UNIVERSIDADE FEEVALE

INSTITUTO DE CINCIAS SOCIAIS APLICADAS CURSO DE DIREITO DISCIPLINA: CIVIL VII (TEORIA GERAL DOS CONTRATOS)

ACADMICO: MARCOS FRAGA DOS SANTOS

TRABALHO DE TEORIA GERAL DOS CONTRATOS

O PRINCPIO DA FUNO SOCIAL DO CONTRATO NAS RELAES CONSUMERISTAS

Outubro/2012

UNIVERSIDADE FEEVALE TRABALHO DE DIREITO CIVIL VII (TEORIA GERAL DOS CONTRATOS)

O PRINCPIO DA FUNO SOCIAL DO CONTRATO NAS RELAES CONSUMERISTAS

No resta dvida a ningum que ouve uma evoluo nas relaes contratuais, especialmente nas de consumo, desde a publicao do Cdigo de Defesa do Consumidor. O advento da Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990, pode ser comemorado como um marco nas relaes entre consumidores e fornecedores, levando os primeiros finalmente, a uma relao de protagonismo antes apenas reservada aos segundos. Neste nterim, houve em 2002 a atualizao do Cdigo Civil, cuja edio anterior era de 1916 e que se encontrava totalmente defasado ante as novas relaes civis e, especialmente, comerciais e contratuais da sociedade em transformao. Entre as atualizaes promovidas est uma nova principiologia que veio trazer novos parmetros as relaes contratuais e, com isso, aprimorando ainda mais as relaes de consumo. Dos princpios vigentes a partir do Cdigo Civil ser estudado o da Funo Social do Contrato e sua aplicabilidade, em conjunto com o Cdigo de Defesa do Consumidor, a fim de propiciar relaes consumeristas mais equilibradas, devolvendo ao consumidor condies de igualdade e proporcionalidade diante de um mercado agressivo e, intrinsecamente, oportunista.

A NOVA TEORIA CONTRATUAL E SUA INFLUNCIA NO CDC

Motivado pelas relaes contratuais mais intensas praticadas na sociedade de consumo e, por que no dizer, devido interveno dos Estados ao editarem normas legais visando obter um equilbrio de foras na sociedade, a teoria contratual sofreu considerveis transformaes. O contrato deixou de ser um instrumento totalmente livre, consignando apenas a conjuno de autonomias de vontades dos contratantes. No atual momento, o contrato incorpora tambm uma funo social, a qual estipula que, para que o contrato atinja seus objetivos, as partes contratantes devero respeitar os limites legalmente impostos, limitando assim sua liberdade contratualstica. A reduo da liberdade contratual no se d, porm, somente por imposio de normas legais. Da dinmica das relaes de consumo observa-se a imposio de limitao do livre exerccio da autonomia de vontade aos consumidores pelos prprios fornecedores. Tal fato se observa pela monopolizao de mercados, principalmente em servios essenciais, tais como fornecimento de gua, energia eltrica, transporte e comunicao, servios aos quais o consumidor tem a contratao praticamente obrigatria. Percebida esta limitao da liberdade de contratar, a teoria contratual propor a edio de normas com intuito de minimiz-la, visando assim aprimorar a proteo ao consumidor. Neste sentido observa-se os seguintes ensinamentos:
No difcil compreender a opo empreendida pelo CDC. Na formao das relaes contratuais de consumo, necessrio corrigir previamente as profundas desigualdades materiais entre as partes, a fim de se alcanar uma real autonomia da vontade quele que submetido por presses e mtodos publicitrios efetivao do contrato. Esta vontade racional e ponderada s ser alcanada se o contedo dos contratos no mais se reduzir s imposies subjetivas do fornecedor,

atendendo objetivamente aos ditames da boa-f objetiva e a os (sic) anexos dela decorrentes. (FARIAS E ROSENWALD, 2012, pg. 99)

Desta forma, necessrios eram novos paradigmas nas relaes contratuais visando relativizar suas foras para que se equilibrassem sobre uma nova base terica. Tal mudana fica mais visvel sob o seguinte olhar:
(...) H uma mudana de paradigma no fato de o direito privado atual concentrar-se no mais no ato (de comrcio ou de consumo/destruio), e sim na atividade, no mais naquele que declara (liberdade contratual), mas no que recebe a declarao (confiana despertada), no mais nas relaes bilaterais, mas nas redes, sistemas e grupos de contratos. H uma nova viso finalstica e total (holstica) da relao contratual complexa atual. (MARQUES, BENJAMIN E MIRAGEM, 2010, pg.48)

