9 JurisdioConstitucional:

BrevesNotasComparativas SobreaEstruturadoSupremo TribunalFederaleaCorte SupremaNorte-americana

Sumrio: .Introduo;2.SupremoTribunalFederal;3.CorteSupremaAmericana; 1 4.Anlisecomparativa;5.Concluso;6.Bibliografia

1. Introduo
A criao republicana do Supremo Tribunal Federal, tendo por artfice Rui Barbosa, baseou-se na Corte Suprema Americana, tanto em relao s competncias, como em relao a composio, forma de investidura, garantias e impedimentos. O presente trabalho pretende estabelecer uma breve anlise comparativa, detalhando as principais caractersticas de cada uma das Cortes, quanto estrutura, composio, investidura e garantias.

2. SupremoTribunalFederal
A Constituio do Imprio, de 25 de maro de 1824, em seu ttulo 6, artigo 151, previa o Poder Judicial independente e composto por juzes, sendo que no artigo 163 havia a previso do Supremo Tribunal de Justia, cujas composio e competncias, porm, em muito pouco se assemelhavam ao futuro Supremo Tribunal Federal.1

Sobre as caractersticas bsicas da Constituio do Imprio e a evoluo legislativa do Supremo Tribunal Federal, conferir: BONAVIDES, Paulo, ANDRADE, Paes de. HistriaconstitucionaldoBrasil. 3.ed. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 1991. p. 87 ss.
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Pimenta Bueno, analisando a natureza e importncia do Supremo Tribunal de Justia, deixou clara a impossibilidade da realizao de controle de constitucionalidade, ao afirmar que o Poder Judicirio no desempenho dessa importante misso que tem por fim proteger a liberdade, a fortuna e vida dos cidados, assim como a ordem e segurana social, ele deve ser perfeitamente independente, mas deve tambm cumprir impreterivelmente a obrigao sagrada de no se desviar jamais da lei. Esta, e s ela, deve ser o seu norte, deve ser a norma que tem de aplicar em toda a sua pureza, em todos os casos, com toda a igualdade. Foi para isso que recebeu seu poder social, essa a condio da verdadeira legitimidade de seus atos, e tambm a indeclinvel exigncia da razo e dos interesses sociais.2 Como ressaltado por Afonso Arinos, a verdade que a principal funo poltica do Judicirio, que a defesa da Constituio em face do Poder Legislativo, por meio da reviso da constitucionalidade das leis, o Judicirio imperial no a possua.3 O Supremo Tribunal Federal foi criado e organizado pelo Decreto n 848, de 11 de outubro de 1890, editado pelo Governo republicano provisrio,4 porm j era inspirao monrquica, pois como ressaltado por Lda Boechat Rodrigues, em julho de 1889, indo Salvador de Mendona, acompanhado de Lafayette Rodrigues Pereira, despedir-se de D. Pedro II, a fim de cumprir misso oficial nos Estados Unidos, ouviu do Imperador as seguintes palavras: Estudem com todo o cuidado a organizao do Supremo Tribunal de Justia de Washington. Creio que nas funes da Corte Suprema est o segredo do bom funcionamento da Constituio norte-americana. Quando voltarem, haveremos de ter uma conferncia a este respeito. Entre ns as coisas no vo bem, e parece-me que se pudssemos criar aqui um tribunal igual ao norte-americano, e transferir para ele as atribuies do Poder Moderador da nossa Constituio, ficaria esta melhor. Dem toda a ateno a este ponto.5 A primeira sesso do Supremo Tribunal Federal ocorreu no dia 28 de fevereiro de 1891, no Rio de Janeiro, no antigo edifcio da Relao, rua
PIMENTA BUENO, Jos Antonio. DireitopblicobrasileiroeanlisedaConstituiodoImprio.Rio de Janeiro: Ministrio da Justia, 1958. p. 335. Cf., ainda, MELO FRANCO, Afonso Arinos. Cursode direitoconstitucionalbrasileiro.Rio de Janeiro: Forense, 1960. p. 98.
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MELO FRANCO, Afonso Arinos. Curso...Op. cit. p. 99. Essa mesma advertncia feita por Dirco Ramos ao afirmar que a Constituio do Imprio no previa o controle de constitucionalidade nos moldes atuais. Cabia ao Poder Legislativo fazer, interpretar, suspender e revogar as leis, bem como a guarda da Constituio (O controle de constitucionalidade por via de ao. So Paulo: Angelotti, 1994).
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BARBOSA, Rui. CommentariosConstituiofederalbrasileira.So Paulo: Saraiva, 1933. v. IV p. . 71; CAVALCANTI, Themistocles Brando. Princpiosgeraisdedireitopblico.3. ed. Rio de Janeiro: Borsoi, 1966. p. 158; MELLO FILHO, Jos Celso. ConstituioFederalanotada.2. ed. So Paulo: Saraiva, 1985. p. 356.
