir todava muchas situaciones.
7 Art. 31 de ley 26.589 Mediacin familiar. La mediacin familiar comprende las controversias patrimoniales o extrapatrimoniales originadas en las relaciones de familia o que involucren intereses de sus miembros o se relacionen con la subsistencia del vnculo matrimonial, a excepcin de las excluidas por el artculo 5 inciso b) de la presente ley. Se encuentran comprendidas dentro del proceso de mediacin familiar las controversias que versen sobre: a) Alimentos entre cnyuges o derivados del parentesco, salvo los provisorios que determina el artculo 375 del Cdigo Civil; b) Tenencia de menores, salvo cuando su privacin o modificacin se funde en motivos graves que sern evaluados por el juez o ste disponga las medidas cautelares que estime pertinentes; c) Rgimen de visitas de menores o incapaces, salvo que existan motivos graves y urgentes que impongan sin dilacin la intervencin judicial; d) Administracin y enajenacin de bienes sin divorcio en caso de controversia; e) Separacin personal o separacin de bienes sin divorcio, en el supuesto del artculo 1294 del Cdigo Civil; f) Cuestiones patrimoniales derivadas del divorcio, separacin de bienes y nulidad de matrimonio; g) Daos y perjuicios derivados de las relaciones de familia.
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En conclusin, adoptan un estilo conciliador y buscan mejorar para el futuro. El segundo grupo de mediadores, denominado prcticos, posee una forma particular, profesional, de ver su mundo y una forma de configurar y mantener el mundo segn lo ven ellos. Cuando el prctico responde a las zonas indeterminadas de la prctica manteniendo una conversacin reflexiva con los materiales de tales situaciones, rehace una parte de su mundo prctico y con ello revela el proceso, habitualmente tcito, de construccin del mundo que subyace a toda prctica. Estos mediadores prcticos se presentan a travs del discurso inicial enfatizando directamente el objetivo: Estamos ac para mirar hacia adelante en funcin de los chicos; o bien: Vamos a hacer el mejor arreglo posible, si ustedes lo desean. En cierta ocasin se les solicitaba a los padres dejar sus odios y que respondieran acerca de qu es lo mejor para los nios. El mediador descarta de su agenda de trabajo aquellos temas que no est dispuesto a profundizar. Estos adoptan una perspectiva cuasipsicolgica, con un anclaje en la situacin conflictiva actual de la ex pareja. Buscan generar opciones puntuales, con el acento puesto en el ahora. El tercer grupo, denominado de los decisores, se presenta, en su discurso inicial, sealando que esa es una dependencia del Poder Judicial y cul es el soporte jurdico de su accionar: Salvaguardar, a futuro, los derechos del nio. Se avanza a travs de constantes referencias legales: la mantencin es un deber, los chicos deben ver al padre, es un derecho de ellos. Abogan para generar opciones justas, en vistas de un presente pleno. En cuanto a la agenda, ellos la establecen o componen. Con un estilo casi arbitral, buscan promover el acuerdo, porque de lo contrario decide el juez, y destacan que ese acuerdo vale como una sentencia.
El cuarto y ltimo grupo de mediadores se denomina flexibles. En su discurso inicial, no siguen una rutina preestablecida. En algunas ocasiones tienden a graduar toda esa informacin inicial, en otras a abreviarla, atendiendo ms bien al clima que van generando y con miras a provocar un compromiso o involucramiento de los mediados desde el comienzo. Adoptan una perspectiva comunicacional, con un claro anclaje en la audiencia misma. Cualquiera de estos estereotipos de mediadores puede ser til en una mediacin familiar. Ninguno est destinado al fracaso de antemano. Por lo tanto, no los enunciamos para demostrar la superioridad de alguno de ellos, sino, simplemente, para distinguir los cuatro tipos que existen y poder pensar cul sera el ms adecuado en cada caso. No olvidemos que hay miles de matices de un mismo conflicto, que hay muchos posibles conflictos dentro de la familia y que las partes pueden tener posturas muy distintas en cada caso. El mediador debe analizar en qu momento de sus vidas estn al producirse la separacin, puesto que las inseguridades o frustraciones son diferentes en cada uno. No es lo mismo un divorcio que acontece en la madurez matrimonial con hijos seguramente ya mayores, que un divorcio en el inicio de la relacin matrimonial con hijos pequeos. En el primero de los casos seguramente se encuentran consolidados econmicamente y debern pactar sobre el reparto de sus bienes; no existe la preocupacin de cuidar las cabecitas de sus hijos puesto que estos son ya mayores. En el segundo caso, por el contrario, toda la atencin pasa por cmo cuidar emocionalmente a los nios para que sientan lo menos posible el impacto de la separacin; en cuanto a los bienes, por lo general, no hay mucho que repartir, por lo cual no se generan discusiones sobre este punto. El siguiente cuadro sintetiza los respectivos tipos de mediadores:
Mediador Orientadores Prcticos Decisores Flexibles
Discurso inicial Mejoras a futuro Resolver ahora Decidir el acuerdo Abrir el juego
Perspectiva Axiolgica Psicolgicoconductual Judicial Comunicacional
Punto de anclaje Familia Expareja Nios Audiencia
Agenda de trabajo La arma el mediador La acota el mediador La plantea el mediador La sigue el mediador
Opciones generadas Adecuadas Puntuales Justas Posibles
Estilos Conciliador Negociador rbitro Intermediario
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8. Herramient as del mediador