A FORA OBRIGATRIA DOS CONTRATOS RELATIVIZADA SOB NOVOS PARADIGMAS

O princpio da autonomia da vontade das partes era o valor principal defendido pela teoria tradicional dos contratos, tornando-o, assim, uma fora obrigatria para o seu cumprimento. Essa viso altera-se com o advento das leis e normas jurdicas que legitimam o vnculo contratual, reservando s leis mecanismos de determinao do espao relativo que a autonomia de vontade dever possuir na relao. O advento do novo Cdigo Civil veio trazer maior alcance a esta relativizao. Porm, o novo Cdigo no alterou ou extinguiu as normas prprias do direito ao consumidor, pois estas so especiais em relao s do Cdigo, que norma geral. Atravs do critrio clssico da especialidade, segundo o qual a norma geral no revoga a especial, ficando a primeira como supletiva, a norma especial mantm sua precedncia. Portanto, o Cdigo de Defesa do Consumidor no resta modificado, nem revogado, pelo

novo Cdigo Civil, permanecendo o primeiro a regular os contratos de consumo e o segundo os demais contratos comuns e mercantis. Mesmo assim, no h como no reservar ao novo Cdigo Civil uma posio de destaque e relevante ao balizar as relaes contratuais, sejam as mesmas consumeristas ou comuns. Assim se ensina:
De toda sorte, alerte-se que os princpios no so aplicados apenas em casos de lacunas da lei, de forma meramente subsidiria, mas tambm de forma imediata, para corrigir normas injustas em determinadas situaes. (TARTUCE E NEVES, 2012, pg. 26)

o que se passa a analisar com respeito ao princpio da Funo Social do Contrato nas relaes consumeristas.

O PRINCPIO DA FUNO SOCIAL DO CONTRATO APLICADO S RELAES CONSUMERISTAS

Sob essa nova viso, os contratos que regem as relaes consumeristas deixariam de estar automaticamente sob a gide do princpio pacta sunt servanda, pois, por serem elaborados unilateralmente (contratos de adeso) ou sequer apresentados (contratos verbais, comportamento socialmente tpico e clusulas gerais), rompem o princpio. Assim tem entendido os doutrinadores:
O Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor prova evidente de que no se pode aceitar o contrato da maneira como antes era consagrado, regido pelo modelo estanque da autonomia da vontade e de sua conseqente fora obrigatria (pacta sunt servanda). A sociedade mudou, eis que vivemos sob o domnio do capital, e com isso deve-se modificar o modo de se ver e se analisar os pactos, sobretudo os contratos de consumo. Em prol dessa relativizao do pacta sunt servanda, o Cdigo do Consumidor traz como princpio fundamental, embora implcito, a funo

social dos contratos, conceito bsico para a prpria concepo do negcio de consumo. (TARTUCE E NEVES, 2012, pg. 42)

Ento, pelo entendimento dos autores citados acima, mesmo que o princpio da Funo Social do Contrato apenas esteja expresso no novo Cdigo Civil, o referido princpio est consagrado no Cdigo de Defesa do Consumidor, de forma implcita. Ainda mais, consagra-se:
Realmente, a convergncia de princpios entre o CDC e o CC/2002 a base da inexistncia principiolgica de conflitos possveis entre estas duas leis que, com igualdade ou equidade, visam a harmonia nas relaes civis em geral e nas de consumo ou especiais. Como ensina a Min. Eliana Calmon: O Cdigo de Defesa do Consumidor diploma legislativo que j se amolda aos novos postulados, inscritos como princpios ticos, tais como boa-f, lealdade, cooperao, equilbrio e harmonia das relaes. (MARQUES, BENJAMIN E MIRAGEM, 2010, pg. 36)

Deste entendimento percebe-se que a harmonia entre as leis permitem a preeminncia do princpio ora esposado na estrutura fundamental da construo contratual, em qualquer espcie de relao que o referido contrato abarque. Seno, vejamos:
A funo social se converte na prpria ratio de qualquer ato de autonomia privada, no mais como um limite externo e restritivo liberdade do particular, mas como limite interno hbil a qualificar a disciplina da relao negocial a partir da investigao das finalidades empreendidas pelos parceiros por meio do contrato. Passa a fazer todo o sentido a afirmao do art. 421: A liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato. A funo social recebe o status de fundamento para o exerccio meritrio da liberdade contratual. A expresso em razo se destina precipuamente a conformar a autonomia privada dimenso social. Via de conseqncia, a liberdade contratual no mais se dar em razo da vontade privada, mas em razo da funo social que o negcio jurdico atender. Outrossim, os limites da liberdade contratual escapam das mos dos privados, posto preconizada pelas aspiraes solidrias do ordenamento, cabendo doutrina, ao legislador e aos tribunais o mister de aclarar a funo social dos diversos modelos jurdicos negociais, elencando-se a as situaes patrimoniais do contrato, a propriedade, o direito de famlia e as

sucesses, bem como o negcios jurdicos no patrimoniais ligados aos direitos da personalidade. (FARIAS E ROSENWALD, 2012, pg. 207)

