PROPUESTA DE INVESTIGACIN: LA FAMILIA Y SU PROTECCIN JURDICA: HISTORIA DE LAS RELACIONES FAMILIARES EN OCCIDENTE Dra.

Gloria Ins Quiceno Franco 17 de abril de 2012

LNEA DE INVESTIGACIN Derecho para la convivencia y la inclusin social SUBLNEA DE INVESTIGACIN Familia, conflictos sociales y proyeccin social JUSTIFICACIN Las legislaciones de casi todos los pases modernos enfrentan los desafos de una sociedad que se transforma a una velocidad vertiginosa. Entre los innumerables cambios que se plantean en este siglo, el de las relaciones familiares ocupa un lugar destacado por cuanto revelan la condicin de las sensibilidades contemporneas. As, por ejemplo, la cuestin del matrimonio entre personas del mismo gnero, o la redefinicin de esta experiencia (inter-gnero) y de la familia misma, atrae la atencin de la opinin pblica hacia el debate poltico y moral que plantea.

La regularizacin de sociedades conyugales de hecho, la definicin jurdica de los menores, o las condiciones jurdicas internacionales para la adopcin, son otras de las urgentes medidas que sealan la condicin del derecho en la actualidad. As, los imprevisibles pero drsticos cambios en los principios que han inspirado la legislacin en estas materias, encuentran explicacin adecuada en los procesos de larga duracin que, desde la Antigua Roma hasta la sociedad industrial, pasando por la compleja influencia del Cristianismo, determinan el modelo de familia y sus transformaciones, sujeto de una constante re-definicin jurdica. La perspectiva propuesta implica, consecuentemente, el diseo del instrumento a utilizar en el rastreo y comprensin de las transformaciones jurdicas en las relaciones familiares y de sus causas socio-culturales. PROBLEMA Cmo y por qu se han transformado las relaciones jurdicas familiares en el desarrollo de la civilizacin occidental, y de qu manera determinan la trayectoria del derecho de familia hacia el siglo XXI? OBJETIVO GENERAL Rastrear los cambios producidos en las relaciones jurdicas familiares en el desarrollo de la civilizacin occidental, y la influencia de la trayectoria as reconstruida e interpretada sobre la condicin del derecho de familia en el siglo XXI. OBJETIVOS ESPECFICOS

Reconstruir la trayectoria de las transformaciones en las relaciones jurdicas familiares a travs de la historia de la civilizacin occidental, en relacin con los desarrollos socio-culturales que las determinan.

Sacar a la luz la influencia de la trayectoria as reconstruida sobre la configuracin, retos y perspectivas del Derecho de Familia en el siglo XXI.

 Disear el instrumento de reconstruccin y anlisis histrico que permita interpretar desde una perspectiva de larga duracin las transformaciones en las relaciones jurdicas familiares. FUNDAMENTACIN TERICA El trmino familia aparece en Occidente desde hace miles de aos para concebirla como el ncleo de la sociedad. En la historia el concepto de familia no es siempre el mismo, ya que su forma y estructura ha ido desarrollndose en concordancia con las transformaciones socio-culturales, determinando as los diversos tipos de organizacin familiar. Por ello, en esta propuesta se quiere realizar un anlisis del desarrollo de las relaciones jurdicas familiares en Occidente, y la manera en que se proyecta en la configuracin actual del Derecho de Familia. Su papel se hace especialmente necesario en todo lo que afecta a la procreacin y cra de los hijos. La funcin del varn mira preferentemente a la defensa y ayuda de la familia desde el entorno exterior. Las funciones de la pareja y de los hijos varones y mujeres son en general complementarias y se adaptan a las particulares inclinaciones y aptitudes del propio sexo. La idea de que todos pertenecen a un mismo tronco familiar, de que son solidarios en lo bueno y en lo malo, es el principal factor humano, social y moral que aglutina a los miembros del grupo familiar.1 Socialmente se han presentado unos cambios respecto de la conformacin del grupo familiar y quienes la integran que ha generado una serie de controversias tanto religiosas como legales a nivel mundial, por ello se debe plantear Cmo evoluciono la familia y las relaciones familiares a travs de la historia? para responder a este interrogante se debe primero contextualizar Qu es, como se compone, dnde y como se inicia una familia a nivel legal?

