A Transmissibilidade do Direito de Indenizao do Dano Moral Andr Gustavo Corra de Andrade

Juiz de Direito Mestre em Direito pela UNESA Universidade Estcio de S Professor de Direito Civil e Processo Civil da EMERJ Escola da Magistratura do Estado do Rio de Janeiro

SUMRIO: 1. Introduo. 2. As correntes formadas acerca da questo da transmissibilidade mortis

causa do direito de indenizao do dano moral. 2.1. Intransmissibilidade. 2.2. Transmissibilidade condicionada. 2.3. Transmissibilidade (sem condies). 3. A questo da transmissibilidade mortis causa da indenizao do dano moral na jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia. 4. A compatibilidade da tese da transmissibilidade com o ordenamento jurdico. 5. A transmissibilidade inter vivos (cessibilidade) do direito indenizao do dano moral. 6. Consideraes finais.

1. Introduo Questo no isenta de controvrsias a relativa transmissibilidade, mortis causa, do direito de indenizao do dano moral. A peculiar natureza dos bens ou interesses atingidos por essa espcie de dano levaram a doutrina e a jurisprudncia a divergir sobre a possibilidade de o respectivo direito de indenizao ser exercido por outrem que no a prpria vtima. Desnecessrio salientar a importncia do tema, que, em razo do crescente nmero de aes de reparao, vem sendo trazido cada vez mais para exame judicial. Menos debatida, embora no menos relevante em termos doutrinrios, a questo referente transmissibilidade inter vivos desse mesmo direito. Impe-se verificar se a soluo para a questo anterior idntica a dessa. O presente trabalho aborda ambas as questes, com exame de manifestaes doutrinrias e jurisprudenciais a respeito. 2. As correntes formadas acerca da questo da transmissibilidade mortis causa do direito de indenizao do dano moral No tocante possibilidade de transmisso por morte do direito indenizatrio do dano moral, trs correntes se formaram a respeito na doutrina: a) intransmissibilidade; b) transmissibilidade condicionada ao ajuizamento da ao indenizatria pelo lesado ou sua manifestao da vontade de exercer a pretenso; c) transmissibilidade.1 Passem-se em revista essas correntes.
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MIRANDA, Pontes de. Tratado de Direito Privado, tomo 22, 2.723, 4, p. 218.

2.1. Intransmissibilidade Representante da primeira corrente, Wilson Mello da Silva sustentava que o dano moral, dado seu carter eminentemente subjetivo, jamais se transferiria ativamente a terceiros, seja pela cesso comum, seja pelo jus haereditatis.2 Argumentava que os bens morais so inerentes pessoa e com ela desaparecem, pois dizem respeito a seu foro ntimo. Embora os terceiros possam compartilhar da dor da vtima, sentindo, eles prprios, por eles mesmos, as mesmas angstias, no se concebe que a vtima possa transferir as suas dores e angstias para terceiros.3 Em apoio de sua posio, invocava o autor os entendimentos de Demogue e Ripert. 4 Este ltimo via no carter punitivo da indenizao do dano moral, por ele defendido enfaticamente, uma razo para a intransmissibilidade do direito de indenizao do dano moral: Em todo o caso qualquer reparao por prejuzo moral, desde que no foi liquidada, desaparece com a vtima; uma prova de que a vtima tem menos em vista a reparao dum prejuzo, do que exercer um direito de punio.5 Mais modernamente, Patrice Jourdain manifesta-se teoricamente contrrio transmissibilidade do direito de indenizao do dano moral, fundado no que considera o carter eminentemente pessoal do referido direito.6 Embora a jurisprudncia francesa atual admita essa transmissibilidade sem restries, argumenta o autor que a questo controvertida em sede doutrinria. Pondera que a indenizao do dano moral preenche a funo peculiar de trazer para a vtima uma satisfao destinada a compensar seu sofrimento ou de infligir ao agente uma espcie de sano civil que satisfaz uma necessidade, se no de vingana, ao menos de afirmao pblica do direito daquela. Portanto, seria evidente que, para preencher verdadeiramente esta funo a indenizao deve ser reclamada e obtida pela prpria vtima. Se o por seus herdeiros, ela no traz nenhum alvio aos sofrimentos suportados e no d nenhuma satisfao moral quele que os experimentou. Seu nico efeito o de permitir aos sucessores a obteno de uma soma em dinheiro a partir de um sofrimento que no seu e a respeito do qual a prpria

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SILVA, Wilson Melo da. O dano moral e sua reparao, p. 648. Ibidem, p. 649. 4 Idem. 5 RIPERT, Georges. A regra moral nas obrigaes civis, p. 343. Ao contrrio do sustentado pelo autor, o carter punitivo da indenizao justificaria a transmissibilidade do direito indenizao. 6 VINEY, Genevive.; JOURDAIN, Patrice. Trait de Droit Civile. Les effets de la responsabilit, p. 328.

vtima talvez no quisesse ela mesma demandar reparao, o que parece particularmente antiptico, se no francamente imoral.7 2.2. Transmissibilidade condicionada A segunda corrente tambm parte do princpio de que o dano moral, porque reside na dor ou leso de sentimentos ntimos, inerente pessoa do lesado e somente por ele pode ser invocada.8 Isso significa que a ao (rectius, a pretenso) de indenizao do dano moral carrega consigo as caractersticas particulares do direito violado, razo pela qual a ao de indenizao por dano moral, de acordo com a classificao doutrinria das aes baseada no direito que protegem, deve ser includa na categoria das aes personalssimas.9 Assim, antes de exercida, a pretenso indenizatria de natureza personalssima e, portanto, intransmissvel. Assume o carter patrimonial, contudo, depois da propositura da ao. Pressupe-se que a falta de ajuizamento da demanda indenizatria pode significar, v.g., que a vtima no se sentiu injuriada ou agravada em sua honra; ou que, simplesmente, no tivesse a inteno de pleitear indenizao; pode, ainda, significar que ela renunciou pretenso ou perdoou o ofensor. Em contrapartida, o ajuizamento da ao indenizatria pela prpria vtima revelaria no apenas a existncia do dano moral, mas a disposio daquela de obter a reparao, que poderia, a partir de ento, ser transmitida aos herdeiros. Esse era, em linhas gerais, o entendimento de Savatier, para quem a vtima pode transmitir livremente, por conveno ou sucesso, seu direito de indenizao por dano moral, pois que dela apenas depende a converso desse dano em uma indenizao pecuniria. Assim, a partir do ajuizamento da ao indenizatria pela vtima, poderiam seus herdeiros suced-la no respectivo crdito. Se, ao contrrio, a vtima no propusesse a demanda, no haveria transmisso hereditria. Argumentava o autor que os herdeiros no saberiam quantificar pecuniariamente, por sua prpria conta, a dor fsica ou moral do de cujus.10
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Ibidem, p. 325. No original: Or il est bien vident que, pour remplir vritablement cette fonction lindemnisation doit tre rclame et obtenue par la victime elle-mme. Si elle lest par ses hritiers, elle napporte aucun soulagement aux souffrances endures et ne donne aucune satisfaction morale celui qui les a subies. Son seule effet est de permettre aux successeurs de faire argent dune souffrance qui nest pas la leur et dont peut-tre leur auteur naurait voulu lui-mme demander rparation, ce qui parat particulirement antipathique, sinon mme franchement immoral. 8 o entendimento de Alfredo Orgaz. El dao resarcible. Actos ilcitos, p. 261. 9 BREBBIA, Roberto H. El dao moral, p. 247. 10 SAVATIER, Ren. Trait de la responsabilit civile en Droit franais, tomo II, p. 210.