Las tcnicas de mediacin familiar se pueden agrupar en dos grandes apartados: la comunicacin y la resolucin de problemas. Las tcnicas de comunicacin en la mediacin se utilizan para vencer los obstculos de la comunicacin. Estos obstculos estn relacionados con mensajes de tipo resolutivo en donde una de las partes intenta situar todo bajo su control, como dar rdenes, amenazar, ser moralizante, aconsejar o intentar persuadir. Tambin es un obstculo que una de las partes trate de desvalorizar a la otra mediante la adulacin, ridiculizacin o humillacin, o que intente interpretar la situacin en su beneficio. Tambin son contrarios a la comunicacin los denominados mensajes equvocos, de forma que tratan de centrar la cuestin en otro tema mediante distraccin, bromas, etctera. Una de las tcnicas se refiere a la escucha activa. La forma activa de escuchar es necesaria para entender las necesidades y sentimientos de la otra persona. Constituye adems un elemento crtico para aliviar la tensin de los sentimientos que se encuentran muy activos por el proceso de separacin. Las partes expresan alternativamente sus miedos y necesidades. El profesional acta como espejo reflejndole lo que ha comprendido, con el parafraseo. La bola de cristal es efectiva para trabajar la motivacin: se proyecta una situacin de futuro para crear a las partes nuevas expectativas. Se aprovechan las expectativas de futuro para trabajar la motivacin en los temas conflictivos del presente. La paradoja se produce cuando un miembro plantea una proposicin absurda o una hiptesis descabellada, el profesional le sigue la corriente hasta el lmite, hasta que se dan cuenta de que no es viable. Es la reduccin al absurdo. La representacin grfica: utilizar en el panel o pizarra grficos para plasmar las diferentes posiciones. Posibilita tener una visin global de la realidad. Los silencios y el establecimiento de pausas son muy necesarios, sobre todo cuando el tono es demasiado duro y el mediador se encuentra un poco perdido o le falta lucidez. La proposicin de alternativas viene bien en los casos en que el mediador detecta que las partes estn muy cerradas y no llegan a ver alternativas. El mediador lanza propuestas a nivel general. Sugerir posibilidades lo ms vagas posible para
9. Comediadores
La comediacin no solamente facilitara una mirada interdisciplinaria, si se incrementara la participacin de otros profesionales, sino que a travs de un interjuego de roles permitira un mejor diseo, dentro del equipo, de las tcnicas a utilizar actuando colaborativamente. En las audiencias en que se han realizado comediaciones, la conduccin del proceso, y concretamente el manejo de esa dimensin situacional, ha sido altamente positiva. Una buena prctica conjunta por parte de dos profesionales favorece no solamente el cuidado de ese entorno de equilibrio de poder, sino que permite un dilogo ms producido, en tanto mientras uno de ellos ejerce un rol ms activo, puede el otro enfocar su atencin al lenguaje analgico, pensar en nuevas estrategias para transitar mejor la instancia que estn atravesando. Estos roles pueden ser intercambiables en cualquier momento,
8 Camus, Maximiliano, Mediacin familiar: mbito y especialidad, pgs. 289 y 290.
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Con respecto al estilo del mediador, desde el punto de vista terico, el mejor mediador es el menos intervencionista, ms centrado en el proceso que en el resultado; pero cuando al salir de la mediacin se pregunta a las partes, la gente evala como ms positivo al intervencionista, centrado en el resultado, ya que ste es ms activo.
que sean las partes las que concreten. Esta tcnica se utiliza cuando las partes enceguecen. Clarificacin de trminos se refiere, en primer lugar, a trminos jurdicos: patria potestad, custodia compartida, rgimen econmico de gananciales, etc. Y en segundo lugar, a trminos de uso comn con varias lecturas o susceptible de varias interpretaciones. La anticipacin es la clarividencia del mediador ante una situacin que puede derivar en terrenos donde no se va a poder avanzar. Se convierte en un callejn sin salida que es precisamente lo que hay que evitar, ya que esto produce una sensacin de frustracin en las partes y resta credibilidad al mediador. El restablecimiento de las alternancias de poder es una tcnica por la que el mediador continuamente establece un equilibrio entre las partes a la hora de dar la palabra, dejar expresar sensaciones, emociones, etc. Acercamiento: se emplea cuando las partes estn distantes o se producen bloqueos que impiden continuar; puede ser fsica o en referencia a espacios comunes, etc. La metfora consiste en emplear situaciones o ejemplos parecidos o similares a los planteados, de tal manera que nos permita decir a las partes cosas que no se pueden decir directamente. Dentro de las herramientas del mediador, podemos agregar que resulta bastante til conocer el rbol familiar para organizar la informacin. ste puede ser utilizado tambin de espejo para los participantes. Otra herramienta esencial del mediador es la creacin de empata con el entrevistado8.
y no necesariamente son los mismos durante todo la audiencia. Sera conveniente una prctica interdisciplinaria, con el aporte de psiclogos, trabajadores sociales, socilogos, etctera. Quizs esa aparente imposibilidad horaria de mantener la comediacin desde una perspectiva diferente, centrada en la calidad de las decisiones que los mediados pueden llegar a tomar en la audiencia de mediacin, con la colaboracin de especialistas que manejan su compleja problemtica en las diversas dimensiones. Si se adopta una perspectiva economicista, de eficacia, podra ser discutible mantenerla.
10. Etapas de desarrollo de los hijos e implicaciones en el divorcio

