HACIENDA COMERCIAL CONCEPTO Antes de definir que es la Hacienda Comercial debemos entender este concepto como sinnimo al de Fondo

de Comercio o Establecimiento Comercial. La palabra HACIENDA tienq raigambre castellana, deriva del verbo hacer, aproximadamente en el siglo XII. Posteriormente ampli su significacin para denotar bienes y riquezas, y ms tarde administracin de los mismos, siendo los Italianos quienes tomaron esta palabra para indicar "la administracin de un patrimonio mercantil"; por su parte los Franceses suelen denominar al establecimiento fonds de commerce. Podemos definir a la Hacienda Comercial como el conjunto de fuerzas productivas, derechos y cosas que tanto interior como exteriormente se presenta como un organismo con perfecta unidad por los fines a que tiende que no son otros que la obtencin de beneficios en el orden comercial e industrial. De la misma forma podemos entender este concepto como el conjunto de bienes organizados por el empresario para el ejercicio de su actividad profesional. Este concepto de hacienda comercial, se distingue claramente del de Empresa que es el quid inmaterial y algo abstracto, consistente en la actividad de organizacin. Vamos a entender esta nocin de Hacienda o Establecimiento Comercial como el sustratum material de la Empresa. Este organismo aparece como una unidad no solo material y econmica sino tambin jurdica, como una universalidad en razn de sus fines especficos que no constituye un patrimonio separado y distinto. El comerciante tiene un solo patrimonio, una fraccin del cual constituye el Fondo de Comercio, por lo que no debe diferenciarse entre acreedores civiles y comerciales, respondiendo con todos sus bienes a todas sus deudas. Dicho esto debemos tener en cuenta dos principios: > UNIDAD DEL PATRIMONIO > UNIVERSALIDAD DE LA QUIEBRA

De all que los crditos y deudas no forman parte cojno elementos del establecimiento Comercial o industrial, son netamente personales. La transferencia del fondo no los comprende salvo convencin expresa. Adems nuestra, legislacin, tiene por objeto asegurar el cobro a los acreedores en los casos de trasmisin o quiebra de establecimientos comerciales, sustentando por esto la universalidad mencionada

NATURALEZA JURDICA La cuestin para determinar la naturaleza jurdica de este conjunto de bienes que forman la Hacienda Comercial se ha convertido en uno de los problemas ms controvertidos en la doctrina. Esto ha dado nacimiento a diversas teoras en funcin de las discrepancias que existen respecto de tema. Analizaremos someramente las que han sido ms difundidas. a) TEORA ATOMSTICA Considera a la Hacienda Comercial como un mero conjunto de cosas sin individualidad propia que no constituye una universalidad. Esta teora desconoce la existencia jurdica de la hacienda, sosteniendo la autonoma de los elementos que la integran, negando relevancia a la situacin de organizacin en que se encuentran. Esta posicin es sostenida por juristas italianos como Navarrini, Barassi Ascarelli.b) PERSONA MORAL (PERSONA JURDICA) Esta teora se desarroll en Alemania entendiendo a la Hacienda Comercia ya no como un conjunto de bienes sino que constituye un sujeto de derecho> que considera al comerciante como un gerente o factor para la administracin de un patrimonio con los ms amplios poderes, con lo que el Fondo de Comercio viene a constituir un patrimonio separado de los dems bienes de su dueo.