Essa soluo foi adotada expressamente pelo Cdigo Civil argentino, em seu artigo 1.099: Se se tratar de delitos que no houverem causado seno agravo moral, como as injrias ou a difamao, a ao civil no passa aos herdeiros e sucessores universais, seno quando houver sido ajuizada pelo defunto.11 O dispositivo legal, como se v, estatui a instransmissibilidade como regra e a transmissibilidade como exceo. Pizarro, em comentrio ao dispositivo legal, observa que a existncia e a natureza do agravo se nutre de parmetros marcadamente subjetivos, cuja ponderao corresponde exclusivamente ao prprio lesado, de modo que apenas a este cabe tomar, em forma absolutamente potestativa, a deciso de exercitar ou no o seu direito reparao do dano moral. A partir de ento, a pretenso ressarcitria assume um contedo predominantemente patrimonial, suscetvel de ser transmitido aos herdeiros.12 Zavala de Gonzalez, por seu turno, entende que o exerccio da pretenso indenizatria pelo lesado um dado meramente circunstancial, que no modifica a essncia do direito, transformando em patrimonial uma ao que antes era personalssima. Argumenta que a pretenso j existia e o seu exerccio ou no uma questo contingente, sem virtualidade para determinar a ndole de um direito surgido desde antes com um contorno e uma substncia bem delimitados. 13 Por outro lado, pondera que a transmisso da ao ajuizada pela vtima, na verdade, incompatvel com o prevalente carter ressarcitrio da indenizao do dano moral, uma vez que essa transmisso faz recair a indenizao sobre as mos de pessoas que no padeceram nenhum prejuzo espiritual ressarcvel, no podendo, assim, cumprir sua finalidade compensatria ou satisfativa. Conclui que a transmissibilidade condicionada da ao de indenizao deriva, em ltima anlise, de consideraes de poltica legislativa, que muitas vezes circunscrevem ou limitam a aplicao de certos princpios, como o da funo ressarcitria do dano moral.14 A lei, por razes de ordem prtica, simplesmente estabeleceu um limite temporal e um requisito objetivo o ajuizamento da ao pelo lesado para a transmisso do direito de indenizao do dano moral.15
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No original: Art.1099 Si se tratare de delitos que no hubiesen causado sino agravio moral, como las injurias o la difamacin, la accin civil no pasa a los herederos y sucesores universales, sino cuando hubiese sido entablada por el difunto. 12 PIZARRO, Ramn Daniel. Dao moral, p. 247. 13 ZAVALA DE GONZALEZ, Matilde. Resarcimiento de daos. Daos a las personas, vol. 2-a, p. 580. 14 Ibidem, p. 581. 15 Ibidem, p. 582. Observa a autora, ainda, que a norma em comento visaria a compensar, de certo modo, ao impedimento, trazido pelo art. 1.078 do Cdigo Civil argentino, possibilidade de os lesados indiretos intentarem, por direito prprio, ao de indenizao por leses sofridas em vida por um parente. Essa restrio se contrabalanaria, em certa medida, com a abertura da transmisso da ao que ento tivesse

Na Espanha, pacfico o entendimento de que, uma vez ajuizada a ao de indenizao por dano no patrimonial, o respectivo direito, em caso de morte ulterior da vtima, transmitido aos herdeiros. No caso de a vtima no ter ajuizado a ao, h dissenso entre a doutrina e a jurisprudncia. Parte considervel da doutrina considera que o direito compensao por dano no patrimonial tem natureza patrimonial, razo pela qual seria sempre transmissvel para os sucessores da vtima, independentemente do ajuizamento de ao indenizatria por esta. A Suprema Corte, no entanto, tem rejeitado sistematicamente a transmissibilidade nessa ltima hiptese, admitindo-a apenas quando o lesado tiver ajuizado a ao.16 Na Holanda, entende-se que o direito de postular indenizao por dano no patrimonial estritamente pessoal e, em princpio, intransmissvel. Contudo, o art. 6:106 (2) do BW (Burgerlijk Wetboek Cdigo Civil holands), estabelece que o referido direito passa para os herdeiros, se a vtima tiver notificado ou de qualquer modo informado o responsvel da sua inteno de reclamar indenizao.17 Na Grcia, o art. 933 do Cdigo Civil estabelece que o direito de indenizao se transmite para os herdeiros somente quando reconhecido em instrumento de transao ou quando o lesado tiver ajuizado demanda indenizatria.18 Na Polnia, regra semelhante estabelecida pelo art. 445, 3, do Cdigo Civil.19 2.3. Transmissibilidade (sem condies) Para essa corrente, o direito de indenizao do dano moral sempre transmissvel, como o o direito de indenizao do dano material. Distingue-se, acertadamente, o direito da personalidade do direito de indenizao. O primeiro, sim, por natureza intransmissvel, enquanto o ltimo tem carter patrimonial e transmissvel aos herdeiros do falecido. Em ltima anlise, o direito indenizatrio constitui um crdito que integra o conjunto de bens patrimoniais da vtima e pode, como os crditos em geral, ser cedido por ato entre vivos ou transmitido por morte do titular.
sido proposta pelo lesado direto. 16 MARTN-CASALS, Miquel; RIBOT, Jordi; SOL, Josep. Non-pecuniary loss under Spanish Law. In: ROGERS, W. V. Damages for non-pecuniary loss in a comparative perspective, p. 200. 17 WISSINK, Mark H.; BOOM, Willem H. van. Non-pecuniary loss under Dutch Law. In: Damages for non-pecuniary loss in a comparative perspective, p.160. 18 KERAMEUS, Konstantinos D. Non-pecuniary loss under Greek Law. In: ROGERS, W. V. Damages for non-pecuniary loss in a comparative perspective, p.131. 19 NESTEROWICZ, Miroslaw; BAGINSKA, Ewa. Non-pecuniary loss under Polish Law. In: ROGERS, W. V. Damages for non-pecuniary loss in a comparative perspective, p.179.