Para poder elaborar acuerdos que resulten sanos para el grupo familiar, debemos conocer las implicancias de un divorcio en los hijos. Wallerstein y Kelly separan a los hijos en cuatro categoras de edad para los propsitos de elaborar sus diferencias de desarrollo y mostrar las implicaciones de las decisiones de divorcio y custodia. Segn los mismos, los padres pueden escoger involucrar a sus hijos que estn en las etapas media o adolescente durante el proceso de mediacin particularmente en la etapa de toma de decisiones, o aun antes, cuando se estn desarrollando las opciones viables.
Grupos por edades
Problemas bsicos
Temores de los hijos

- Abandono - Falta de cuidado en la comida y en fsico - Violencia paterna - Refugio en dormirse, salidas a otras partes - Prdida de ambos padres
Cmo pueden ayudar los padres

- Asegurarse el entendimiento de nuevas estructuras - Decirle a los hijos por adelantado qu y cundo - Asegurar cercana fsica y confort - Tratar con el enojo y la soledad - No tener que escoger entre uno de los padres - Reasegurarle a los hijos el cuidado y afecto del otro padre y la permanencia de su cario
Preescolar Del nacimiento a 5 aos
- Confusin - Explicaciones fantasiosas - Conducta regresiva
Escuela primaria inicial De 5 a 8 aos
- Depresin reactiva - Extraeza intensa del padre ausente - Prdida de progreso acadmico - Ataque contra amigos, sistemas de apoyo - Conflicto de lealtad - Padre bueno vs. malo - Acciones contra el padre malo - Gran enojo creciente - Dependencia en las enseanzas religiosas o ticas
- Quin se est preocupando de cubrir el hueco del padre ausente? - Ser reemplazado yo?
Media de 8 a 12 aos
- Preguntarles con quin quieren vivir - Ser totalmente excluidos de las decisiones
- Evitar una dicotoma de bueno/malo - Escuchar, pero mantener el control
Adolescente De 12 a 18 aos
- Falta de concentracin en la escuela - Entendimiento del matrimonio y del divorcio cognoscitivamente - Comportamiento adulto inapropiado
- Tener que mantener responsabilidades de adultos, cuidado de los padres - Prdida del control paterno sobre la conducta - Qu pasar conmigo? - Cmo podr alguna vez tener una relacin duradera?
- Ayudar a que los hijos logren su propia necesidad de desarrollo para prepararlos para ser independientes - No preguntar agresivamente por la conducta inapropiada de los hijos - Clarificar los valores propios de los hijos con respecto al matrimonio y el divorcio en general
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11. Firmar un acuerdo de mediacin

