ANALISIS DE LAS SENTICIAS DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

DEFENSA NACIONAL

ANLISIS CRTICO DE LA SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

EXP. N. 0017-2003-AI/TC LIMA DEFENSORA DEL PUEBLO

ASUNTO

Accin de inconstitucionalidad interpuesta por la Defensora del Pueblo contra diversos artculos de la Ley N. 24150 (la Ley, en adelante), modificada por el Decreto Legislativo N. 749.

ANALISIS Y COMENATRIO 1. Esta ley fue publicada el 7 de junio del 1985 , se pudo haberse considerado deragado tacimanete en vista que entra en vigencia una nueva constitucion en 1993 en aplicacin de l principio lex posterior derogat priori, es una

manifestacin de los efectos dergoatorios que tiene una constitucin.

2. Debido a que en la discusin de los alcances de la presente accin de inconstitucionalidad es recurrente la invocacin a los conceptos de orden interno, normalidad constitucional, situacin extraordinaria y rgimen de excepcin, el Tribinal Constitucional vio por conveniente en primer trmino, estipular los alcances, contenidos y definiciones de dichas expresiones.

a. Es una situacin de paz en el territorio nacional y de equilibrio en las estructuras socio-jurdico-poltico del Estado, regulado por el derecho pblico y poder poltico, orientado a mantener el Estado de Derecho con el fin de lograr el desarrollo nacional; es pues un concepto de naturaleza esencialmente poltica b. El concepto normalidad constitucional se sustenta necesariamente en el desarrollo de la relacin Estado-ciudadana con sujecin a pautas jurdicas previamente establecidas y de alcance general.

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c. La situacin extraordinaria se configura por la alteracin del normal desenvolvimiento del aparato estatal y/o de las actividades ciudadanas, y cuya gravedad hace imprescindible la adopcin de medidas

excepcionales. Y si bien puede predeterminarse en su naturaleza y consecuencias polticas, sociales o econmicas, no puede precisarse cundo se desarrollar. d. El rgimen de excepcin conceptualmente hace referencia a aquellas competencias de crisis que la Constitucin otorga al Estado con el carcter de extraordinarias, a efectos de que pueda afrontar hechos, sucesos o acontecimientos que, por su naturaleza, ponen en peligro el normal funcionamiento de los poderes pblicos o amenazan la continuidad de las instituciones estatales y los principios bsicos de convivencia dentro de una comunidad poltica.

3. Las Fuerzas Armadas y control del orden interno en un rgimen de excepcin

El artculo 2 de la Ley N. 24150 es inconstitucional, por establecer que: El control del orden interno que asumen las Fuerzas Armadas comprende los diferentes campos de la actividad en que se desarrolla la Defensa Nacional para hacer frente a las situaciones que motivan la declaratoria del estado de emergencia. Cada situacin se sujetar a las directivas y planes aprobados por el Presidente de la Repblica.

ANLISIS:

En este arculo existe una

posible construccin interpretativa habra que

objetar, ya que el concepto de orden interno es de alcance ms restringido que el de defensa nacional. El control interno forma parte o es uno de los mbitos de la defensa nacional, de manera que es su comprensin errada, que ha

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culminado con extender competencias que en principio le son ajenas a las Fuerzas Armadas, lo que, prima facie, la hara inconstitucional. 4. La denominacin de Comandos Polticos Militares y el artculo 4 de la Ley N. 24150
Se ha impugnado, tambin, la constitucionalidad del artculo 4 de la Ley N. 24150. Dicho precepto establece que: El control del orden interno en las zonas de emergencia es asumido por un Comando Poltico Militar que est a cargo de un Oficial de Alto Rango designado por el Presidente de la Repblica, a propuesta del Comando Conjunto de las Fuerzas Armadas, quien desempea las funciones inherentes al cargo que establece la presente ley en el mbito de su jurisdiccin, de acuerdo con las directivas y planes de emergencia aprobados por el Presidente de la Repblica.

ANLISIS:

En ese artculo se considera que, independientemente de las competencias que se puedan asignar al referido Comando, la palabra poltico con el que ste se adjetiva distorsiona irrazonablemente la labor que

constitucionalmente se puede asignar a las Fuerzas Armadas durante un estado de excepcin.

Fuerzas Armadas estan

sometidas al poder constitucional, cualquier

decisin que este ltimo pueda adoptar no requiere la opinin, el pronunciamiento o aprobacin de aquellas. Por los mismo que la la palabra poltico distorcina el mandato constitucional.