Assim j se manifestava De Cupis: Se o fato prejudicial viola um direito transmissvel (como o direito da personalidade) esta intransmissibilidade no leva consigo a do direito ao ressarcimento, que por ter por objeto uma prestao pecuniria de carter patrimonial (ressarcimento) constitui um elemento do patrimnio do prejudicado com uma regulao independente na qual se compreende a transmissibilidade; de modo igual ao de qualquer direito privado patrimonial.20 Esse o entendimento hoje vigente no Direito italiano, como informam Busnelli e Comand: Se, em caso de morte, a vtima sobreviveu por um razovel perodo de tempo, ento ter sofrido um dano psicofsico que poder ser qualificado como danno biologico e seus herdeiros podero demandar em juzo. O mesmo vale para o sofrimento moral.21 No Direito germnico, o art. 847, n 1, parte final, do BGB condicionava a transmissibilidade do direito de indenizao do dano moral existncia de um instrumento escrito de transao no qual o ofensor reconhecesse esse direito ou ao ajuizamento da ao indenizatria pela vtima. Esse condicionamento era, em geral, objeto de crticas. Em 1990, foi revogada a parte final daquele dispositivo,22 de modo que, atualmente, no h restries transmissibilidade do direito indenizao do dano moral, que, em caso de morte da vtima, passa automaticamente aos herdeiros.23 Na Frana, foi bem marcada a evoluo da questo na jurisprudncia. Da intransmissibilidade do direito de indenizao do dano moral (at 1946) passou-se transmissibilidade, condicionada ao ajuizamento da ao em vida pela vtima (de 1946 a 1976), at chegar transmissibilidade sem restries desse direito (a partir de 1976). Em 30 de abril de 1976, a Cour de Cassation, em cmara mista, estabeleceu, em dois leading cases, que o direito de indenizao do dano no patrimonial se transmite da vtima a seus herdeiros sem nenhuma restrio. No primeiro caso, os herdeiros haviam demandado indenizao correspondente ao pretium doloris pelo sofrimento suportado pela vtima entre o acidente e sua morte. A Corte afirmou que toda pessoa vtima de um dano, seja qual for a sua natureza, tem direito de obter reparao daquele que o
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DE CUPIS, Adriano. El dao. Teoria general de la responsabilidad civil, p. 662. BUSNELLI, F. D.; COMAND, G. Non-pecuniary loss under Italian Law. In: ROGERS, W. V. Damages for non-pecuniary loss in a comparative perspective, p.137. No original: If, in case of death, the victim survived for a reasonable period of time so that he/she suffered temporary psychophysical impairment that can be qualified as danno biologico, his/her estate could claim it. The same is true for moral suffering. 22 Art. 847 do BGB: (1) No caso de leso do corpo ou da sade, assim como no caso de privao da liberdade, pode o lesado, tambm em razo do dano no patrimonial, exigir uma eqitativa satisfao em dinheiro. A pretenso no transmissvel e no passa aos herdeiros, salvo se tiver sido reconhecida por contrato ou se tiver havido litispendncia. (Grifou-se o trecho revogado). 23 MAGNUS, Ulrich; FEDTKE, Jrg. Non-pecuniary loss under German Law. In: ROGERS, W. V. Damages for non-pecuniary loss in a comparative perspective, p. 115.

causou por sua falta; que o direito reparao do dano resultante do sofrimento fsico experimentado pela vtima antes de seu falecimento, tendo entrado em seu patrimnio, transmite-se a seus herdeiros...; que no pode, em conseqncia, ser rejeitada a ao de perdas e danos ajuizada por um filho que, na qualidade de sucessor, pleiteia indenizao pelo sofrimento suportado por seus pais entre o dia do acidente e seu falecimento.24 No segundo caso, o falecido era o pai de um rapaz morto em um acidente. O pai morreu um ano aps seu filho, sem que tivesse ajuizado ao para obter compensao pelo prjudice daffection sofrido com a morte do filho. Seu esplio, ento, pleiteou indenizao. A Cour de Cassation, reformando deciso que considerara que o esplio no sucede o de cujus no direito indenizatrio quando este no o exercitou em vida, afirmou que o direito reparao do dano resultante do sofrimento moral experimentado pelos pais em razo da morte de seus filhos, tendo entrado em seu patrimnio, se transmite com a sua morte a seus herdeiros, os quais podem demandar indenizao desse dano, mesmo se o pai no props nenhuma ao antes de sua morte.25 Este segundo julgamento assinala que a transmissibilidade do direito de indenizao do dano moral se d no apenas em casos nos quais o de cujus foi vtima direta de leso corporal, mas tambm em casos nos quais ele foi vtima indireta ou em ricochete.26 No Direito portugus, a transmisso por morte do direito de indenizao do dano no patrimonial admitida sem vacilaes, como observa Capelo de Souza: E hoje tambm comumente admitida a hereditabilidade do direito de indemnizao por danos no patrimoniais ou morais, uma vez que, embora tais danos no sejam ressarcveis porque, versando sobre a pessoa do lesado, so insuscetveis de avaliao pecuniria (v.g., leses de integridade fsica, da sade, da honra, do bom nome, etc.), so, nos termos dos ns 1 e 3 do art. 496 e do art. 566, susceptveis de serem compensados atravs de uma indemnizao em dinheiro e assim o direito de indemnizao reveste tambm um carcter patrimonial e como tal hereditvel.27
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VINEY, Genevive e JOURDAIN, Patrice. Trait de Droit Civil. Les effets de la responsabilit, p. 327. No original: toute personne victime dun dommage, quelle quen soit la nature, a droit den obtenir rparation de celui qui la caus par sa faute; que le droit rparation du dommage rsultant de la souffrance physique prouve par la victime avant son dcs, tant n dans son patrimoine, se transmet ses hritiers... ; que ne peut donc tre rejete la demande en dommages et intrts forme par un fils au titre du prjudice successoral reprsent par la souffrance subie par ses parents entre le jour de lccident et leur dcs. 25 Idem. V., tambm, GALAND-CARVAL, Suzanne. Non-pecuniary loss under French Law. In: ROGERS, W. V. Damages for non-pecuniary loss in a comparative perspective, p. 96. 26 GALAND-CARVAL, Suzanne. Op. et loc. cit. 27 CAPELO DE SOUZA. Lies de direito das sucesses, v. 1, p. 316. No mesmo sentido, Pedro Branquinho Ferreira Dias, O dano moral na doutrina e na jurisprudncia, p. 45, para quem o direito