Las caractersticas primordiales del acuerdo en mediacin son: No debe ser injusto. Un acuerdo de mediacin no debera permitir que exista un perdedor y un ganador; el mediador debera armar una mesa de intercambio donde cada uno entrega y recibe algo, buscando que todos satisfagan sus necesidades primordiales, privilegiando siempre las necesidades evolutivas de los hijos que crecen. Debe ser posible y realista en su implementacin. Un acuerdo que no es implementable no es un acuerdo, aunque suene lindo o aun correcto. Debe satisfacer las necesidades primordiales de ambas partes y, sobre todo, de los menores involucrados. Hay que tener en cuenta que todo acuerdo es un proyecto a ser llevado a cabo. Si se cuenta con la colaboracin de las partes, se llegar a soluciones ms creativas y positivas. Hay que arribar a un acuerdo justo, posible de ser ejecutado y que pueda prever situaciones futuras.
12. Conclusin
Luego del anlisis realizado, es indubitable que la familia es un todo y que el juez, el orientador familiar o mediador debe ver a la familia como una totalidad, como un sistema donde la accin de uno afecta al resto. Los padres podrn dejar de vivir juntos pero siguen siendo padres para siempre. El divorcio no disuelve la familia. Ciertamente, la familia sufre un cambio con el divorcio. Pero en estos aos se ha avanzado en intentar que los hijos no sientan este cambio como un punto de inflexin en sus vidas. Los nios necesitan de ambos padres y un mbito pacfico para crecer. Y con la mediacin se busca de-
volver a los miembros de la familia la capacidad de comunicarse de manera pacfica. Qu es lo normal para una familia? Es el divorcio necesariamente un acontecimiento anormal? La respuesta a esta ltima pregunta depende de la definicin utilizada en la anterior. Las referencias a lo normal que se utilizan con ms frecuencia son: normalidad como salud, normalidad como utopa, normalidad como promedio, normalidad como proceso. Siguiendo estos puntos de referencia, el divorcio puede o no constituir una accin saludable para los individuos dentro de la familia. A partir de la comparacin realizada en el desarrollo de este artculo entre la mediacin y el proceso judicial, podemos decir que el mejor medio para lograr un divorcio saludable es el primero. La mediacin es en la mayor parte de los casos de divorcio una herramienta til y de grandes resultados para devolverle a las partes su capacidad negociadora y pacificar el sistema familiar puesto en crisis. El divorcio se est convirtiendo con gran rapidez en una condicin promedio desde el punto de vista estadstico. La estructura y la composicin familiar han sufrido drsticos cambios durante los ltimos aos. Ya no podemos identificar un solo modelo de familia, ni mucho menos la clsica, nuclear. Se han desarrollado nuevas formas de convivencia actual, todo ello favorecido por la mayor comprensin social respecto de la separacin y el divorcio, las uniones consensuales sin vinculacin jurdica, las familias compuestas por padres separados con hijos de diferentes matrimonios e hijos en comn (en algunos casos), etctera. La labor de todos los agentes que acompaan a estas familias es esencial, por ello, los abogados muchas veces son el primer acercamiento que tienen los cnyuges o las familias a un sistema judicial y son los primeros mediadores informales, teniendo como norte de su brjula el bienestar de los nios y de los adultos, debiendo abstraerse de los resentimientos, odios y subjetividades que sienten los miembros de la familia, propias del dolor sufrido por la prdida del amor.
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PRCTICA DE FAMILIA C/CDROM, MODELOS DE ACTUACIN PROFESIONAL ACORDE CON LAS LTIMAS LEYES 26.579, 26.589, 26.618 Y 26.657
Autor: Claudio A. Belluscio 1 ed., 480 pgs., mayo 2012, Garca Alonso $ 340.Este libro soluciona este problema tan frecuente, aportando los modelos de escritos necesarios para encarar la problemtica ms habitual y actual del derecho de familia. Entre sus temas destacan: los alimentos; el rgimen de visitas; la tenencia de los hijos menores; la separacin de hecho y la separacin personal; el divorcio vincular; la nulidad matrimonial; la sociedad conyugal; el concubinato; la filiacin; la adopcin; la patria potestad; la violencia familiar; la insania; la inhabilitacin judicial y la ausencia con presuncin de fallecimiento.
CDIGO CIVIL Y LEYES COMPLEMENTARIAS. TOMO 13, COMENTADO, ANOTADO Y CONCORDADO