As, pues, en todas las sociedades la familia ha sido el principal vehculo

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DELGADO, Peralta Domingo Anlisis de la evolucin y situacin de la familia

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de identidad individual y la principal fuente de intereses colectivos. Se comprueba que la formacin de la personalidad se produce en el seno de la familia, donde se experimentan los valores por primera vez. Con el ejemplo de los mayores y se forman los hbitos de identidad y conducta en relacin a otros.

En la familia se establecen relaciones afectivas y duraderas, en contraposicin a las funcionales propias de la vida moderna, de tal manera que la Declaracin Universal de los Derechos Humanos asume a la familia como un elemento fundamental de la sociedad con proteccin jurdica por parte del Estado:2 El Estado y la sociedad garantizan la proteccin integral de la familia. La ley podr determinar el patrimonio familiar inalienable e inembargable. La honra, la dignidad y la intimidad de la familia son inviolables. Las relaciones familiares se basan en la igualdad de derechos y deberes de la pareja y en el respeto recproco entre todos sus integrantes3 Es por eso que para comprender la importancia que la sociedad ha dado a la familia, resulta necesario estudiar sus orgenes y desarrollo.
Antecedentes

Declaracin Universal de los Derechos Humanos. Asamblea General de las Naciones Unidas (1948). Artculo 16 numeral 3. 3 CONSTITUCIN POLTICA DE COLOMBIA, artculo 42.
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La familia, dice Morgan, es el elemento activo; nunca permanece estacionada, sino que pasa de una forma inferior a una forma superior a medida que la sociedad evoluciona de un grado ms bajo a otro ms alto. Los sistemas de parentesco, por el contrario, son pasivos; solo despus de largos intervalos registran los progresos, hechos por la familia y no sufren una modificacin radical, sino cuando se ha modificado radicalmente la familia4 De acuerdo a esto se describir brevemente cada uno de los periodos hasta ahora conocidos por los doctrinantes y legisladores de la evolucin de la familia, luego del periodo de la promiscuidad sexual5 en donde no exista una ley y se alternaban las parejas, la familia adquiere varias formas de organizacin en diferentes etapas de la historia que se pueden resumir as: La comunidad primitiva: Aparece cuando el hombre como tal surge en el planeta y se va a desarrollar segn diversas formas de organizacin social. La horda: Es una forma simple de organizacin social, se caracterizaba por ser un grupo reducido, no haba distincin de paternidad y eran nmadas. El clan: Obedecan a un jefe y estaban conformados por un grupo o una comunidad de personas que tenan una audiencia comn. En este tipo de familia tenan gran importancia los lazos familiares. Luego se presentaron nuevas formas de organizacin histricamente ms precisa y cronolgica:
a.

La familia consangunea: Es considerada la primera fase de la familia. La familia Punala: Se considera un tipo de organizacin familiaren el

Se clasifican los grupos conyugales por generaciones.

b.

que hay un progreso. ENGELS, Frederic El origen de la familia, la propiedad privada y el Estado, Pg. 32 5 Ibdem
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c.

La familia Sindismica: En la historia de la familia aparece este tipo La familia Monogmica: Surge en la historia de la familia durante la

que est entre el salvajismo y la barbarie.

d.

transicin entre el estado medio y superior de la barbarie. Es un signo de lo que luego fue la civilizacin.
e.

La familia poligmica: En este tipo de organizacin familiar haba una

pluralidad de cnyuges y tres tipos de poligamia: matrimonio grupal, poliandria, poliginia.

f. g.

El Matriarcado: Se conformaba con la madre y sus hijos. La familia patriarcal: Se trasmite de forma patrilineal el parentesco y

as se establece el tipo de familia patriarcal. La autoridad mxima es el padre o el varn ascendiente de ms edad.

- Concepto de familia y parentesco en Roma

La palabra familia, era aplicada a las personas y se empleaba en el Derecho en dos sentidos:

Sentido propio, la familia se refiere a la reunin de personas colocadas bajo la autoridad o la manus - de un jefe nico6 y estaba conformada por el paterfamilias, que es el jefe; los descendientes que estn sometidos a su autoridad paternal y la mujer in manu, en una condicin similar a la de una hija.7 Esta organizacin familiar tiene como base la preminencia del padre donde la madre no juega ningn papel evolucionando a una autoridad menos absoluta.

PETIT, Eugne Tratado elemental de Derecho Romano Ediciones Esquilo 2002, Colombia, Pg. 96 7 Ibdem
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El paterfamilias y las personas que se encontraban bajo su autoridad estaban relacionadas por el parentesco civil siendo consideradas de la misma familia.