Na doutrina brasileira Mrio Moacyr Porto bem situou a questo, afastando, com propriedade, as objees corrente da intransmissibilidade do direito indenizao do dano moral: Na verdade, a dor, o sofrimento, quer fsico ou moral algo entranhadamente pessoal, pelo que no se pode, razoavelmente, admitir, a sua transmisso aos herdeiros. Mas convm no tomar a nuvem por juno. O que perfeitamente transmissvel por direito hereditrio o direito de acionar o responsvel pela morte, a faculdade de perseguir em juzo o autor do dano, quer material ou moral (...) Tal direito de ao de natureza patrimonial e no extrapatrimonial. O herdeiro no sucede no sofrimento da vtima, mas no direito de ao que a vtima tinha ao tempo do seu falecimento, direito que, incorporado ao seu patrimnio, transmite-se aos seus herdeiros. O sofrimento personalssimo, mas o direito de ao, de natureza patrimonial, de outra natureza e, por isso, compe a herana transmitida com a abertura da sucesso (art. 1.572, do CC).28 Pontes de Miranda j aludira s trs correntes formadas acerca da questo, indicando que o art. 1.526 do Cdigo Civil seguiu a soluo da transmissibilidade: O direito de exigir reparao e a obrigao de prest-la transmitem-se com a herana, exceto nos casos em que este Cdigo excluir. Nos termos do referido dispositivo legal, a transmisso somente no ocorrer nos casos que a regra jurdica especial torne inclume a herana ao princpio da transmissibilidade da pretenso indenizao pelo dano moral.29
indemnizao por danos no patrimoniais como dos patrimoniais nasce logo que os danos se verificam e preenchidos que estejam os demais pressupostos da responsabilidade civil, sendo certo que tal direito possui indiscutivelmente um contedo patrimonial, pois traduz-se, normalmente, no direito de exigir o pagamento de uma indemnizao em dinheiro. Em igual sentido, Diogo Leite de Campos, Ns. Estudos sobre o direito das pessoas, p. 338, sustenta que o direito de indemnizao, mesmo por danos no patrimoniais, reveste um inegvel carter patrimonial. este facto que justifica a sua hereditabilidade. 28 PORTO, Mrio Moacyr. Algumas notas sobre dano moral. In: Revista de Direito Civil, n 37, jul-set, p.12. Em outra oportunidade, o autor reafirmou esse entendimento: O sofrimento, em si, intransmissvel. A dor no bem que componha o patrimnio transmissvel do de cujus. Mas me parece de todo em todo transmissvel, por direito hereditrio, o direito de ao que a vtima, ainda viva, tinha contra o seu ofensor. Tal direito patrimonial. (Dano por ricochete. In: Revista dos Tribunais, n 661, p. 10). 29 PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Tratado de Direito Privado. t. XXII, p. 218. O autor entende, porm, que em se tratando dos casos especiais dos artigos 1.548 e 1.549 do antigo Cdigo Civil, os quais previam indenizao em caso de violncia sexual contra a mulher, a transmissibilidade da pretenso indenizatria dependeria da manifestao da vontade da mulher. Nas palavras do autor, seria absurdo que no se fizesse limitao ao princpio [da transmissibilidade] em se cogitando de ofensa mulher. Tem-se de atender a que a natureza do delito sugere que se adote, como exceo, o princpio da soluo b) [a transmissibilidade condicionada]. Seria contra o prprio fim da reparao moral que a virgem e menor, que foi deflorada, ficasse exposta, depois de morta, apurao de delito, que ela no narrou; ou que o mesmo acontecesse mulher honesta que foi violentada ou aterrada por ameaas, ou seduzida com promessa de casamento, ou raptada. Bem assim, estando em causa qualquer outro crime de violncia sexual. A, sim, tem o intrprete de admitir exceo implcita ao art. 1.526 do Cdigo Civil. O

No mesmo sentido, o magistrio de Aguiar Dias: A ao de reparao transmissvel? No h princpio nenhum que a isso se oponha. A ao de indenizao se transmite como qualquer outra ao ou direito aos sucessores da vtima. No se distingue, tampouco, se a ao se funda em dano moral ou patrimonial.30 Rui Stocco assinala que: No h princpio algum que se oponha transmissibilidade da ao de indenizao visando reparao de danos, ou do direito indenizao. A ao de indenizao se transmite como qualquer outra ao ou direito aos sucessores da vtima, por fora do princpio da substituio processual contido no art. 43 do CPC. No se distingue, tampouco, se a ao se funda em dano moral ou patrimonial.31 Srgio Cavalieri Filho enfatiza a necessidade de distinguir entre o dano moral e o direito de indenizao daquele resultante: o primeiro profundamente pessoal e intransmissvel, cessando com a morte da vtima; o ltimo ingressa no patrimnio da vtima no momento da leso e transmitido aos sucessores por ocasio da morte do titular: O dano moral, que sempre decorre de uma agresso a bens integrantes da personalidade (honra, imagem, bom nome, dignidade etc.), s a vtima pode sofrer, e enquanto viva, porque a personalidade, no h dvida, extingue-se com a morte. Mas o que se extingue repita-se a personalidade, e no o dano consumado, nem o direito indenizao. Perpetrado o dano (moral ou imaterial, no importa) contra a vtima quando ainda viva, o direito indenizao correspondente no se extingue com sua morte.32 3. A questo da transmissibilidade mortis causa da indenizao do dano moral na jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia Por diversas vezes o Superior Tribunal de Justia foi chamado a decidir sobre a questo da transmissibilidade mortis causa da indenizao do dano moral. Em vrios casos nos quais o de cujus propusera em vida a ao de indenizao por dano moral, decidiu-se que os herdeiros poderiam prosseguir com a demanda.33
autor, no entanto, no tomo XXVI do Tratado, p. 36, cuidando do dano no patrimonial, parece manifestar entendimento no sentido da transmissibilidade condicionada: Se o titular da pretenso reparao em natura, ou pecuniria, a exerceu, ou mostrou que era sua inteno firme exerc-la, transmite-se ela aos herdeiros. Cf. ainda, do autor, o Tratado das aes. Aes condenatrias, tomo V, p. 121. 30 DIAS, Jos de Aguiar. Da responsabilidade civil, vol. 2, p. 938. 31 STOCO, Rui. Responsabilidade civil e sua interpretao jurisprudencial, p. 93. 32 CAVALIERI FILHO, Sergio. Programa de responsabilidade civil, p. 105. 33 STJ, RESP 11735/PP, AGA 174004, RESP 219619/RJ e RESP 440626/SP.