Director: Zannoni, Eduardo A. Coordinadora: Kemelmajer de Carlucci, Ada, Astrea, 920 pgs., 2012 $ 980.Temas principales: Apndice. Ley 17.801, registro de la propiedad inmueble. Ley 25.509, superficie forestal. Ley 26.356, tiempo compartido. Clubes de campo y barrios cerrados. Cementerios privados. Apndice de actualizacin: ley 26.529, derechos del paciente. Ley 26.570, modificacin de la ley 11.723. Ley 26.579, mayora de edad. Ley 26.618, matrimonio de igual sexo. Ley 26.657, salud mental.
DERECHO CIVIL. DERECHO DE FAMILIA. 2 TOMOS

Autor: Zannoni, Eduardo A., 6ta. edicin: 6, Editorial: Astrea, 1936 pgs., 2012, $ 1990.Temas principales: 1. Estado de familia. Parentesco. Acto jurdico matrimonial. Cuestiones jurdicas previas al matrimonio. Presupuestos. Estructura. Ineficacia. Nulidad de matrimonio. Relaciones personales de los cnyuges. Rgimen patrimonial del matrimonio. Caracterizacin de regmenes. Activo y pasivo de la sociedad conyugal. Administracin y disposicin de bienes. Disolucin y liquidacin. 2. Disolucin del vnculo matrimonial. Separacin personal y divorcio vincular. Rgimen de visitas. Alimentos. Concubinato. Filiacin. Acciones de estado. Biogentica y filiacin. Adopcin. Asistencia y representacin de menores. Patria potestad. Tutela.
UNIN ExTRACONYUGAL Y MATRIMONIO HOMOSExUAL

Autor: Bossert, Gustavo A., Astrea, 456 pgs., 2011 $ 400.00.Temas principales: Efectos. Principio de igualdad. Pactos de convivencia. Transexualismo. Legislacin. Jurisprudencia.
CONVENCION SOBRE LOS DERECHOS DEL NIO COMENTADA, ANOTADA Y CONCORDADA

Autores: Virginia Deymonnaz, Marisa Herrera, Martiniano Terragni, Mary Beloff, Diego Freedman La Ley, 2012, 320 pgs., $ 144.La obra presenta la estructura de la Convencin sobre los Derechos del Nio, comentada, anotada y concordada en cada tema.
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Nuestros suscriptores pueden encontrar en nuestro sitio de internet http://familia.elderecho.com.ar la jurisprudencia citada a continuacin. ALIMENTOS: inoponibilidad del bien de familia. Deber de adoptar medidas apropiadas para asegurar el pago.
CNCiv., sala B, 30-12-11, V., K. A. c/ K., H. A. s/ Aumento de Cuota Alimentaria (J. 10). Se discute la oponibilidad del bien de familia a la deuda por alimentos al hijo nacido antes de la inscripcin del bien de familia pero devengada con posterioridad a la inscripcin. La cmara entiende que la obligacin es anterior y declara inoponible el bien de familia al crdito alimentario.
ALIMENTOS: Padre afn.