Esta tesis es insostenible ya que sujeto de derecho son los seres humanos considerados individual o colectivamente y no los bienes que son siempre objeto de las relaciones jurdicas. c) PATRIMONIO SEPARADO O PATRIMONIO DE AFECTACIN Tambin llamada patrimonio sin sujeto. Si bien la hacienda no es sujeto de derecho puede ser concebido como un patrimonio afectado a destino especial. En esta teora se reconocen la formacin de diversos patrimonios de afectacin con destinos determinados dentro del patrimonio general. Esta postura no es aplicable en nuestro derecho ya que si se trata de un empresario particular no cabe distinguir dos patrimonios separados. El empresario responde con todo su patrimonio nico respecto de sus deudas particulares como por las contradas en la explotacin de su establecimiento. Y si se trata de una sociedad, es tratada como un sujeto de derecho y en consecuencia el patrimonio funciona del mismo modo que en el caso del empresario particular.d) UNIVERSALIDAD DE DERECHO Si bien muchos autores coinciden en que la Hacienda Comercial es una universalidad, el inconveniente se plantea en determinar si esa universalidad es de Hecho o de Derecho. Los que se inclinan por considerar a la Hacienda Comercial como una universalidad de eri ^^^derecho comprendera tambin, al contrario de lo que ocurre, a los crditos y las deudas y en caso de su transferencia pasaran al adquirente. Esto resulta inaceptable ya que crditos y deudas son netamente personales y por lo tanto en caso de transferencia no los comprendera, salvo pacto en contrario en cuyo caso quedaran sujetos al rgimen de cesin de crditos y a la delegacin de las deudas establecido por el Cdigo Civil.e) UNIVERSALIDAD DE HECHO Esta teora es la predominante tanto en el mbito nacional como extranjera. De todos modos para hablar de la naturaleza jurdica no es necesario encuadrarlo en alguna de las dos universalidades, pero si esto fuera necesario la eleccin recaera sobre la universalidad de hecho ya que las diferencias que el Fondo de Comercio presenta con

EST?TICOS
la U. de Hecho son derecho. No obstante y prudente que frente a universalidades y la una Universalidad sin Con respecto si

INCORPORALES

Nombre comercial y ense?a

Marcas de F?brica de comercio y servicios. menos fundamentales que las que acusa con la universalidad de Patentes de Invenci?n Dibujos a Fontanarrosa nos dice siguiendo en este punto y Modelos Industriales que sera ms Derecho al Local la imposibilidad de distinguir entre ambas categoras de escasa utilidad prctica bastara con afirmar que la Hacienda es ningn calificativo. debemos entender a la Hacienda Comercial como un bien mueble o en forma predominante la considera un bien mueble, si bien se trata de incorporales (derechos) y corporales (cosas) lo que caracteriza a la

inmueble la doctrina un conjunto de bienes

Hacienda Comercial es el elemento funcional o dinmico, o sea la aptitud de llenar sus fines como organismo econmico, y tal elemento es indudablemente de naturaleza mueble. Podemos resumir lo antes dicho diciendo que la Hacienda Comercial constituye un bien mueble de carcter complejo y naturaleza incorporal. ELEMENTOS En el tratamiento de este tema se pueden advertir diversos tipos de clasificaciones. Haciendo una primera clasificacin podemos destacar elementos Estticos y Dinmicos. Desde otro punto de vista existe otra clasificacin muy difundida que distingue entre elementos Materiales e Inmateriales. De todos modos no hay consenso en la doctrina sobre la clasificacin de los elementos que componen la Hacienda Comercial, ni la ley 11.867 sobre la transferencia de Fondo de Comercio contiene una enumeracin taxativa sobre los mismos, de cualquier manera sirve para sealar cuales son los elementos que con mayor frecuencia aparecen integrando un fondo de comercio, y las partes que convengan la enajenacin de un establecimiento comercial quedan en libertad de incluir o excluir otros bienes a dems de los enumerados.

En el presente trabajo tomaremos la clasificacin dada por Gmez Leo:

E L E

CORPORALES DIN?MICOS
Aviamiento o Valor llave Instalaciones, Maquinarias, y Utilaje Clientela Provisiones

M E N T O S

Mercader?as

Los elementos estticos pueden existir en mayor o menor medida y an faltar por completo modificarse, desaparecer siendo o no reemplazados sin que el fondo pierda su identidad econmica y jurdica. El elemento funcional o dinmico, ms que un elemento es una cualidad del fondo de comercio que est constituido por la capacidad que le permite la obtencin de recursos para el desarrollo de sus actividades y por la otro lado la fama o nombradla ante el pblico que se debe a su ubicacin, aspecto organizacin; en una palabra la atraccin que ejerce en el pblico y que determina lo que se llama clientela.