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RODRIGUES, Lda Boechat. HistriadoSupremoTribunalFederal:defesa das liberdades civis. 2. ed. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 1991. p. 1.
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do Lavradio, s 13 horas, em sesso extraordinria, onde se reuniram os 15 ministros. Proclamada a Repblica e promulgada sua 1 Constituio, em 1891, seu artigo 55 da Constituio Federal de 1891 previa que o Poder Judicirio da Unio ter por rgos um Supremo Tribunal Federal, com sede na Capital da Repblica, e tantos juzes e tribunais federais, distribudos pelo pas, quanto o Congresso criar; e, em seu artigo 56, estipulava que o Supremo Tribunal Federal seria composto de 15 juzes, entre os cidados de notvel saber e reputao, elegveis para o Senado e nomeados pelo Presidente da Repblica, sujeitando-se a aprovao ao Senado. Ressalte-se que o Supremo Tribunal Federal, sob a citada inspirao norte-americana, nasceu com o papel de intrprete mximo da Constituio republicana, e o controle difuso de constitucionalidade instalou-se de forma efetiva no Brasil com a lei federal n 221, de 1894, que concedeu competncia aos juzes e tribunais para apreciarem a validade das leis e regulamentos, e deixarem de aplic-los aos casos concretos, se fossem manifestamente inconstitucionais.6 Posteriormente, o constitucionalismo brasileiro aliou ao tradicional controle difuso de constitucionalidade a possibilidade de o Supremo Tribunal Federal analisar abstratamente a compatibilidade do ordenamento jurdico com a Constituio, por meio do controle concentrado. Primeiramente, a Constituio de 1934, em seu artigo 12, V previu a , possibilidade de interveno federal em negcios peculiares dos Estados, para assegurar a observncia de determinados princpios. Essa interveno somente poderia ocorrer se a Corte Suprema, mediante provocao do procurador-geral da Repblica, declarasse a inconstitucionalidade da lei estadual. Surge assim, no mbito das competncias da Corte Suprema, o embrio do controle concentrado de constitucionalidade. Paulo Bonavides, aps apontar as quatro importantes inovaes legislativas feitas pela Constituio de 1934, em sede de jurisdio constitucional anecessidadedadeclaraodeinconstitucionalidadeserproferidapela maioriaabsolutadosmembrosdosTribunais,acompetnciadoSenadoFederalparasuspenderaexecuototalouparcialdeleiouatodeclaradoinconstitucionalpelaCorteSuprema,aprevisodeumaaodiretadeinconstitucionalidadeinterventivaeainstituiodomandadodeseguranaparadefesa dedireitocertoeincontestvel,ameaadoouvioladoporatomanifestamente inconstitucionalouilegaldequalquerautoridade, conclui que os historiaSILVA, Jos Afonso da. Cursodedireitoconstitucionalpositivo.16. ed. So Paulo: Malheiros, 1999. p. 52; TEIXEIRA, J. H. Meirelles. Cursodedireitoconstitucional.Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1991. p. 411; MENDES, Gilmar Ferreira. Jurisdioconstitucionalo controle abstrato de normas no Brasil e na Alemanha. So Paulo: Saraiva, 1996. p. 24; ANDRADE FILHO, Edmar Oliveira. Controlede constitucionalidadedeleiseatosnormativos.So Paulo: Dialtica, 1997. p. 33.
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dores constitucionais quase todos coincidem em assinalar a importncia da Constituio de 1934 como um expressivo marco na progresso do Pas rumo a um controle direto de constitucionalidade.7 Na vigncia da Constituio de 1946, a Emenda Constitucional n 16, de 6 de dezembro de 1965, atribuiu ao Supremo Tribunal Federal competncia para processar e julgar originariamente a representao de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo federal ou estadual, apresentada pelo procurador-geral da Repblica, consagrando definitivamente o controle abstrato de constitucionalidade. A Constituio de 1988 ampliou a jurisdioconstitucionaldo Supremo Tribunal Federal, prevendo a possibilidade de ao direta de inconstitucionalidade por omisso e argio de descumprimento de preceito fundamental. Por fim, a Emenda Constitucional n 3, de 17 de maro de 1993, incorporou ao nosso ordenamento jurdico a ao declaratria de constitucionalidade.