- Derecho de familia en Roma

La primera vez que se reglamentan los derechos de la familia es en la ley de las 12 tablas sobre los derechos de patria potestad y de los conyugales en la tabla 4 donde el padre tiene derecho a matar a al hijo que nace monstruo o con grande deformidad8; en la venta, la vida y la muerte sobre sus hijos del legitimo matrimonio9; en caso de que su hijo fuese vendido por el padre y devuelto manumitido por el comprador poda suceder dos veces, la tercera vez el hijo quedaba libre y en los casos en los cuales muerto el padre, la viuda tuviere un hijo dentro de diez meses despus de su muerte, se considerara como hijo legitimo del difunto10. Respecto al matrimonio la tabla 11 suplemento a las cinco primeras tablas estableca que los patricios no podan contraer matrimonio con los plebeyos11.

La patria potestad

CASTAO, Cardona Ramiro Alberto Historia de Roma y del Derecho Romano Ediciones Doctrina y Ley LTDA 2003, Bogot, Colombia Pg. 126 y 134 9 Ibdem 10 Ibdem 11 Ibdem
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Este derecho es ejercido inicialmente por el padre que alcanzaba hasta el derecho de vida y muerte sobre el hijo. No obstante cesaba, esta patria potestad, quedando emancipado el hijo tras de la tercera venta del hijo por el padre.

La fuente principal de

este derecho era el matrimonio pues los hijos eran

considerados como parte de la familia civil, esta tambin poda establecerse por adopcin o por legitimacin.

Se debe tener claro que el antiguo derecho no era, por tanto, obra de los legisladores; fue impuesto por la tradicin, derivado de las antiguas creencias religiosas, y ante l se doblegaron las inteligencias y las voluntades.12 La familia, junto con la religin, es la nica institucin social formalmente presente en todas las civilizaciones. De hecho, la institucin familiar se encuentra esencialmente ordenada a transformar un organismo biolgico en un ser humano, incluida su dimensin social: los valores que dan consistencia a la vida humana, en especial la experiencia de "ser persona", se aprenden en la familia; y la historia muestra que en esta misin la familia reviste un papel insustituible13 Se puede reconocer hasta este momento que la familia a atravesado por muchas formas influencias por la religin y la sociedad, logrando as plantear de si, la familia actual puede ser duradera en el futuro, pero no se puede responder tan fcilmente puesto que debe progresar y a medida que progrese se modificara a medida de que la sociedad se modifique como ha sucedido en diferentes periodos de la historia, actualmente la sociedad est inmersa en una transformacin de lo que inicialmente se considero la familia monogamia mejorada, hoy da es notable que en trminos lcitos se perfecciono hasta llegar a una igualdad de sexos que no satisface las
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De COULANGES, Fustel La ciudad antigua Pg. 70 DELGADO, Peralta Domingo Anlisis de la evolucin y situacin de la familia
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exigencias de la sociedad moderna, siendo imposible predecir que naturaleza es la que se espera.

Por otra parte, en la Edad Media persistieron muchas de las caractersticas de la familia romana, aunque con notable y progresiva influencia de las culturas absorbidas por el Imperio. La familia era la primera unidad de produccin para los campesinos medievales. En los hogares viva la familia nuclear aunque era comn encontrar a los abuelos habitando con ellos. Cada miembro de la familia tena una funcin en ella, existiendo as una divisin del trabajo segn el sexo, la edad o el status de la persona. Mientras que los hombres y jvenes trabajaban las tierras, las mujeres eran las encargadas del ganado, del huerto, del vestido y de la preparacin y conservacin de los alimentos y las bebidas- como poda ser el vino, los cereales para el invierno o la mantequilla-. Importantsima era su funcin dado el carcter de subsistencia que tena la economa. Entre las diferencias presentadas con los hbitos romanos, est el rol materno en la aceptacin de la legitimidad e inclusin de un nio en el clan, si bien la correspondiente proclamacin solemne quedaba en manos del varn. Cuando los hijos llegaban a la adolescencia la evolucin era distinta en cada uno de los dos sexos. Para los varones los cambios eran ms lentos pues la madurez social reconocida por los adultos era bastante posterior a la sexual, y se instrumentaba a travs de grupos informales de pares y de las tareas hogareas, en cambio la mujer muy rpidamente era considerada apta para el matrimonio, aunque luego
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necesitara la complementacin educativa de la suegra. En la Modernidad, con el avance de la industrializacin y la consiguiente urbanizacin se generaron cambios de orden social y cultural. Con lo cual las familias tendieron a la nuclearizacin como mecanismo de ajuste a los procesos modernizadores y las relaciones de gnero intentaron posicionarse en un planos ms igualitario. Pasa de un modelo de familia patriarcal a un modelo de familia inserto en una sociedad que aspira ser ms igualitaria, pluralista y democrtica. Esta caracterstica es fundamental ya que indica el paso de un modelo de autoridad y subordinacin a uno de igualdad, cooperacin y solidaridad. La modernidad, tambin transform la intimidad en mltiples

