27/08/2010 TJPR. Direito de Empresa. Ao de dissoluo parcial de sociedade c/c excluso de scios e perdas e danos. 'Affectio societatis'.

Falta grave no cumprimento de obrigaes. Inexistncia. Prova da quebra da 'affectio societatis' pela dissidncia unilateral dos apelantes. Ocorrncia. Dissoluo parcial autorizada judicialmente para retirada dos scios dissidentes com apurao de haveres. Possibilidade. Aplicao do art. 1.029 do CC/2002. Reconhece-se a necessidade de dissoluo parcial tendo em vista o desinteresse dos apelantes em se manter na sociedade. Inobstante, no configurada a falta grave dos outros scios. No se traduz culpa para configurar a quebra da affectio societatis quando no se coloca em risco o desenvolvimento das atividades da empresa. Ou seja, quando no se comprova a ocorrncia de falta grave no cumprimento das obrigaes inerentes a sociedade, ou, ainda, a supervenincia de incapacidade. (art. 1030, do Cdigo Civil). Acrdo: Apelao Cvel n. 537.881-2, de Cianorte. Relator: Juiza Convocada Lenice Bodstein. Data da deciso: 27.05.2009. 537.881-2 - 18 CMARA CVEL APELAO CVEL N 537.881-2 DA COMARCA DE CIANORTE - VARA CVEL APELANTES: JULIO CEZAR BERNARDELLI E OUTRO APELADOS: MAURO ANDREO SORRENTINO E OUTRO RELATOR: DESEMBARGADOR MARIO HELTON JORGE RELATORA CONVOCADA: JUZA LENICE BODSTEIN REVISOR: DESEMBARGADOR CARLOS MANSUR ARIDA EMENTA: APELAO CVEL. AO ORDINRIA DE DISSOLUO PARCIAL DE SOCIEDADE C/C EXCLUSO DE SCIOS E PERDAS E DANOS - "AFFECTIO SOCIETATIS". FALTA GRAVE NO CUMPRIMENTO DE OBRIGAES. INEXISTNCIA - PROVA DA QUEBRA DA "AFFECTIO SOCIETATIS" PELA DISSIDNCIA UNILATERAL DOS APELANTES. OCORRNCIA - DISSOLUO PARCIAL AUTORIZADA JUDICIALMENTE PARA RETIRADA DOS SCIOS DISSIDENTES COM APURAO DE HAVERES. POSSIBILIDADE. APLICAO DO ARTIGO 1209 DO CC - PERDAS E DANOS. DESCABIMENTO NO CASO DOS AUTOS. RECURSO CONHECIDO E PARCIALMENTE PROVIDO. 1. Reconhece-se a necessidade de dissoluo parcial tendo em vista o desinteresse dos apelantes em se manter na sociedade. Inobstante, no configurada a falta grave dos outros scios. 2. No se traduz culpa para configurar a quebra da affectio societatis quando no se coloca em risco o desenvolvimento das atividades da empresa. Ou seja, quando no se comprova a ocorrncia de falta grave no cumprimento das obrigaes inerentes a sociedade, ou, ainda, a supervenincia de incapacidade. (art.1030, do Cdigo Civil). Vistos e examinados estes autos de apelao cvel de n 537.881-2, em que apelante JULIO CEZAR BERNARDELLI E OUTRO e apelados MAURO ANDREO SORRENTINO E OUTRO. RELATRIO Cuida-se de Apelao Cvel em Ao Ordinria de Dissoluo Parcial c/c Excluso de Scios e Perdas e Danos, que busca a reforma da sentena de primeiro grau que julgou improcedente o pedido inicial e condenou os autores ao pagamento das custas e honorrios advocatcios em R$ 2.000,00. Trata-se de ao dissoluo parcial de sociedade proposta pelos apelantes JULIO CEZAR BERNADELLI com 40% das cotas e EDSON LUIZ BERNADELLI com 10% das cotas em face de MAURO ANDREO SORRENTINO com 40% das cotas e JOS DO CARMO ANDREO com 10% das cotas. A dissoluo foi proposta por haver quebra da affectio societatis, uma vez que adquiriram as cotas ante a inexistncia de dvidas na sociedade junto ao BRDE E FINAME, no entanto na verdade, h inmeros protestos, inviabilizando a continuao da sociedade. Sustentam que o primeiro apelado MAURO vende produtos sem repassar os valores para a empresa. Inconformado alegam os apelantes, que a sentena entendeu pela ausncia de prova dos apelados, contudo deixou de analisar as declaraes juntadas pelos apelantes que provam o desvio das finalidades da empresa, bem como a nomeao penhora pelo apelado MAURO ANDREO de suas cotas da sociedade. Sustentam que os apelados no negam a impossibilidade de convvio social entre os scios. Entendem como motivo para excluso dos scios a ausncia destes no servio administrativo sem motivo justificado; a recusa destes em tomar parte nas deliberaes para no ter responsabilidades; a retirada indevida