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5. La iniciativa de las acciones de coordinacin para asegurar la participacin de los sectores pblico y privado en la ejecucin de planes y directivas aprobados por el Poder Ejecutivo
La Defensora del Pueblo cuestiona, asimismo, la constitucionalidad del inciso b) del artculo 5 de la Ley N. 24150, modificado por el Decreto Legislativo N. 749, que establece que: Son atribuciones del Comando Poltico Militar: (...) b. Asumir la iniciativa de las acciones de coordinacin para asegurar la participacin de los sectores pblico y privado, ubicados en las zonas de emergencia, en la ejecucin de los planes y directivas aprobados por el Ejecutivo, a fin de lograr la pacificacin nacional y la erradicacin de la delincuencia terrorista y el narcotrfico.

ANLISIS:

Ley al Comando Poltico Militar han de entenderse como posibles de ejercerse tanto durante la declaracin de un estado de emergencia como en la de un estado de sitio. En la facultad de Asumir la iniciativa de las acciones de coordinacin subyacera una suerte de imposicin de los planes y directivas aprobados por el Ejecutivo, tanto a los sectores pblico como privado. Sin emabrgo el Comando Poltico Militar solo cumplir una funcin mediadora de

persuasin entre lo que dispone el Presidente, pero al utilizar la palbra asegurar pareciera que no slo sugiere y evoca una simple coordinacin, sino tambin dejar firme y seguro; establecer y fijar slidamente, y poner en condiciones que imposibiliten la huida o la defensa

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6. La conduccin de las acciones de desarrollo de las zonas bajo su jurisdiccin

Se ha demandado la inconstitucionalidad del inciso c) del artculo 5 de la Ley N. 24150, modificado por el artculo 1 del Decreto Legislativo N. 749, cuyo texto es el siguiente: Son atribuciones del Comando Poltico Militar: (...) c) Conduce las acciones de desarrollo en las zonas bajo su jurisdiccin. Para tal efecto, las autoridades polticas, las de los organismos pblicos, las de los gobiernos regionales y locales, pondrn a disposicin de ste, los recursos econmicos, financieros, bienes y servicios, personal y otros que sean necesarios para el cumplimiento de su misin, orientados a lograr la erradicacin de la subversin terrorista y el narcotrfico, a fin de asegurar la pacificacin del pas.

ANALISIS: El inciso c) del artculo 5 podemos considerar que es inconstitucional por que establece de manera general, que las autoridades polticas, las de los organismos pblicos, las de los gobiernos regionales y locales, pongan a disposicin de los Comandos Polticos Militares los recursos econmicos, financieros, bienes y servicios, personal y otros que les sean necesarios para restablecer la paz. Ello porque se les termina colocando en una situacin de subordinacin y se les despoja de su potestad de autogobierno establecida en los artculos 192 y 195 de la Constitucin. En suma, porque se impide que dichos gobiernos descentralizados puedan ejercer competencias y atribuciones constitucionalmente conferidas.

Sin embargo, en el supuesto que se haya declarado un estado de sitio, en donde se amerita que todas las fuerzas vivas de la Nacin unan esfuerzos y recursos para que sus Fuerzas Armadas repelan cualquier tipo de invasin al territorio nacional o afronten de manera eficaz una guerra externa, o cuando

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exista el peligro inminente de que se produzcan, cabria la posibilidad de que se aplique este inciso del artculo 5.

7. La facultad de los Comandos Polticos Militares de solicitar a los organismos competentes el cese, nombramiento o traslado de autoridades civiles
Tambin se ha cuestionado la inconstitucionalidad del inciso e) del artculo 5 de la Ley N. 24150. Dicha disposicin establece que: Son atribuciones del Comando Poltico Militar: (...) e).- Solicitar a los organismos competentes el cese, nombramiento o traslado de las autoridades polticas y administrativas de su jurisdiccin en caso de negligencia, abandono, vacancia o impedimento para cumplir sus funciones.

ANALISIS:

Este artculo es incosntitucional debeido a que el mandato de no deliberancia de las Fuerzas Armadas veda constitucionalmente dicha atribucin, la cual, adems, vulnera el segundo prrafo del inciso 20) del artculo 2 de la Constitucin, dado que es inevitable asumir cierta imperatividad en las solicitudes de una fuerza armada, ms an cuando sta est investida de facultades cuasi gubernativas La facultad de solicitar el cese o traslado de autoridades, en caso de negligencia o impedimento, transgrede el mandato constitucional de no deliberancia de las Fuerzas Armadas, puesto que supone que el Comando Poltico Militar realice una valoracin sobre la manera cmo se ejercita una atribucin o competencia que, en principio, no figura entre las labores propias del control del orden interno. Igualmente es inconstitucional que el Comando Poltico Militar pueda solicitar el nombramiento de una autoridad

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poltica o administrativa, pues ello comporta la realizacin de un juicio de valor sobre la idoneidad de un sujeto que, en principio, es ajeno a las Fuerzas Armadas, para asumir determinadas funciones polticas y administrativas, que tampoco son de su competencia.