Posteriormente, aquela Corte se viu diante da questo da transmissibilidade incondicionada, ou seja, de casos nos quais a pretenso indenizatria havia sido formulada originariamente por herdeiros da vtima, que no chegara a ajuizar a ao. Em um primeiro julgamento, o STJ se manifestou no sentido da intransmissibilidade desse direito. No julgamento do recurso especial n 302029/RJ, da 3 Turma, relatado pela Ministra Nancy Andrighi, entendeu-se que as filhas de pessoa que fora ofendida em vida no tinham legitimidade para a propositura de ao de indenizao por danos morais. A deciso foi tomada por maioria, com voto divergente do Min. Pdua Ribeiro, que se manifestou favorvel transmissibilidade, observando que, em caso de dano moral, no se transmite a dor ou o aborrecimento, mas o direito indenizao, de cunho patrimonial. Invocou o art. 1.526 do antigo Cdigo Civil (correspondente ao art. 943 do Cdigo Civil vigente), para sustentar que o direito de exigir reparao e a obrigao de prest-la transmitem-se com a herana. J o Min. Ari Pargendler acompanhou o voto da Relatora, mas por entender no estar demonstrado que o de cujus tenha sentido o dano moral, pois nunca manifestara em vida, nem mesmo aos parentes, ter sido atingido em sua honra ou reputao. O Min. Carlos Alberto Direito tambm acompanhou o voto da Relatora diante das circunstncias especiais do caso, deixando ressalvada a possibilidade de reexame da tese jurdica em outro caso.34 Depois desse julgamento, em que as opinies ficaram to divididas, o Superior Tribunal de Justia passou a reconhecer, explicitamente, a transmissibilidade sem restries do direito indenizao por dano moral, ainda quando a ao indenizatria no tivesse sido ajuizada pela prpria vtima. Primeiro, no julgamento do recurso especial n 324886/PR. O caso tratou de dano moral sofrido por indivduo do sexo masculino atingido em sua intimidade, vida privada e imagem, com a publicao abusiva de edital que divulgara a sua condio de portador do vrus HIV, fato que lhe causou constrangimentos. Aps o falecimento do lesado, seus pais ajuizaram ao, postulando, na condio de herdeiros, indenizao pelo dano moral sofrido pelo filho. Considerou-se que o direito de indenizao por dano moral tem natureza patrimonial e, por conseguinte, se transmite aos sucessores da vtima.35
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STJ, RESP 302029/RJ, DJU de 1.10.2001 (julgado em 29.5.2001), 3 Turma, Min. Nancy Andrighi. STJ, RESP 324886/PR, DJU de 3.9.2001 (julgado em 21.6.2001), 1 Turma, Rel. Min. Jos Delgado. O aresto ganhou a seguinte ementa: Processual civil. Direito civil. Indenizao. Danos morais. Herdeiros. Legitimidade. 1. Os pais esto legitimados, por terem interesse jurdico, para acionarem o Estado na busca de indenizao por danos morais, sofridos por seu filho, em razo de atos administrativos praticados por agentes pblicos que deram publicidade ao fato de a vtima ser portadora do vrus HIV. 2. Os autores, no caso, so herdeiros da vtima, pelo que exigem indenizao pela dor (dano moral) sofrida, em vida, pelo filho j falecido, em virtude de publicao de edital, pelos agentes do Estado ru, referente

Esse entendimento foi reafirmado pouco depois, no julgamento do recurso especial n 343654, que cuidou de dano moral decorrente de leses corporais sofridas por vtima de acidente de trnsito. Quatro anos aps o acidente, tendo falecido a vtima, o esplio ajuizou ao para pleitear indenizao pelo dano moral sofrido pelo de cujus. Entendeu-se que o direito de exigir reparao, tanto do dano moral quanto do material, transmite-se com a herana, nos termos do art. 1.526 do Cdigo Civil de 1916, ento vigente, e que tal pretenso pode ser deduzida pelo esplio do de cujus.36 4. A compatibilidade da tese da transmissibilidade com o ordenamento jurdico A jurisprudncia atual do Superior Tribunal de Justia a que, efetivamente, est em harmonia com os princpios jurdicos e com o direito positivo. O direito indenizao inconfundvel com o dano moral que lhe d causa. O dano moral, sim, indissocivel da pessoa da vtima, porque atinge seus bens personalssimos. J o direito indenizao constitui um crdito ilquido, que entra no patrimnio material da vtima to logo esta venha a sofrer o dano, e se transmite imediatamente por morte do titular aos respectivos herdeiros. A nota da intransmissibilidade caracterstica de determinados direitos, como o de (postular) alimentos, que se extingue com a morte do alimentante, fato que retira a prpria razo de ser do aludido direito: proporcionar meios de subsistncia a algum. 37
sua condio de portador do vrus HIV. 3. O direito que, na situao analisada, poderia ser reconhecido ao falecido, transmite-se, induvidosamente, aos seus pais. 4. A regra, em nossa ordem jurdica, impe a transmissibilidade dos direitos no personalssimos, salvo expresso legal. 5. O direito de ao por dano moral de natureza patrimonial e, como tal, transmite-se aos sucessores da vtima (RSTJ, vol. 71/183). 6. A perda de pessoa querida pode provocar duas espcies de dano: o material e o moral. 7. "O herdeiro no sucede no sofrimento da vtima. No seria razovel admitir-se que o sofrimento do ofendido se prolongasse ou se estendesse ao herdeiro e este, fazendo sua a dor do morto, demandasse o responsvel, a fim de ser indenizado da dor alheia. Mas irrecusvel que o herdeiro sucede no direito de ao que o morto, quando ainda vivo, tinha contra o autor do dano. Se o sofrimento algo entranhadamente pessoal, o direito de ao de indenizao do dano moral de natureza patrimonial e, como tal, transmite-se aos sucessores" (Leon Mazeaud, em magistrio publicado no Recueil Critique Dalloz, 1943, pg. 46, citado por Mrio Moacyr Porto, conforme referido no acrdo recorrido). 8. Recurso improvido. 36 STJ, RESP 343654/SP, DJU de 1.7.2002 (julgado em 6.5.2002), 3 Turma, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito: Responsabilidade civil. Ao de indenizao em decorrncia de acidente sofrido pelo de cujus. Legitimidade ativa do esplio. 1. Dotado o esplio de capacidade processual (art. 12, V, do Cdigo de Processo Civil), tem legitimidade ativa para postular em Juzo a reparao de dano sofrido pelo de cujus, direito que se transmite com a herana (art. 1.526 do Cdigo Civil). 2. Recurso especial conhecido e provido. 37 No obstante, os alimentos vencidos e no pagos ao alimentando constituem crdito incorporado definitivamente ao seu patrimnio e transmitem-se, por morte, aos herdeiros. Na lio de Pontes de Miranda: Falecendo o alimentrio, o direito a alimentos no se transmite a seus herdeiros porque a penso tinha por fim manter o beneficiado, e tal razo deixou de existir. Os alimentos s so devidos durante a existncia do necessitado (...) Mas os alimentos, que em vida do necessitado se venceram e no lhe foram pagos, os seus herdeiros podem reclamar, pois que se trata de direito definitivamente adquirido