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por estes de dinheiro da caixa social, abusando da prtica dos vales de caixa; perturbao da disciplina interna contrariando ordens de servios e a incorreo de procedimento, desacreditando esta no conceito pblico e da freguesia. Devidamente intimados (fls. 593), os apelados no apresentaram contra-razes. o relatrio. VOTO Dos Pressupostos de Admissibilidade O recurso encontra pressupostos intrnsecos e extrnsecos, merecendo, portanto, conhecimento. Da Apelao Cvel Buscam os apelantes a reforma da r. sentena, que julgou improcedente a dissoluo parcial de sociedade, ante a quebra da affectio societatis. Assistem razo aos apelantes. Para a dissoluo parcial da sociedade de forma judicial, nos termos do artigo 1.030 do Cdigo Civil, deve estar presente a falta grave, traduzida como o ato que pe em risco o desenvolvimento das atividades da empresa, bem como a quebra do dever de lealdade e a affectio societatis No caso, em se tratando de dissoluo de sociedade necessrio primeiramente analisar a pertinncia ou no da retirada do scio dissidente da empresa comercial. Visa a dissoluo parcial da sociedade proteger a constncia no equilbrio da empresa em face do desequilbrio de interesse existente entre os scios, por no mais se encontrar presente a affectio societatis. Assim, no momento em que no h mais interesse de um scio em participar da sociedade havendo, portanto, quebrada a affectio societatis, o caminho a retirada do scio dissidente, ou a extino total da sociedade. Neste caso, no h que se apurar a culpa de eventual desentendimento ou a ruptura dos interesses que os uniam. Tem-se, ento, como affectio societatis a vontade de se associar, impondo-se aos scios deveres, em prol do objetivo comum da sociedade. Logo, quando no existe ou desaparece esse nimo, a sociedade deve ser dissolvida. In casu, observa-se que as principais alegaes dos apelantes para imputar a culpa na quebra da affectio societatis so ausncia destes no servio administrativo sem motivo justificado; a recusa destes em tomar parte nas deliberaes para no ter responsabilidades; a retirada indevida por estes de dinheiro da caixa social, abusando da prtica dos vales de caixa; perturbao da disciplina interna contrariando ordens de servios e a incorreo de procedimento, desacreditando esta no conceito pblico e da freguesia. Esses desentendimentos foram, inclusive, sabiamente reconhecidos pelo M. Juiz a quo: "No se desconhece que os desentendimentos so srios e revelam o desaparecimento do affectio societatis". (fls.578/TJPR:) Assim, uma vez constatada a impossibilidade do convvio social harmonioso entre os apelantes e os apelados, manter a sociedade, impedindo sua dissoluo fundada no rompimento da affectio societatis seria restringir a liberdade dos apelantes forando-os a manter um vnculo que no lhes agrada. Sobre esse assunto, destaca Rubens Requio: " claro que o scio no obrigado a permanecer, contra sua vontade numa sociedade a prazo indeterminado. Sua liberdade constitui um direito inalienvel e inconstestvel. No pode, nem deve, pois, ficar escravizado ao organismo comercial, aps falecer-lhe a affectio societatis. Por isso lhe conhecido o direito de retomar sua liberdade. )"1. Complementa Fbio Ulhoa Coelho: "(...) graves desinteligncias, que comprometem o encontro dos scios, dificultam o encaminhamento de quaisquer questes, mesmo as no relacionadas diretamente ao ponto de discrdia, acabam sendo to prejudiciais empresa que acarretam a dissoluo da sociedade2". Ademais, os apelantes propuseram a demanda de dissoluo da sociedade 4 (quatro meses) aps seu ingresso na sociedade, o que demonstra claramente a falncia do vnculo tranqilo entre os scios. Em sendo assim, configurado o rompimento da affectio societatis, deve e merece a sociedade ser dissolvida. No entanto, sem culpa dos apelados. No se trata, destarte, de dissoluo parcial da sociedade, com a excluso dos scios apelados, mas sim de dissoluo parcial da empresa, pois ausente a affectio societatis. A falta grave dos apelados, exigida no artigo 1030 do Cdigo Civil que possibilitaria excluso dos apelados e consequentemente a dissoluo parcial da sociedade tiveram ampla oportunidade probatria no acostaram aos autos documentos aptos