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CONCLUSIN Se dispone la intervencin de las Fuerzas Armadas (FFAA) en todo el territorio nacional para "garantizar el funcionamiento de entidades, servicios pblicos esenciales y resguardar puntos crticos vitales para el normal desarrollo de la poblacin afectada". La medida adoptada se sustenta en un marco normativo vigente en los siguientes supuestos: Cuando se produzcan actos de terrorismo. Cuando se produzcan atentados o ataques armados a entidades pblicas o privadas o servicios pblicos en los que se utilicen armamentos de guerra o artefactos explosivos, o Cuando se descubran elementos suficientes de peligro real o inminente de su perpretacin. Adems, que cualquiera de dichas situaciones sobrepase la capacidad operativa de la Polica Nacional. Consideramos que este marco legal es inconstitucional.

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EXP. N. 00002-2003-AI/TC

ASUNTO: Demanda de inconstitucionalidad interpuesta por 31 Congresistas de la Repblica, contra la segunda parte del primer prrafo y el segundo prrafo del artculo 7 de la ley 29166, mediante el cual se establece las reglas de empleo de la fuerza por parte del personal de las Fuerzas Armadas en el territorio nacional. ANALISIS Y EXPLICACION DE LA SENTENCIA DEL TRIBUNAL

CONSTITUCIONAL Segn la ley 29166, en su artculo N 8, indica, las acciones que el personal militar debe seguir cuando haga uso de la fuerza en el ejercicio de la funcin militar: Accin de advertencia Accin disuasiva Accin intimidatoria Accin de rechazo En el artculo 11, en cuanto al uso necesario de la fuerza, el comandante de la operacin ordena el uso necesario de la fuerza, teniendo en cuenta los procedimientos establecidos en el reglamento. En su artculo 12, con respecto a la legtima defensa, dice que el uso necesario de la fuerza est directamente relacionado con el ejercicio de la funcin militar, debiendo primar la legtima defensa y los principios de proporcionalidad e inmediatez, en el caso de acto hostil. En cuanto a los argumentos de la demanda se tiene lo siguiente: Aducen que de acuerdo a artculo 137 de la Constitucin, la Fuerzas Armadas nicamente pueden asumir el control del orden interno cuando se haya dado una

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declaratoria del estado de emergencia y que dicha intervencin solamente puede ser autorizada por el Presidente de la Repblica. La Constitucin Poltica del Per, faculta de forma exclusiva a la Polica Nacional del Per a garantizar, mantener y restablecer el orden interno, por lo tanto, la ampliacin de facultades a las Fuerzas Armadas en desmedro de la Polica Nacional por parte de una ley constituye una violacin directa a la Carta Poltica. La contestacin de la demanda se tiene lo siguiente: La Constitucin y los instrumentos internacionales de derechos humanos establecen el uso de la fuerza letal por parte de la Fuerzas Armadas est permitido siempre y cuando estas no sea empleada de forma arbitraria, sobre la base de lo establecido en la jurisprudencia de la Corte Europea de Derechos Humanos y la Corte Interamericana de Derechos Humanos. En los fundamentos se tiene: El uso de la fuerza debe enmarcarse bajo los principios constitucionales de proporcionalidad, necesidad, legitimidad y humanidad, siendo estos aplicados a la luz de los tratados internacionales sobre derechos humanos y del derecho internacional humanitario ratificado por el Per. Las Fuerzas Armadas tienen como misin la defensa ltima del Estado, pero no de cualquier forma de Estado, sino del Estado Constitucional. El orden interno comprende: a) Seguridad ciudadana b) Estabilidad de la organizacin poltica c) Resguardo de la instalaciones y servicios pblicos esenciales Como se puede apreciar, las Fuerzas Armadas tienen una importante funcin en preservar la institucionalidad e integridad del Estado, apegndose a lo establecido en la Constitucin. El Tribunal Constitucional debe resaltar que en los ltimos aos

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se han dado avances significativos para que su formacin y actuacin se de en el pleno respeto de los derecho humanos y del derecho internacional humanitario, sin embargo, se debe reiterar que su actuacin para la preservacin de la paz y del orden interno est circunscrita a situaciones especficas y excepcionales. Por este motivo, el Tribunal Constitucional concluye que las Fuerzas Armadas tienen de acuerdo con la Constitucin, la facultad de actuar en el mantenimiento del orden interno en zonas declaradas en estado de emergencia. Por lo tanto el Tribunal Constitucional considera que con respecto a la demanda presentada por los 31 Congresistas de la Repblica sobre la participacin de las Fuerzas Armadas en zonas no declaradas en estado de emergencia es infundada, pero en los nicamente en los casos de lucha contra el narcotrfico y el terrorismo y la proteccin de instalaciones estratgicas para el funcionamiento del pas, tales como: puertos, aeropuertos, centrales hidroelctricas y de hidrocarburos, yacimientos petrolferos o represas.