Nesta esteira e cronologicamente anterior ao CC/2002 o Art. 47 do CDC determina: As clusulas contratuais sero interpretadas de maneira mais favorvel ao consumidor. Colacionando jurisprudncias, a guisa de comentrio deste dispositivo, assim se observa:
Seguro de vida (...) Ocorrncia do risco contratado Negativa de cobertura Alegao de preexistncia de molstia Ausncia de prova da cincia do segurado Boa-f caracterizada Supremacia do interesse social sobre o econmico no contrato Ilicitude de clusulas que atentam contra direitos absolutos. (...) No pode o segurador subtrair-e ao pagamento da indenizao nos seguros de vida, a pretexto da preexistncia de molstias, se o segurado no tinha cincia do mal que lhe acometia, tendo contratado de boa-f. Nos contratos de seguro-sade prevalece o interesse social sobre o econmico e o segurador no pode negar a respectiva cobertura, aps o recebimento dos valores contratuais, sob pena de atentar contra direitos absolutos dos segurados (...) TJSC 2 Cm. Cv. Ap. Cv. 03019119-4 rel. Des. Monteiro Rocha j. 25.09.2003 RDC 54/310. (MARQUES, BENJAMIN E MIRAGEM, 2010, pg. 883) Ao revisional de contrato bancrio c/c indenizao Princpio da fora obrigatria Inaplicabilidade Clusulas abusivas Incidncia do Cdigo de Defesa do Consumidor Juros Capitalizao Impossibilidade TR como fator de correo monetria Possibilidade Dano material e moral caracterizados Recurso parcialmente provido. A funo social que deve nortear todos os contratos pela nova sistemtica do Cdigo Civil, no se aplica o princpio da fora obrigatria do contrato, se visivelmente identificadas clusulas abusivas, em contrato de adeso, que impossibilitem o seu cumprimento, por parte do aderente. O Cdigo de Defesa do Consumidor constitui elemento regulador do contrato de adeso, j que, nos contratos de abertura de crdito, a instituio financeira funciona como uma espcie de fornecedor de servios, devendo, tais contratos, submeterem-se a apreciao do dispositivo na Lei 8.078/1990, para fins de reviso contratual. (...) A irregular incluso dos nomes das vtimas, no servio de proteo ao crdito, importa em grave prejuzo material e moral, e, por conseqncia, obriga o banco ao ressarcimento do mal injusto, pelo efeito resultante da medida. Apelao conhecida e parcialmente provida. TJPR, 1 Cm. Cv. Ap. Cv. 23024

rel. Des. Jorge Wagih Massad j. 11.03.2003. (MARQUES, BENJAMIN E MIRAGEM, 2010, pg. 886)

Esta festejada norma vem assim comemorada pela doutrina:

(...) Consigne-se a existncia de milhares de decises jurisprudenciais de aplicao do art. 47 do CDC que, em prol da funo social do contrato, tm consagrado uma nova visualizao do contrato, da maneira a beneficiar com justia a parte vulnervel da relao negocial. (TARTUCE E NEVES, 2012, pg. 245) No existem dvidas quanto plasticidade da funo social e, mesmo, de sua operabilidade. Ela permite-nos desatar as amarras que prendiam o crdito s partes e aos seus sucessores, ignorando a sociedade que os tangencia. Os bons contratos promovem a confiana nas relaes sociais, enquanto os maus contratos a degeneram. Por vezes, as relaes creditcias escapam do controle de seus artfices, alcanando estranhos que algumas vezes podem ser ofendidos por elas e, em outras hipteses, podem at mesmo se colocar em situao de violar a relao para a qual no foram convidados. (FARIAS E ROSENWALD, 2012, pg. 208)

Na hiptese de proteger os direitos sociais terceiros, bem como da coletividade, o novo Cdigo Civil vai mais alm, protegendo tambm a ordem pblica atravs do Art. 2035, pargrafo nico que preceitua: Nenhuma conveno prevalecer se contrariar preceitos de ordem pblica, tais como os estabelecidos por este cdigo para assegurar a funo social da propriedade e dos contratos. Assim se esclarece:
O desafio ordem pblica e dignidade da pessoa humana censurado pelo ordenamento por um amplo leque de opes. Quando a afronta provm de um contrato, a fundamentao judicial calcada na leso ao princpio da funo social poder, em certas circunstncias, suprir a restrio dogmtica da teoria das nulidades, com suas naturais limitaes na diviso dos planos do negcio jurdico. (FARIAS E ROSENWALD, 2012, pg. 212)