a provar a falta grave dos apelados no cumprimento de suas obrigaes. Vejamos: afirmam os apelantes que foram iludidos pelos apelados quanto s dvidas pendentes na sociedade, contudo ao ingressarem na sociedade, declararam que conheciam a situao contbil da empresa, nos termos do pargrafo primeiro da terceira alterao de contrato social (fls. 23): "Pargrafo Primeiro - Os scios ingressantes, Jlio Cezar Bernardelli, Edson Luiz Bernadelli, declaram conhecer a situao econmica-financeira da sociedade, ficando desta forma sub-rogados nos direitos e obrigaes decorrente do presente instrumento". V-se das declaraes do Sr. Valdomiro Diamante (fls. 28 /31) que o mesmo afirma ter pago R$ 39,00 ao Sr. Jos do Carmo e R$ 20,00 para o Sr Mauro, no entanto a cpia dos cheques colacionados no correspondem com o contedo das declaraes. No tocante a declarao do Sr. Antonio da Silva (fls. 33), tem-se sua retratao s fls. 158 ao afirmar: "(...) o Sr. Edvarde indagou se o declarante estava afim de trabalhar para ele; que o declarante perguntou ao mesmo qual o motivo da pergunta; que o SR. Edvarde disse que estava sendo "roubado" pelo scios e precisava de uma declarao para pedir o afastamento dos referidos scios; que a declarao era para provar que o dinheiro da tlima venda de frangos, efetuada em Cruzeiro do Oeste e Umuarama, tinha ficado com o Cristiano; que o declarante disse ao Sr. Bernadelli que no era necessria a declarao, pois todos sabiam que o dinheiro da venda sempre era entregue ao acompanhante dos motoristas que faziam a entrega e que na entrega dos frangos vendidos em Umuarama quem o acompanhou foi o Cristiano; que o Sr. Edvarde disse que se o declarante
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no desse a declarao poderia se complicar, pois poderia ser acusado de ter ficado com o dinheiro; que, por esses motivos, o declarante assinou a declarao de fls. 34 constantes do autos de Medida Cautelar, n 322/97 em que requerente Julio Cezar Bernadelli e requerido Mauro Andreo Sorrentino, mas a mesma no foi lida para ele tomar conhecimento do seu contedo (...)". Quantos as fotos de fls. 35/46, como no indicam a data em que foram tiradas, no se prestam para os fins almejados pelos apelantes, qual seja: indicar a situao antes e aps o gerenciamento destes, isto se extrai tambm da declarao do Sr. Gilmar de Oliveira, funcionrio da empresa, que aduziu: "(...) que observando as fotografias de fls. 36 dos autos de Ao Ordinria de Dissoluo de Sociedade, posso afirmar que os aventais danificados constantes das mesmas, j no mais eram usados pelas funcionrias h muito tempo; que os mencionados aventais estavam abandonados e prontos para serem queimados na caldeira; que foram regatados apenas e to somente para serem fotografados como consta do mencionado processo (...)". No tocante as declaraes de fls. 48/58 que indicam descontentamento com a administrao dos apelados, s fls. 143/177, foram juntadas declaraes, que ao contrrio, demonstram que estes vem honrando com suas obrigaes, sendo pessoas de boa conduta. Foram anexados pelos apelantes ainda, s fls. 65/74 Certido Positiva de Protesto em que constam diversos protestos em nome de M Andreo Sorrentino e Cia Ltda, que como se pode observar s fls. 129/138, indicam que j haviam sido pagas pelos apelados. Analisando a percia contbil realizada pelo Juzo (fls. 337/352), dentre as concluses alcanadas pelo Sr. Perito, passa-se a relatar as seguintes: a) que com exceo do ms 06/97, os demais meses encontram-se de acordo com a prestao de contas apresentados pelos apelados (fls. 339); b) que houve um aumento no abate de frango de 07/97 11/97, perodo em que os apelantes gerenciaram a empresa (fls. 340); c) que a situao do abatedouro lastimvel (fls. 342); d) que houveram diversas variaes em algumas contas contbeis, sendo que a conta lucros ou prejuzo acumulado apresentou gastos significativos para o resultado da empresa, no entanto houve tambm aumento na do faturamento para absorver e realizar o aumento (fls. 348); e) que a empresa paga abaixo da tabela do sindicato, no perodo de 12/96 12/97 e que ocorreu um aumento no n de