Rosario V, 10-5-2012, B. , P. T. S/ guarda preadoptiva. Un matrimonio haba recibido la guarda de una nia de corta edad que luego volvi con su madre biolgica. El matrimonio se separa y la mujer recibe nuevamente la guarda de la nia de la cual obtiene la adopcin. El marido es obligado a pasar alimentos.
ALIMENTOS: entre cnyuges durante el juicio de divorcio

CNCiv., sala G, 10-4-12, D. N., P. D. c/S., E. J. s/alimentos, Juz. 38. Se fija una cuota de alimentos de $ 5000 a favor de la cnyuge durante el juicio de divorcio.
DIVORCIO: No puede haber inocencia sin culpa.

CNCiv., sala b, 27-4-12, M. M., R. c/ M., K. I. s/ Nulidad de Matrimonio, Juz. 81. El fallo de primera instancia decreta el divorcio por causal objetiva, dejando a salvo los derechos del cnyuge inocente a favor de la esposa, pero rechazando la culpabilidad del marido. La cmara revoca y seala que no puede haber inocencia sin culpabilidad, cuyo rechazo qued firme por falta de apelacin.
DIVORCIO: consideracin del plazo transcurrido en juicio; constitucionalidad del art. 236.
CNCiv., sala H, 4-4-12, R., F. G. C/ L., D. I. F. Juz. 92. Los actores contrajeron matrimonio en marzo del 2009. Antes de los tres aos solicitaron su divorcio en los trminos del art. 215 planteando la inconstitucionalidad del plazo de tres aos requerido por ley para pedir el divorcio y la inconstitucionalidad del proceso que impone dos audiencias. Al tiempo de pronunciarse la cmara, se haban cumplido los tres aos del matrimonio por lo que declara abstracto el primer planteo. Con relacin a la inconstitucionalidad del proceso, expresa que es una regulacin razonable y rechaza el planteo de inconstitucionalidad.
DIVORCIO: el inocente debe probar culpa del otro. Causal subjetiva desplaza la objetiva; Incumplimiento alimentario constituye injurias. MATRIMONIO: la indisolubilidad podra ser contrario al orden pblico; en fraude a la ley: sin planteo de nulidad no puede privarse de efecto al matrimonio.
CNCiv., sala K, 14-02-12, D.M., D.H. contra F. de D.M., L.G. sobre Divorcio. Ordinario, Juz. 106. Se trata de un juicio de divorcio contradictorio. El marido es declarado culpable por incumplir su obligacin alimentaria. Este fallo tiene dos aspectos destacables. El primero es una reivindicacin del sistema del divorcio sancin, defendiendo la necesidad de que el juez juzgue las conductas ilcitas. El segundo aspecto est relacionado con el matrimonio contrado en fraude a la ley, sobre el cual se exige la nulidad en el lugar de celebracin para poder privarlo de efectos.
JURISPRUDENCIA ONLINE COMUNICACIONES

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DIVORCIO: Deber de fidelidad y separacin de hecho: anlisis particular del caso.

CNCiv., sala L, 8-2-12, G., A. A. c/ B., F. R. s/ Divorcio, Juz. 76. La mujer inici una relacin sentimental con otro hombre y fue vista besndose con el mismo en la puerta de su casa a los tres meses de la separacin de hecho. Se entiende que tal conducta viola el deber de fidelidad. Al marido tambin se le reprochan culpas por malos tratos hacia su mujer e infidelidad durante los ltimos meses de la convivencia.
FAMILIA: Competencia es improrrogable.

CNCiv., sala K, 9-3-2012 A., M. c/ G. O., P. A. s/ Divorcio art. 214 inc. 2 Cdigo Civil J. 10. El marido inici proceso de divorcio por causal objetiva por s y en representacin de su esposa. El juzgado se declar incompetente ya que el domicilio de la demandada y el ltimo domicilio conyugal se encuentran en Guatemala. La cmara confirma.
FAMILIA: proteccin constitucional. MENORES: inters superior del nio.