Este elemento dinmico econmicamente se objetiviza en las ganancias que produce el fondo, que en nuestro pas se conoce con el nombre de "valor llave", necesariamente debe existir, sin l no habra Fondo de Comercio como unidad propia y autnomo sino solamente un conjunto de cosas corporales e incorporales entre s. Este organismo aparece como una unidad no solo material y econmica sino tambin jurdica como una universalidad en razn de sus fines especficos, pero no constituye un patrimonio separado y distinto. El comerciante tiene un solo patrimonio una fraccin del cual constituye el Fondo de Comercio o Hacienda Comercial. De all que los crditos y deudas no forman parte como elemento del Establecimiento comercial o industrial, estos son netamente personales y la transferencia del Fondo de Comercio no las comprenden salvo convencin expresa. Analizaremos en forma somera cada uno de los elementos que conforman el Fondo de Comercio a saber:

ELEMENTOS

ELEMENTOS ESTTICOS

ELEMENTOS INCORPORALES NOMBRE COMERCIAL Y ENSEA: Se entiende al nombre de la persona fsica o jurdica que explota como propietario. El nombre comercial como elemento individualizante del Fondo de Comercio es inseparable de l y nicamente puede transmitirse con l, es fuente de riqueza ya que es colector de clientela

MARCAS DE FABRICAS DE COMERCIO Y DE SER VICIOS

Podemos definir a la marca como el signo que permite distinguir el origen de la mercadera, del producto o del servicio que el establecimiento que el establecimiento ofrezca o preste.

La marca se puede decir que es una fuente de riqueza para el industrial o el comerciante e para el consumidor una garanta de la proveniencia y de la calidad de bienes o servicios. PATENTES DE INVENCIN La ley considera como descubrimiento o invenciones nuevas los nuevos productos industriales los nuevos medios conocidos para la obtencin de un resultado o de un producto industrial. Con relacin a los inventos y descubrimientos industriales se plantea el conflicto entre el inters individual del inventor o descubridor en explotarlos en su propio provecho y el inters de la comunidad en utilizarlos en beneficio general. El derecho del inventor o descubridor est protegido por el Art. 17 de la Constitucin Nacional pero debemos tener en cuenta que esta propiedad exclusiva es por un tiempo determinado que la ley acuerda. Las patentes son personales, se otorgan a favor del inventor pero son transfqribles mediante el cumplimiento de las formalidades legales. Un establecimiento industrial o comercial puede contar en su patrimonio con patentes de invencin ya sea obtenidas directamente por el empresario o transferidas por terceros. En virtud de esto tiene derecho de explotar los descubrimientos o inventos objetos de la patente. L a patente es un elemento integrante del fondo de comercio y se transfiere con l salvo pacto en contrario. (Art. 1 ley 11.867 )

DIBUJOS Y MODELOS INDUSTRIALES Dibujo de toda combinacin de lneas, de colores y dq formas con individualidad propia y al modelo como toda combinacin de la misma naturaleza, pero no sobre la figura plana sino con cavidades y relieves que ocupan un lugar en el espacio. Se trata de figuras artsticas, estticas , con fines industriales mercantiles que otorgan figura, forma contextura dibujo caractersticas o aspecto nuevo y original a los productos.

Gozan de proteccin legal acordada a los derechos intelectuales

As como los establecimiento pueden tener registrad patentes de invencin tambin pueden

registrar dibujos y modelos. DERECHO AL LOCAL Si bien el Art. 1 de la ley 11.867 incluye como uno de los elementos del fondo de Comercio el derecho al local no existen disposiciones legales expresas que otorguen al comerciante locatario preferencias o derechos especiales con relacin a los locatarios no comerciantes.

