Resumo da Obra A Fora Normativa da Constituio, de Konrad Hesse RESUMO DA OBRA A FORA NORMATIVA DA CONSTITUIO, DE KONRAD HESSE De acordo

com Ferdinand Lassalle, questes constitucionais no so questes jurdicas, mas sim questes polticas. A Constituio de um pas expressa as relaes de poder nele dominantes, quais sejam, o poder militar (Foras Armadas), o poder social (latifundirios), o poder econmico (grandes indstrias e capital), o poder intelectual (conscincia e cultura gerais). Esses fatores reais de poder formam a Constituio real de um pas. O documento chamado Constituio a chamada Constituio Jurdica -, nos dizeres de Lassalle, no passa de um pedao de papel, eis que sua capacidade de regular e de motivar est limitada sua compatibilidade com a Constituio real. Trata-se de um pensamento ainda vivo, ressalta Hesse, pois que se manifesta explicita ou implicitamente ainda hoje. A histria constitucional ensina que, tanto na prxis poltica cotidiana quanto nas questes fundamentais do Estado, o poder da fora afigura-se sempre superior fora das normas jurdicas, que a normatividade submete-se realidade ftica. Conseqentemente, a concepo da formao determinante das relaes fticas significa que a condio de eficcia da Constituio jurdica (coincidncia entre realidade e norma), constitui apenas um limite hipottico extremo. que entre a norma fundamentalmente esttica e racional e a realidade fluida e irracional, existe uma tenso necessria e imanente que no se deixa eliminar. Ocorre que, segundo o autor, esse entendimento significaria a prpria negao da Constituio jurdica, de modo que a Cincia da Constituio (Direito Constitucional) no estaria a servio de uma ordem estatal justa, e teria apenas a msera funo de justificar as relaes de poder dominantes. A fim de afastar essa doutrina, preciso admitir que a Constituio contm, ainda que de forma limitada, uma fora prpria, motivadora e ordenadora da vida do Estado. A questo consiste, pois, em determinar se, ao lado do poder determinante das relaes fticas, expressas pelas foras polticas e sociais, existe tambm uma fora determinante do Direito Constitucional, a chamada fora normativa da Constituio. Hesse sugere, ento, trs abordagens que, uma vez analisadas, podem responder esta indagao: 1- O condicionamento recproco existente entre a Constituio jurdica e a realidade polticosocial;

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Os limites e as possibilidades da atuao da Constituio jurdica; Os pressupostos de eficcia da Constituio.

No que diz respeito ao item 1, Hesse afirma que o significado da ordenao jurdica somente pode ser apreciado se ambas (ordenao e realidade) forem consideradas em sua relao, em seu contexto e no seu condicionamento recproco. Para aquele que contempla apenas a ordenao jurdica, a norma est em vigor ou est derrogada. De outro lado, quem considera exclusivamente a realidade poltica e social incorrer em uma das duas alternativas: ou no consegue perceber o problema na sua totalidade, ou ser levado a ignorar, simplesmente, o significado da ordenao jurdica. O autor ressalta que, tanto no positivismo jurdico de Escola de Paul Laband e Georg Jellinek, quanto no positivismo sociolgico de Carl Schmitt, percebe-se o isolamento entre realidade e norma, entre ser e dever ser. Deve-se, portanto, encontrar um caminho entre a realidade despida de qualquer elemento de normatividade, de um lado, e a normatividade esvaziada de qualquer elemento de realidade, de outro. Isso somente poder ser alcanado se no for escolhida exclusivamente alguma destas alternativas. A norma constitucional no tem existncia autnoma em face da realidade. A sua essncia reside em sua vigncia, onde a pretenso de eficcia no pode ser separada das condies histricas de sua realizao que esto, de diferentes formas, numa relao de interdependncia, criando regras prprias que no podem ser desconsideradas. Entretanto, afirma o autor que a pretenso de eficcia de uma norma constitucional no se confunde com as condies de sua realizao: elas so, entre si, autnomas. A Constituio no configura, portanto, apenas expresso de um ser, mas tambm de um dever ser. Graas pretenso de eficcia, a Constituio procura imprimir ordem e conformao realidade poltica e social. Ela determinada pela realidade social e, ao mesmo tempo, determinante em relao ela. Assim, a fora condicionante que a Constituio exerce sobre a realidade pode ser diferenciada da sua respectiva normatividade, mas, entretanto, no podem ser separadas ou confundidas. Quanto ao item 2, Hesse assevera que a Constituio real e Constituio jurdica esto em uma relao de coordenao, ou seja, condicionam-se mutuamente, mas no dependem simplesmente uma da outra. A Constituio adquire fora normativa conforme realiza sua pretenso de eficcia. Nesse contexto cabe analisar as possibilidades e os limites de sua realizao. Analisando as monografias de Humboldt, Hesse afirma que somente pode se desenvolver a Constituio que se vincula a uma situao histrica concreta e suas condicionantes, dotada de uma ordenao jurdica orientada pelos parmetros da razo.