CNCiv., sala J, 10-4-12, A. E. Y. y A. L. L. y otros s/Control de Legalidad Ley 26.061 Juz. 38. Dos nios nacidos en el ao 2008 permanecen internados desde entonces por resolucin del Consejo de derechos. La madre de los nios tiene un problema de adicciones que result en su inhabilitacin en los trminos del art. 152 bis. El padre se encuentra preso. La abuela materna reclama a los nios, pero los informes interdisciplinarios no la favorecen. Se decret el estado de adoptabilidad y la medida fue apelada por el Defensor Pblico en representacin de la madre y por la abuela. La cmara confirma sealando que no se trata de condenar a la pobreza, ni las situaciones vividas por la madre de los menores o por la abuela, ms all de sus dichos. Los padecimientos de base de la recurrente as como los de la abuela no dejan otra solucin que la brindada en la sentencia recurrida. De otra manera estaramos hablando de la institucionalizacin de los menores, sin la posibilidad de criarse en un mbito familiar, que pueda extraer de ellos el mejor de sus potenciales y brindarles una vida acorde a sus derechos.
MENORES: derechos de los nios: orden pblico. PATRIA POTESTAD: oposicin de ambos padres al contacto con la abuela: admisibilidad de la oposicin razonable.
CNCiv., sala b, 25-4-12, P., L. E. c/ O., P. y otro s/ Rgimen de Visitas, Juz. 82. La abuela solicita un rgimen de visitas para poder tener contacto con sus tres nietos. Los padres de estos se oponen. La abuela ha denunciado por prodigalidad a su hija y le ha iniciado una veintena de juicios, entre ellos un juicio de desalojo. La cmara juzga que la oposicin de ambos padres es razonable desde que se encuentran inmersos en una guerra judicial.
NOMBRE: Inmutabilidad; FILIACIN: reconocimiento tardo habilita a mantener el apellido materno.

CNCiv., sala E, 23-4-12, A., V. M. y Otro C/ L., E. D. S/ autorizacion para mantenimiento de apellido. El hijo reconocido a los doce aos reclama que se mantenga nicamente su apellido materno. En primera instancia se agrega al apellido materno el del padre. La cmara revoca y hace lugar al pedido suprimiendo el apellido del padre del documento del nio.
SUCESIN: Yerno viudo sin hijos: asimilacin a la nuera por ley 26.618.
CNCiv., 9-3-12, N. A., J. A. S/ SUCESION AB INTESTATO, Juz. 110. Planteada la incosntitucionalidad por discriminatoria del trato desigual de la nuera y el yerno la cmara entiende que la ley de matrimonio igualitario ha atribuido los mismos derechos a todos los descendientes afines de primer grado.
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DOCTRINA ONLINE
Nuestros suscriptores pueden consultar las siguientes notas en http://familia.elderecho.com.ar En la senda de Roe vs. Wade
Autor/es: Por Padilla, Norberto. EDCO, [2012] - (22/05/2012, nro 13.001) [Publicado en 2012] Se compara el fallo de Corte Suprema en F., A. L. s/medida autosatisfactiva, del 13 de marzo de 2012 con el precedente de la corte de Estados Unidos.
ALIMENTOS Los alimentos en el Anteproyecto de Ley de Reforma, Actualizacin y Unificacin de los Cdigos Civil y Comercial de la Nacin. Primera aproximacin.
Autor/es: Por Belluscio, Claudio A. EDLA, [] - (24/05/2012, nro 24/05/2012) [Publicado en 2012] Se expone sobre la regulacin de la prestacin de alimentos en el anteproyecto.
MATRIMONIO Una sugerencia acerca de la reforma del Cdigo Civil

Autor/es: Por Marrama, Silvia. ED, [247] - (04/05/2012, nro 12.989) [Publicado en 2012] Plantea la necesidad de incorporar el pacto de indisolubilidad del matrimonio como una opcin vlida.
Temas y neodoctores: I. Tesis del P. Pedro Chiesa. El derecho a la proteccin constitucional de las opciones matrimoniales definitivas
Autor/es: Por Chiesa, Pedro. ED, [247] - (07/05/2012, nro 12.990) [Publicado en 2012] Breve resea de la tesis doctoral Fundamentos para una declaracin de inconstitucionalidad de la irrenunciabilidad del sistema de repudio matrimonial doloso unilateral o recproco, impuesta por los artculos 230 y concordantes del Cdigo Civil de la Repblica Argentina.
La integracin al nuevo ambiente como eximente de la restitucin en el Convenio sobre Aspectos Civiles de la Sustraccin Internacional de Menores de 1980
Autor/es: Por Trillo, Jos Mara. ED, [247] - (10/05/2012, nro 12.993) [Publicado en 2012] Se comenta un fallo de la CS que ordena la restitucin internacional a Per de una nia con sndrome de Down despus de que la misma hubiera permanecido 3 aos en el pas hasta el da del pronunciamiento.
DOCTRINA ONLINE COMUNICACIONES