Do mesmo modo, a morte do titular exclui, tambm, o fundamento do direito de obter a separao de corpos ou o divrcio.38 Em todos esses casos, o fundamento do direito deve encontrar-se presente no momento mesmo da propositura da ao, na qual se busca atender a uma necessidade atual. O mesmo no ocorre em relao ao direito indenizao por dano moral, que visa a compensar a vtima por um fato ocorrido no passado, ainda que com reflexos no futuro. O direito indenizao nasce a partir do dano ocorrido e para compensar este dano. No necessrio que, no momento da propositura da ao indenizatria, o lesado ainda padea ou sinta reflexos do evento lesivo. A vtima pode ter superado inteiramente o dano, seja ele fsico ou psicolgico, no apresentando nenhuma seqela nem introjetando nenhum sentimento negativo. Ainda assim, a indenizao ser exigvel, pois no ter perdido o seu fundamento, situado que est em um acontecimento passado. este fato pretrito que servir de base para a fixao da indenizao, que tem contorno patrimonial, no se inserindo entre os direitos personalssimos. Por outro lado, no h razo plausvel para que o ajuizamento da ao indenizatria pelo de cujus constitua condio para a transmissibilidade do direito indenizatrio. No a propositura da ao de reparao pela vtima que confere carter patrimonial ao direito indenizatrio, at porque, como bem observado por Capelo de Souza, a ao meramente certificativa e no constitutiva do direito.39 A falta de propositura da ao pelo lesado no pode tambm, por bvio, ser interpretada como renncia ao direito indenizatrio, pois no se admite renncia presumida ou implcita. Tampouco pode ser interpretada como desinteresse da vtima em obter a reparao do dano, pois vrias so as circunstncias que podem ter determinado a falta de propositura da ao: possvel que a vtima no tenha tido tempo hbil para a propositura da ao; os padecimentos sofridos ou o abatimento espiritual trazidos pelo dano moral podem ter levado a vtima inao; a vtima pode ter relutado em demandar apenas por receio das vicissitudes de um processo judicial. A propositura da ao de reparao pelo de cujus tambm no pode ser exigida como indcio nico da existncia do dano moral. Em se tratando de leso aos chamados direitos da personalidade fsicos e morais (como a integridade fsica, a
pelo alimentrio: j fazia parte de seu patrimnio; e como tal perfeitamente transmissvel (PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Tratado de Direito Privado. Direito de famlia, tomo 9, p. 288). 38 PONTES DE MIRANDA, F. C. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, tomo III, p. 637. 39 CAPELO DE SOUZA, Rabindranath. Lies de Direito das Sucesses, p. 317, nota 814.

imagem, a reputao), o dano comprovado diretamente; em relao s ofensas aos denominados direitos psquicos da personalidade do indivduo (v.g., a ofensa honra subjetiva), o dano presumido a partir de algum fato objetivo. No prospera, tambm, a objeo de que, com a morte da vtima, a indenizao no mais preencheria sua funo de compensao ou satisfao. Sempre restaria o carter sancionatrio ou punitivo, prprio de qualquer reparao e que ainda mais acentuado em se tratando de indenizao do dano moral, uma vez que a doutrina dominante considera que esta exerce uma dupla funo: punitiva e compensatria.40 A funo punitiva justificaria a transmissibilidade mortis causa da indenizao do dano moral, uma vez que a indenizao, embora no pudesse exercer nenhuma funo de reparao, compensao ou satisfao para a vtima, ainda seria til como forma de punio do lesante. De todo modo, afigura-se dispensvel aludir residual funo sancionatria da indenizao, uma vez que, adentrando o patrimnio da vtima, a pretenso reparao exercitvel por seus herdeiros como simples direito patrimonial. O direito indenizao, como pondera Diogo Leite de Campos, nasceu para compensar um prejuzo, podendo dizer-se que, se no o reparou efectivamente, o poderia ter feito.41 A partir de seu nascimento, a indenizao assume feio patrimonial e se transmite como os direitos patrimoniais em geral. 5. A transmissibilidade inter vivos (cessibilidade) do direito indenizao do dano moral Menos freqente, como j observado, o debate sobre a questo da transmissibilidade do direito de indenizao do dano moral por ato entre vivos. Alguns autores que tratam do tema demonstram dificuldade em anuir com a cessibilidade desse direito. Repugna-lhes a idia de que a vtima de dano moral possa negociar com o respectivo direito reparao. Os irmos Mazeaud, que se manifestaram francamente favorveis transmissibilidade mortis causa do direito
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indenizao

do dano moral,

Ver, por todos, Sergio Cavalieri Filho, op. cit., p. 96, para quem a indenizao do dano moral, a par de sua funo satisfatria, funcionar tambm como uma espcie de pena privada em benefcio da vtima; e Caio Mrio da Silva Pereira, Responsabilidade Civil, p. 338, que pondera que na indenizao por dano moral esto conjugados dois motivos, ou duas concausas: punio ao infrator pelo fato de haver ofendido um bem jurdico da vtima, posto que imaterial e proporcionar ao ofendido uma satisfao de qualquer espcie, seja de ordem intelectual ou moral, seja mesmo de cunho material. 41 CAMPOS, Diogo Leite de. Ns. Estudos sobre o direito das pessoas, p. 326.