Resumidamente, todo o Cdigo de Defesa do Consumidor tem o objetivo de manter os princpios jurdicos contratuais, pois, apesar de reforamos constitudo antes do novo Cdigo Civil, j vinha imbudo deste esprito. Assim entendem os especialistas:
O Cdigo de Defesa do Consumidor constitui verdadeiramente uma lei de funo social, lei de ordem pblica e econmica, de origem claramente constitucional. A entrada em vigor de uma lei de funo social traz como conseqncia modificaes profundas nas relaes juridicamente relevantes na sociedade. Visando tutelar um grupo especfico de indivduos, considerados vulnerveis s prticas abusivas do livre mercado, esta nova lei de funo social intervm de maneira imperativa em relaes jurdicas de direito privado, antes dominadas pelo dogma da autonomia da vontade. So normas de interesse social, cuja finalidade impor uma nova conduta, transformar a prpria realidade social. As leis de funo social caracterizam-se por impor as novas noes valorativas que devem orientar a sociedade, e por isso optam, geralmente, em positivar uma srie de direitos assegurados ao grupo tutelado e impem uma srie de novos deveres imputados a outros agentes da sociedade, os quais, por sua profisso ou pelas benesses que recebem, considera o legislador que possam e devam suportar estes riscos. So leis, portanto, que nascem com a rdua tarefa de transformar uma realidade social, de conduzir a sociedade a um novo patamar de harmonia e respeito nas relaes jurdicas. Para que possam cumprir sua funo, o legislador costuma conceder a essas novas leis um abrangente e interdisciplinar campo de aplicao. grifos dos autores (MARQUES, BENJAMIN E MIRAGEM, 2010, pg. 68)

CONCLUSO
Este trabalho teve como objetivo recapitular o movimento da teoria contratual em direo maior proteo ao consumidor, em razo das mudanas ocorridas na sociedade, em suas relaes de produo, bem como, em decorrncia da evoluo da produo normativa e legal.

Conclui-se que a tradicional teoria de contrato, na qual havia a prevalncia dos princpios de autonomia de vontade e liberdade contratual, no podia mais dar conta das evolues do mercado a partir do sculo XX. Estes tradicionais conceitos no se adaptavam s necessidades exigidas pela sociedade, pois percebeu-se que a autonomia da vontade do consumidor foi sendo mitigada pelos movimentos comerciais e pela supremacia dos fornecedores, provocando quase a extino total da liberdade contratual. A interveno estatal vem, a bom tempo, ter um papel fundamental na regulao das relaes contratuais, em que se destaca o papel da lei, como limitadora e legitimadora da autonomia da vontade. Permanecem os conceitos tradicionais de autonomia de vontade, liberdade contratual e negcio jurdico, porm a autonomia do particular para auto-regular seus contratos resta reduzida e tutelada pelas normas reguladoras produzidas pelo Estado. A comparao estabelecida entre o Cdigo de Defesa do Consumidor e o novo Cdigo Civil, demonstra que a legislao consumerista no foi modificada, nem revogada, por este ltimo, em razo do princpio da especialidade, porm o Cdigo Civil harmoniza-se com Cdigo especializado. Desta forma, podem os magistrados, por meio de um arcabouo legal e doutrinrio relativizar a vontade como nica fonte de interpretao, pois o Cdigo de Defesa do Consumidor, apoiado supletivamente pelo novo Cdigo Civil, determina normas que permitem a reviso do contrato, impondo limitaes ao princpio clssico de que o contrato no pode ser modificado seno atravs de uma nova manifestao dos contratantes.

Assim, o poder judicirio obter um controle mais efetivo da justia contratual, sendo a atuao da autonomia da vontade dos contratantes delimitada pelo ordenamento legal, visando o interesse social, considerando tanto as normas legais quanto as expectativas das partes, privilegiando-se a funo social do contrato. MARCOS FRAGA DOS SANTOS

BIBLIOGRAFIA FARIAS, Cristiano Chaves de, e ROSENVALD, Nelson. CURSO DE DIREITO CIVIL CONTRATOS Teoria Geral e Contratos em Espcie. Salvador: Editora JusPodivm, 2012. MARQUES, Cludia Lima, et al. COMENTRIOS AO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2010. TARTUCE, Flvio, e NEVES, Daniel Amorim Assumpo. MANUAL DE DIREITO DO CONSUMIDOR Direito Material e Processual. So Paulo: Mtodo, 2012.