dimensiones, las cuales se pueden resumir de la siguiente forma: a. El amor romntico como principio del matrimonio b. La divisin sexual del trabajo c. Retardo del matrimonio por especializacin laboral d. La independencia de los jvenes adultos antes del matrimonio e. La intimidad de los miembros de la familia f. Heterogeneidad familiar (conviven muchos tipos de familia) En la Posmodernidad, el modelo jerrquico y vertical de familia se ha transformado en uno horizontal e igualitario. Se produce la llamada democratizacin de la familia nuclear, en la que ya no juega la supremaca indiscutida el padre-marido, un rol puramente domstico de la madre-mujer, ni tampoco una terminante posicin subordinada de los
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hijos, tras la mayor participacin de stos en la toma de decisiones familiares.14 El cambio fundamental se produce a partir de que desparece la divisin sexual del trabajo y la mujer se integra masivamente en la vida laboral, profesional e intelectual que anteriormente slo tena espacio para los hombres. Paradjicamente, la mujer fue protagonista de sus luchas por la igualdad con el hombre como persona y de ese modo, qued, como l, sometida a las exigencias del sistema productivo La mujer pudo incorporarse a la produccin porque tambin hubo factores materiales que influyeron a esa posibilidad: por un lado, un solo salario generalmente no era suficiente para la manutencin del hogar familiar, por otro, la mujer pudo programar su familia debido a los avances cientficos que le permitieron equipararse con el varn en lo relativo a la posibilidad de cumplir efectivamente con las obligaciones laborales sin verse interrumpida por embarazos, que tan costosos suelen aparecer para los empleadores. As, los estereotipos funcionales desaparecen. Los cambios no son slo para la mujer sino tambin para el hombre, que debe aprender a intervenir en las actividades propias de la esfera privada, de modo que de a poco las distinciones entre lo que hace el hombre y lo que hace la mujer van desapareciendo.
METODOLOGA MIZRAHI, Mauricio Luis, Globalizacin, Familia y derechos humanos, en La Ley, Suplemento Actualidad, Bs. As., Jueves 2 de diciembre de 2004, pg. 2.
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La investigacin que se plantea es de tipo descriptivo, por cuanto quiere reconstruir y comprender las transformaciones en las relaciones jurdicas familiares a travs de la historia de Occidente. Tambin es explicativa, por cuanto pretende dar cuenta de forma conceptual y sistemtica de tales transformaciones. Finalmente, es una investigacin de carcter cualitativo, pues quiere describir los acontecimientos a partir de las tcnicas propias de la metodologa histrica. CRONOGRAMA DE TRABAJO 1. Recoleccin de datos (documentos) Junio 1 2. Elaboracin del Estado del Arte Agosto 1 3. Entrega de resultado parcial de investigacin (Artculo para revista indexada) Diciembre 1 4. Entrega de resultado final de investigacin (Libro para asignacin de par evaluador) Mayo 30 BIBLIOGRAFA BOTERO, Jos, Posmodernidad y Familia, Bogot 2010. CATAL, Santiago, Evolucin del Derecho de Familia en Occidente, Madrid 2006. DUBY, Georges, Historia de las mujeres, Madrid 2000-2004. FONQUERNE, Yves, La condicin de la mujer en la Edad Media, Madrid 1986. LALINDE, Jess, El Derecho en la historia de la humanidad, Barcelona 2006. MARTNEZ, Carlos, Diagnstico sobre el derecho de familia, Madrid 1996.

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MORALES, Jime, La mujer ante el derecho civil, Bogot 1984. PETIT, Eugne, Tratado elemental de Derecho Romano , Madrid 1980. REYNA, Pastor, Relaciones de poder, produccin y parentesco en la Edad Media y Moderna, Madrid 1990. ROUCO, Antonio, Teologa y Derecho, Madrid 2002. VVAA, El derecho de familia: de Roma al derecho actual, Huelva 2004.

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