independentemente do ajuizamento da demanda pelo de cujus,42 repudiaram, no entanto, a possibilidade de transmisso inter vivos desse direito, asseverando que unicamente a vtima ou seus herdeiros, por serem estes os continuadores da pessoa daquela, podem exercit-lo. Para os autores seria chocante ver uma vtima ceder a um terceiro o preo de seus sofrimentos.43 Fundaram-se no disposto no art. 1166 do Cdigo Civil francs, pelo qual os credores podem exercer todos os direitos e aes de seu devedor, exceo daqueles que so unidos exclusivamente pessoa.44 Patrice Jourdain, por seu turno, observa que a doutrina francesa, em seu conjunto, descarta a possibilidade de cesso entre vivos do crdito de indenizao dos danos morais, que estariam estreitamente ligados pessoa. Ressalva, no entanto, que a questo, ao que parece, no chegou a ser objeto de exame pelos tribunais.45 luz do Direito positivo argentino, Zavala de Gonzalez entende que a cesso entre vivos do direito de indenizao do dano moral deve seguir a mesma soluo encontrada para a transmisso por morte, qual seja, poderia haver a cesso do direito indenizatrio apenas depois do ajuizamento da ao pelo respectivo titular. Sustenta haver uma analogia entre as situaes, razo pela qual se impe um tratamento coerente.46 No mesmo sentido, Iturraspe, para quem a soluo deve guardar coerncia estrita com o disposto para o caso de transmisso por causa da morte. A vtima poder
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No entender dos mestres franceses, a pessoa da vtima sobrevive em seus herdeiros. Os herdeiros so continuadores da pessoa do falecido. As aes unidas pessoa do de cujus no se separam dele, pois, quando so exercitadas pelos herdeiros. Nada se ope a que a ao surgida do dano moral se transmita aos herdeiros da vtima (...) Por exemplo, os herdeiros podero perseguir as difamaes de que haja sido vtima o ofendido antes de sua morte e das que no tenha pedido reparao (...) Podero demandar igualmente a reparao do prejuzo moral sofrido pela vtima em conseqncia do fato de suas leses, ou de um tratamento mdico equivocado, ou da perda de um ser querido (...) A ao da vtima, para a reparao do prejuzo corporal de ordem material ou moral, ou de um prejuzo moral qualquer que haja experimentado antes de sua morte, passa, pois, a seus herdeiros (MAZEAUD, Henry e Len; TUNC, Andr. Tratado terico y prctico de la responsabilidad civil delictual y contractual, tomo II, vol. 2, p. 538). Em sua traduo para o castelhano: (...) la persona de la vctima sobrevive en sus herederos. Los herederos son los continuadores de la persona del difunto. Las acciones unidas a la persona del de cujus no se separan de l, pues, cuando son ejercitadas por los herederos. Nada se opone a que la accin surgida del dao moral se transmita a los herederos de la vctima. (...) Por ejemplo, los herederos podrn perseguir las difamaciones de que haya sido vctima su causante antes de su muerte y de las que no haba pedido reparacin (...) Podern demandar igualmente la reparacin del prejuicio moral sufrido por su causante por el hecho de sus lesiones o de un tratamiento mdico equivocado o de la prdida de un ser querido. 43 Ibidem, p. 548. 44 O antecedente art. 1165 estabelece a regra geral de que as convenes produzem efeitos apenas em relao s partes contratantes. O art. 1166 abre exceo a essa regra, estatuindo: Todavia, os credores podem exercer todos os direitos e aes de seu devedor, exceo daqueles que so exclusivamente ligados pessoa. No original: Article 1166 Nanmoins les cranciers peuvent exercer tous les droits et actions de leur dbiteur, l'exception de ceux qui sont exclusivement attachs la personne. 45 VINEY, Genevive.; JOURDAIN, Patrice. Trait de Droit Civile. Les effets de la responsabilit, p. 323. 46 ZAVALA DE GONZALEZ, Matilde. Resarcimiento de daos. Daos a las personas, vol. 2-a, p. 582.

ceder o direito aos danos morais sempre que houver iniciado a ao, transmitindo ento o direito ao ajuizada.47 De outro lado, Pizarro sustenta que o direito reparao do dano moral plenamente transmissvel por ato entre vivos, sem a limitao prevista em lei para a transmissibilidade mortis causa do referido direito. Argumenta que no Direito argentino no h norma jurdica que proba expressa ou implicitamente essa transmissibilidade. 48 O autor observa que o tema foi objeto de exame, em setembro de 1993, nas XV Jornadas Nacionales de Derecho Civil, onde, por maioria de votos aprovou-se a seguinte concluso, de lege lata: Existe a possibilidade de transmisso por ato entre vivos do direito indenizao por dano moral.49 Entre ns, o tema no chamou a ateno da doutrina, certamente em razo da extrema raridade de sua aplicao prtica.50 Mas a melhor orientao, luz de nosso Direito positivo, no sentido da cessibilidade da pretenso indenizatria. Cabe, aqui, a j apontada distino entre o dano moral e o direito indenizao que dele decorre. O que se transmite a terceiro o direito indenizatrio, que de natureza marcadamente patrimonial, no o prprio dano moral, a dor ou o bem da personalidade lesado. O direito indenizao constitui um crdito, que pode ser cedido como qualquer outro, desde que ele no tenha sido extinto por qualquer dos motivos que levam extino dos crditos em geral. No constitui bice a esse entendimento a regra do art. 286 do Cdigo Civil, que impede a cesso de determinados crditos em razo da natureza da obrigao. 51 Analisando o art. 1.065 do Cdigo Civil de 1916, que j trazia essa regra,52 Pontes de Miranda exps que a natureza da obrigao impediria a cesso creditcia quando esta implicasse alterao do contedo daquela, como ocorreria com as prestaes de