ELEMENTOS CORPORALES INSTALACIONES, MAQUINARIAS UTILAJE: Estos tres clases de bienes estn destinados a facilitar el desarrollo de las actividades comerciales y se caracterizan por su carcter instrumental y estable.. Las instalaciones son aquellas que tienen un grado de permanencia como son las estanteras, revestimientos de techos, paredes, vidrieras, exhibidores aire acondicionado el telfono etc. Las maquinarias abarcan los artefactos destinados a la fabricacin o transformacin de materias primas.

PROVISIONES Son sustancias destinadas a consumirse como simples medios de explotacin como los combustibles y lubricantes que no se deben confundir con las materias primas destinadas a convertirse en mercaderas. En el caso de la transferencia del fondo de Comercio deben transferirse las existentes al tiempo de la enajenacin.

MERCADERAS

Las mercaderas ms que un elemento constitutivo son materiales tiles para el establecimiento comercial, son las cosas sobre las que desarrolla sus actividades. Si el fondo de comercio en cuestin solo brinda servicios no cuenta entre sus elementos

integrantes a la mercadera, en cambio para ciertos sectores industriales o comerciales constituyen al base esencial de la actividad.

ELEMENTOS DINMICOS LA CLIENTELA, AVVIAMENTO, LLAVE. La clientela est representada por el conjunto ms
Q

menos coherente y ms o menos

homogneo de personas o entidades que comercian con un establecimiento. Normalmente la clientela se forma como consecuencia natural de la organizacin del establecimiento y del prestigio que este logra por la calidad de sus productos. Toda empresa est organizada con miras a obtener el favor y la confianza de 1^ clientela, y por eso se estima generalmente que el valor de un fondo de comercio est, en buena parte, en funcin de la importancia de la clientela que le favorece. L$ ley argentina to incliiye entre los elementos del fondo de comercio al valor llave que constituye una realidad jurdica y principalmente econmica. Si incorpora la nocin de clientela que en reali^d as uno de los elementos que integran el valor llave. Algunos autores identifican el valor llave con avviamento (HALPERIN); para otros este es la atraccin que el establecimiento ejerce sobre el pblico para determinarlo a operar con l. Por lo tanto el avviamento es una de las causas que produce la clientela. Al no ser un concepto unvoco, otros autores de estricta puridad dogmtica lo consideran ms que un elemento una cualidad del fondo. Sintetizando podemos emitir el concepto diciendo que es la capacidad del fondo para producir una ganancia. Profundizando en el concepto, encontramos que existe en la doctrina italiana una distincin etrtre avviamento objetivo y subjetivo.

El primero es inherente al establecimiento, y constituye un verdadero elemento funcional o cualidad del establecimiento, tiene mayor persistencia y duracin ya que no dependen de las caractersticas del establecimiento y no de las cualidades de su dueo. El avviamento subjetivo, contrario sensu, deriva de las condiciones personales del propietario,

por ejemplo su dinamismo, capacidad de organizacin, don de mando, etc., cualidades prctica y jurdicamente intransferible, siendo imposible hacer gozar al nuevo dueo del establecimiento de sus beneficios. En cuanto al valor llave lo podemos definir como "el valor actual de los ingresos futuros esperados", expresado de otra forma es la expectativa o esperanza de obtener beneficios de la empresa. Si bien la determinacin del valor llave corresponde a la ciencia y tcnica contable, no podemos dejar de tener en cuenta que en el clculo de este valor deben estar presente los elementos objetivos y subjetivos del avviamento. El valor llave no es pues una nocin absoluta sino funcional, dado que como ya dijimos es la vida del establecimiento, ya sea en su estructura econmica - jurdica o en las cualidades personales del propietario, la que producir beneficios o utilidades, que en definitiva son estas las que cuantifican el valor llave.