funcionrios a partir de 05/97 (gesto dos apelantes (fls. 351); Outrossim, no se retira das concluses, do laudo pericial qualquer conduta por parte dos apelados que tipifique deslealdade na administrao da empresa, desvio de finalidade scio-econmica, prova de culpa ou falta grave para que ocorra a excluso destes da sociedade. Assim, em que pese no comprovada a falta grave dos apelantes no cumprimento de suas obrigaes, a sociedade deve ser dissolvida to somente por estar ausente o affectio societatis e consequentemente restar impossvel o convvio harmonioso dos scios. Deste modo, no procede a alegao de excluso dos apelados, devendo ser realizada a dissoluo parcial da empresa. Neste sentido a jurisprudncia: APELAO CVEL. DISSOLUO DE SOCIEDADE. QUEBRA DA AFFECTIO SOCIETATIS. SCIO RETIRANTE. No h se falar em ilegitimidade passiva dos requeridos, pois a ao de dissoluo parcial da sociedade no s pode como deve ser promovida pelo scio retirante contra a sociedade ou scios remanescentes em litisconsrcio necessrio. Em relao impossibilidade jurdica do pedido, nada impede que o scio possa retirar-se da sociedade na qual no tem mais interesse na unio comercial. No h, pois, se falar em carncia de ao. No h falar em suspenso do feito, pois a parte com quem a autora est em litgio no parte no presente feito, mas poder, querendo, figurar na qualidade de terceiro interessado. Uma vez demonstrada que no h mais interesse de um scio em participar da sociedade, quebrada a affectio societatis, o caminho a retirada do scio dissidente, ou a extino total da empresa, no havendo necessidade de ser apurada culpa de eventual desentendimento que ensejou na ruptura dos interesses que os uniam. (...) AGRAVOS RETIDOS DESPROVIDOS E APELO DOS REQUERIDOS PROVIDO EM PARTE E RECURSO ADESIVO DA AUTORA PROVIDO EM PARTE. UNNIME. (Apelao Cvel N 70026727172, Quinta Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Romeu Marques Ribeiro Filho, Julgado em 21/01/2009) Tambm neste caso h precedente sobre este instituto na beira do entendimento do Desembargador Stewalt Camargo Filho : "AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO DECLARATRIA DE DIREITO DE RETIRADA DE SOCIEDADE EMPRESARIAL. TUTELA ANTECIPADA. EXISTNCIA DE NOTIFICAO PRVIA AOS SCIOS, NOS TERMOS DO ART. 1.029, DO CDIGO CIVIL. AUSNCIA DE PREJUZO PARA TERCEIROS. FUNDADO RECEIO DE DANO COM O TRMINO DA AFFECTIO SOCIETATIS. REQUISITOS PREENCHIDOS. LIMINAR CONCEDIDA. RECURSO PROVIDO." (Agravo de Instrumento n 513063-2, 17 Cmara Cvel, Tribunal de Justia do Estado do Paran, Relator Desembargador Stewalt Camargo Filho, julgado em:21/01/2009) Alm dos casos previstos na lei ou no contrato, qualquer scio pode retirar-se da sociedade se de prazo indeterminado mediante notificao aos demais scios com antecedncia mnima de 60 dias, se de prazo determinado, provado judicialmente justa causa. Isto posto: A deciso para conhecer e dar parcial provimento apelao cvel para o fim de declarar a dissoluo parcial da sociedade, com base no artigo 1029 caput do Cdigo Civil, com a retirada dos scios dissidentes, ora apelantes, e apurao de haveres com base no artigo 655 a 674 seguintes do Cdigo de Processo Civil de 1939, consoante prescrio do artigo 1218, inciso VII do Cdigo de Processo Civil de 1973. Com isto afasta-se a excluso dos scios apelados e o pedido de apurao de perdas e danos porque no configuradas as hipteses legais da quebra da affectio societatis. DISPOSIO ACORDAM os integrantes da Dcima Oitava Cmara Cvel do Egrgio Tribunal do Estado do Paran, por
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unanimidade de votos, em conhecer e dar parcial provimento apelao. Participaram da sesso de julgamento os Excelentssimos Senhores, Desembargador Carlos Mansur Arida, Presidente com voto e Desembargador Jos Carlos Dalacqua. Curitiba, 27 de Maio de 2009. LENICE BODSTEIN Relatora Convocada 1 REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial. 2 V, 25 ed. So Paulo: Saraiva, 2007. p.347. 2 COELHO, Fbio Ulhoa. A sociedade limitada no novo Cdigo Civil. So Paulo: Saraiva, 2003. p.148

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