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PATRIA POTESTAD
DOCTRINA ONLINE
La Iglesia defiende el papel de los padres en la crianza de sus hijos

Autor/es: Por Diario de Derecho Constitucional. EDCO, [2012] - (22/05/2012, nro 13.001) [Publicado en 2012] Es una crnica de la defensa realizada por misin permanente de la Santa Sede ante la ONU en la que seala la desconcertante tendencia de algunos de desvalorizar el papel de los padres en la crianza de sus hijos, sugiriendo de algn modo que esa no es la labor de los padres sino del Estado
PERSONA La persona por nacer y el matrimonio en declive en el Congreso Nacional

Autor/es: Por Mariano G. Morelli ED, [247] - (07/05/2012, nro 12.990) [Publicado en 2012] Se analizan las reformas que introduce el anteproyecto de reforma del cdigo civil en materia de persona por nacer y matrimonio.
Desproteccin funcional a poderosos intereses

Autor/es: Por Lafferrire, Jorge Nicols ED, [247] - (07/05/2012, nro 12.990) [Publicado en 2012] Se analiza el inicio de la vida desde el anteproyecto de reforma del cdigo civil.
SUSCRIPCIONES
FEB RERO ERO 2010 - NM 3
de edad Mayora 18 aos a los
hecho aracin de Plazo de sepe durante el juicio urr que transc
4371-2004 (lneas rotativas) o llame gratis al 0800-222-1718

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: los abuelos a cargo de Alimentos de la obligacin naturaleza
o y el derech de padres Acuerdo a ser oido del menor
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BLOQUE TEMTICO | RESOLUCIN DE CONFLICTOS

ACTIVIDAD COMPONEDORA DEL JUEZ DE FAMILIA (ED) Adriana M. Wagmaister

LA MEDIACIN ACTUADA POR EL CONSEJERO DE FAMILIA. ASPECTOS Jorge M. Bekerman

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RESOLUCIN DE CONFLICTOS COMUNICACIONES BLOQUE TEMTICO

ACTIVIDAD COMPONEDORA DEL JUEZ DE FAMILIA (ED)

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1. Funciones y herramientas del consejero de familia

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LA MEDIACIN ACTUADA POR EL CONSEJERO DE FAMILIA. ASPECTOS

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NUEVA LEY DE MEDIACIN PREJUDICIAL OBLIGATORIA 26.589

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Inscripcin vigente en el Registro Nacional de Mediadores;

Designacin del mediador

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Dems exigencias reglamentarias4.

Audiencias: notificacin y comparecencia

Caducidad de medidas cautelares

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que dependen del Ministerio de Justicia, Seguridad y Derechos Humanos5.

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M. Estefana Ahuad Calvelo

2. Relevancia de la mediacin en el mbito familiar: las consecuencias del divorcio o la separacin

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MEDIACIN FAMILIAR. UNA SOLUCIN FAVORABLE PARA LAS FAMILIAS EN CRISIS

Muerte del cnyuge

- Aumenta el patrimonio con la herencia

- No se modifica el estatus - Amigos y familiares apoyan y ayudan al viudo/a

3. Tipos de mediacin familiar

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5. Mediador vs. Juez

Negociacin tradicional en un divorcio Mediador

Marido Abogado La mediacin en un divorcio

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6. Por qu las personas prefieren la mediacin?

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Mediador Orientadores Prcticos Decisores Flexibles

Perspectiva Axiolgica Psicolgicoconductual Judicial Comunicacional

Punto de anclaje Familia Expareja Nios Audiencia

Opciones generadas Adecuadas Puntuales Justas Posibles

Estilos Conciliador Negociador rbitro Intermediario

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8. Herramient as del mediador

8 Camus, Maximiliano, Mediacin familiar: mbito y especialidad, pgs. 289 y 290.

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10. Etapas de desarrollo de los hijos e implicaciones en el divorcio

Grupos por edades

Temores de los hijos

Cmo pueden ayudar los padres

Preescolar Del nacimiento a 5 aos

- Confusin - Explicaciones fantasiosas - Conducta regresiva