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ITURRASPE, Jorge Mosset. Responsabilidad por daos. El dao moral, tomo V, p. 260. PIZARRO, Ramn Daniel. Dao moral, p. 253. 49 Ibidem, p. 259. No original: Existe la posibilidad de transmisin por acto entre vivos del derecho a la indemnizacin por dao moral. 50 Pontes de Miranda parece favorvel transmissibilidade: Os sucessores entre vivos e a causa de morte so, de regra, legitimados s indenizaes (...) As pretenses oriundas de ofensa aos direitos de personalidade e, em geral, aos bens incorpreos so transmissveis entre vivos e a causa de morte. PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Tratado de Direito Privado. Direito das obrigaes, tomo XXVI, p. 37. No Tratado das aes (t. V, p. 121), porm, o autor parece ter esposado entendimento contrrio. 51 Cdigo Civil: Art. 286. O credor pode ceder o seu crdito, se a isso no se opuser a natureza da obrigao, a lei, ou a conveno com o devedor; a clusula proibitiva da cesso no poder ser oposta ao cessionrio de boa-f, se no constar do instrumento da obrigao. 52 Cdigo Civil de 1916: Art. 1.065 - O credor pode ceder o seu crdito, se a isso no se opuser a natureza da obrigao, a lei, ou a conveno com o devedor.

alimentos ainda no vencidas.53 No caso da transmisso do crdito correspondente indenizao do dano moral no ocorre a alterao do contedo da obrigao da qual ele se origina. Vale para a transmisso inter vivos da pretenso indenizatria o que se disse acerca da transmisso mortis causa. O direito indenizao do dano moral, que encontra seu fundamento em um fato pretrito (o dano), incorpora-se imediatamente, em razo desse mesmo fato, ao patrimnio da vtima, passando, a partir de ento, a constituir um crdito ilquido, cessvel como o o crdito correspondente ao dano material. Incessveis, tambm, na precisa observao de Pontes de Miranda, so as prestaes a que por sua natureza no indiferente quem seja o credor. Os exemplos mais relevantes so o contrato de locao de servios, o de mandato e gesto de negcios.54 Em se tratando do direito indenizatrio, a pessoa do credor indiferente para o responsvel pelo cumprimento da obrigao. Do ponto de vista jurdico, nada importa para o devedor a pessoa a quem ser pago o valor da indenizao. A transmissibilidade do direito, na verdade, como pondera Pizarro, decorre no propriamente de seu carter patrimonial, mas de sua finalidade. Quando somente puder atender sua finalidade, se exercitado pelo prprio titular, o direito ser intransmissvel, do contrrio, ser transmissvel.55 No caso do dano moral, o respectivo direito indenizatrio pode atingir sua finalidade ressarcitria sem que, para isso, o titular tenha que persegui-lo em juzo. Na verdade, a cesso de crdito pode vir a constituir, para o lesado, uma forma mais clere e eficaz para a reparao do dano do que a via judicial, com suas incertezas e lentides. Algumas situaes hipotticas imaginadas pelo jurista argentino bem demonstram que a transmisso inter vivos, alm de no desvirtuar a finalidade compensatria da indenizao, pode, em termos prticos, vir a possibilitar a realizao dessa funo. Por que negar, por exemplo, a cesso onerosa do direito indenizatrio a terceiro, quando essa constituir a forma encontrada para a compensao de uma pessoa com AIDS em conseqncia de transfuso de sangue contaminado com o vrus HIV? A
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PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Tratado de Direito Privado. Direito das obrigaes, tomo XXIII, p. 277. 54 Na lio de Pontes de Miranda: Os crditos que, satisfeitos a outrem, e no ao credor primitivo, seriam atingidos em seu contedo, no podem ser cedidos. Tal ocorre s prestaes de alimentos (Idem). Em sentido idntico, Caio Mrio observa que no pode ser objeto de cesso o crdito quando no seja possvel fazer efetiva a prestao ao cessionrio sem alterao de seu contedo; ou ainda quando a pessoa do credor levada em considerao exclusiva para a constituio do vnculo (PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. Teoria geral de obrigaes, v. II, p. 248). 55 PIZARRO, Ramn Daniel. Dao moral, p. 255.

indenizao decorrente de deciso judicial talvez s fosse entregue quando a vtima j tivesse morrido ou quando o seu estado de sade estivesse gravemente deteriorado e ela no tivesse condies de usufruir o valor recebido.56 Qual a justificativa para a proibio da cesso onerosa do direito indenizatrio, quando esta pudesse ser a forma que a vtima encontrou para saldar uma dvida hipotecria? A indenizao talvez s viesse anos depois de a vtima ter perdido sua casa e passado, com sua famlia, por imensas dificuldades.57 Como negar igual direito ao aposentado, de parcos recursos e de idade avanada, vtima de dano moral, que poderia obter uma rpida satisfao por meio da cesso do seu direito indenizao? Que satisfao essa indenizao poderia proporcionar, se o aposentado j tivesse falecido ou tivesse vivido em estado de privao os ltimos anos em que ainda dispunha de vigor fsico?58 Verifica-se, pois, no haver razes para negar a transmissibilidade inter vivos do direito indenizao do dano moral. No a impede a lei ou a natureza da obrigao. Tampouco se encontra, a priori, alguma nota de imoralidade nessa transmisso, que no significa que o titular do direito esteja a mercadejar com a prpria dor ou com os direitos da personalidade. Trata-se de simples ato de disposio de direito patrimonial, o qual pode, em diversas circunstncias, constituir o meio mais adequado para a vtima obter a compensao pelo dano moral sofrido.

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Ibidem, p. 256-257. Idem. 58 Idem.

6. Consideraes finais As resistncias transmissibilidade, mortis causa ou inter vivos, do direito indenizao do dano moral decorrem, em grande medida, de confuses conceituais ainda existentes acerca do prprio conceito de dano moral e do papel a ser desempenhado pela respectiva indenizao. Nessas questes, como em outras, ainda subsiste algum resqucio da ultrapassada noo de que h algo de aviltante ou imoral na indenizao dessa espcie de dano. As objees atuais, no podendo se dirigir indenizabilidade em si do dano moral, dada a consagrao constitucional deste, se dirigem principalmente extenso desse direito. A jurisprudncia, no entanto, vem, a pouco e pouco, afastando as oposies existentes e, entre avanos e recuos, encontrando os caminhos para o adequado tratamento jurdico desse direito fundamental. As teses favorveis transmissibilidade mortis causa e inter vivos da indenizao do dano moral no apenas so compatveis com o ordenamento jurdico como so as que mais atendem ao irrestrito comando do art. 5, V e X da Constituio Federal.

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