Se no quiser permanecer eternamente estril, a Constituio entendida aqui como Constituio jurdica no deve procurar construir o Estado de forma abstrata e terica, pois se as leis culturais, sociais, polticas e econmicas que imperam em uma determinada sociedade so ignoradas pela Constituio, carece ela do imprescindvel germe de sua fora vital. A natureza peculiar e a possvel amplitude da fora vital e da eficcia da Constituio definemse simultaneamente. A norma constitucional s atua se busca construir o futuro com base na natureza singular do presente. Mas a fora normativa da Constituio no reside somente na adaptao inteligente a uma dada realidade. Muito embora a Constituio no possa, por si s, realizar nada, ela pode impor tarefas. A Constituio transforma-se em fora ativa se essas tarefas forem efetivamente realizadas, se existir a disposio de orientar a prpria conduta segundo a ordem nela estabelecida, se, a despeito de todos os questionamentos e reservas provenientes dos juzos de convenincia, se puder identificar a vontade de concretizar essa ordem. Concluindo, pode-se afirmar que a Constituio converter-se- em fora ativa se fizerem-se presentes no s a vontade de poder, mas tambm a vontade de constituio. Essa vontade de Constituio origina-se de trs vertentes diversas. Baseia-se na compreenso da necessidade e do valor de uma ordem normativa inquebrantvel, que projeta o Estado contra o arbtrio desmedido e disforme. Reside tambm na compreenso de que essa ordem constituda mais do que uma ordem legitimada pelos fatos (e que, por isso, necessita estar em constante processo de legitimao). Assenta-se ainda na conscincia de que, ao contrrio do que se d com uma lei do pensamento, essa ordem no logra ser eficaz sem o concurso da vontade humana. Essa ordem adquire e mantm sua vigncia atravs de atos de vontade. Quanto ao intem 3, Hesse tentar enunciar, de forma resumida, os requisitos ou pressupostos que permitem Constituio desenvolver sua fora normativa. Ressalta o autor que eles se referem tanto ao contedo da Constituio, como prxis constitucional. a) Quanto mais o contedo de uma Constituio lograr corresponder natureza singular do presente, tanto mais seguro h de ser o desenvolvimento de sua fora normativa. Isso lhe h de assegurar, enquanto ordem adequada e justa, o apoio e a defesa da conscincia geral. Deve tambm a Constituio mostrar-se em condies de adaptar-se a uma eventual mudana dessas condicionantes (sociais, polticas, econmicas, e principalmente as referentes ao estado espiritual de seu tempo). Por fim, a Constituio no deve assentar-se numa estrutura unilateral, se quiser preservar a sua fora normativa num mundo em processo de permanente mudana poltico- social. Deve, ento, incorporar, mediante meticulosa ponderao, parte da estrutura contrria. Pois caso a Constituio ultrapasse os limites de sua fora normativa, a realidade haveria de pr termo sua normatividade, derrogando os princpios que ela buscava concretizar. b) desenvolvimento da fora normativa da Constituio no depende, como dito, s do contedo da Constituio, mas tambm de sua prxis. A concepo de vontade de Constituio deve ser partilhada por todos os partcipes da vida constitucional. O comprovado respeito Constituio fundamental, sobretudo naquelas situaes onde sua observncia revela-se incmoda (exemplo: sacrifica-se um interesse, ou alguma vantagem justa em favor da preservao de um princpio constitucional).

Tambm perigosa para a fora normativa da Constituio a tendncia para a freqente reviso constitucional, que abala a confiana na sua inquebrantabilidade, debilitando sua fora. A estabilidade constitui condio fundamental da eficcia da Constituio. Finalmente, a interpretao tem significado decisivo para a consolidao e preservao da fora normativa da Constituio. A interpretao deve levar em conta as condicionantes dadas pelos fatos concretos da vida, correlacionando-as com as proposies normativas da Constituio. Mas ao mesmo tempo em que a mudana das relaes fticas deve provocar mudanas na interpretao da Constituio, o sentido da proposio jurdica estabelece o limite da interpretao e, por conseguinte, o limite de qualquer proposio normativa. Se o sentido de uma proposio normativa no mais realizvel, a reviso constitucional faz-se inevitvel. Hesse afirma, em sntese, que a Constituio jurdica est condicionada pela realidade histrica. Assim, a pretenso de eficcia da Constituio somente pode se realizar se a realidade histrica levada em conta. Graas ao elemento normativo, a Constituio ordena e conforma a realidade poltica e social e, portanto, no simplesmente a expresso de uma dada realidade. Atravs da correlao entre ser e dever ser que se do as possibilidades e os limites da fora normativa da Constituio. Desse modo, a Constituio jurdica logra conferir forma e modificao realidade. A efetividade dessa fora normativa depende da amplitude da convico acerca da inviolabilidade da Constituio (vontade de Constituio). Quanto mais intensa for a vontade da Constituio, menos significativas ho de ser as restries e os limites impostos fora normativa da Constituio. Contudo, a vontade da Constituio no capaz de suprimir esses limites, aos quais a Constituio deve se conformar. Desse modo, no se pode considerar que a Constituio configura um simples pedao de papel, tal como afirma Lassalle. Em caso de conflito com a realidade histrica concreta de seu tempo, a Constituio no deve ser considerada, necessariamente, a parte mais fraca. Existem pressupostos realizveis que, mesmo em caso de confronto, permitem assegurar a fora normativa da Constituio. Apenas quando esses pressupostos no puderem ser satisfeitos, dar-se- a converso dos problemas constitucionais, enquanto questes jurdicas, em questes de poder. A fora normativa da Constituio no est assegurada de plano, configurando misso que somente em determinadas condies, poder ser realizada de forma excelente. Compete ao direito constitucional realar, despertar e preservar a vontade de Constituio, que, indubitavelmente, constitui a maior garantia de sua fora normativa. Hesse conclui o ltimo captulo alertando que no se deve esperar que as tenses entre ordenao constitucional e realidade poltica e social venham a deflagrar srio conflito. No se poderia, todavia, prever o desfecho desse embate, uma vez que os pressupostos asseguradores da fora normativa da Constituio no foram plenamente satisfeitos. A resposta indagao sobre se o futuro de um Estado uma questo de poder ou um problema jurdico depende da preservao e do fortalecimento da fora normativa da Constituio, bem como de seu pressuposto fundamental, a vontade de Constituio.