. CorteSupremaAmericana
O artigo III da Constituio dos Estados Unidos da Amrica prev em sua seo 1 que o Poder Judicirio ser investido em uma Suprema Corte e nos tribunais inferiores que forem oportunamente estabelecidos por determinaes do Congresso. A Suprema Corte tem sede em Washington, reunindo-se anualmente durante um perodo que comea na primeira segunda-feira de outubro e dura normalmente at o incio de junho, ocupando prdio prprio desde 1935, em um quarteiro inteiro no lado oposto ao Capitlio.8 A caracterstica mais marcante no sistema constitucional americano consiste na absoluta supremacia constitucional e seu mecanismo de efetivao jurisdicional (judicialreview), permitindo-se ao Poder Judicirio e, em especial, a Suprema Corte, mediante casos concretos que lhe so posBONAVIDES, Paulo. Curso...Op. cit. p. 296. No mesmo sentido: BARACHO, Jos Alfredo de Oliveira. Processoconstitucional.Rio de Janeiro: Forense, 1984. p. 329; VELOSO, Zeno. Controlejurisdicional deconstitucionalidade.Belm: Cejup, 1999. p. 31.
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Como relembra Lawrence Baum: A Suprema Corte no passou a ocupar seu prprio prdio seno em 1935. Antes daquela poca, ocupava instalaes tomadas emprestadas as outras instituies. Inicialmente, reuniu-se no Royal Exchange Building, em Nova York, e, depois, no Old City Hall, em Filadlfia. Mudou-se para Washington com o resto do Governo Federal no incio do sculo XIX. Nos 130 anos seguintes, ocupou vrios lugares no Capitlio, como inquilina do Congresso. Em 1860, obteve uma sede permanente no antigo local do Senado no Capitlio, concluindo porm que em virtude da inadequao das instalaes, por iniciativa do ChiefJustice William Howard Taft, o Congresso destinou verba, em 1929, para a construo de um prdio para a Suprema Corte. O prdio foi concludo em 1935, mas os juzes que serviam naquela poca acharam suas instalaes no prdio excessivamente opulentas para seu gosto (ASupremaCorteamericana.Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1987. p.28).
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tos a julgamento, interpretar a Constituio Federal, para com ela adequar e compatibilizar as leis e atos normativos editados pelos demais Poderes de Estado.9 Como lembrado por Bernard Schwartz, a posio do Judicirio nos Estados Unidos foi que permitiu que a Constituio americana fosse consagrada como a verdadeira lei suprema do pas. Tal separao entre o Judicirio e os outros ramos do Governo constituiu a base da independncia dos tribunais no mundo anglo-americano. E, como qualquer advogado sabe muito bem, a independncia de seu Judicirio, acima de tudo, que d um sentido prtico soberania da lei que ele afirma com orgulho ser a caracterstica fundamental do seu sistema constitucional. 10 Assim, tamanha a importncia da Suprema Corte para o direito americano que o direito aplicvel nos Estados Unidos quase inteiramente constitudo por suas mais importantes decises,11 ou no dizer do juiz Hughes, aConstituiooqueojuizdizqueela.12 Importante salientarmos, porm, a existncia de duras crticas ao judicialreviewnorte-americano. Como salienta Lord Devlin, atribuir magistratura um papel de elite que se desvia do caminho demasiado freqentado pelo processo democrtico resulta muito tentador, para concluir que esse caminho conduziria, por mais larga e sinuosa que fosse a via, ao Estado totalitrio.13 Herman Pritchett corrobora essa crtica e, ironicamente, inicia sua anlise sobre o judicialreviewcitando o controlerealizado pela Corte de Burger durante o Governo Nixon,dizendo que a Corte Suprema dos Estados Unidos um grupo de nove juristas mais ou menos idosos, nenhum dos quais at agora enfrentou os eleitores numa eleio para cargo pblico, sendo que a maioria carece de experincia pr-judicial substancial na vida pblica .14
WOODWARD, Bob, ARMSTRONG, Scott. PordetrsdaSupremaCorte.2. ed. So Paulo: Saraiva, 1985; GILMORE, Grant. As eras do direito americano. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1978; KRISTOL, Irving etalii.Aordemconstitucionalamericana.Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1987; SCHWARTZ, Bernard. Algunosartficesdelderechonorteamericano.Buenos Aires: Aleledo-Perrot, 1985; GOLDWIN, Robert A., SCHAMBRA, Willian A. (Orgs.). In: Vrios autores. AConstituionorte-americana. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1986; HARMOS, M. Judd (Org.). EnsaiossobreaConstituio dosEstadosUnidos.Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1978.
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SCHWARTZ, Bernard. Direitoconstitucionalamericano. Rio de Janeiro: Forense, 1966. p. 40. SCHWARTZ, Bernard. Direito...Op. cit. p. 165.

Charles E. Hughes foi nomeado para a Suprema Corte americana em 1910, pelo Presidente Willian H. Taft (que curiosamente anos mais tarde 1921 tornou-se ChiefJustice da Suprema Corte), tendo exercido seu mister at o ano de 1916. ApudCAPPELLETTI, Mauro. Necesidad y legitimidad de la justicia constitucional. In: Vrios autores. Tribunalesconstitucionaleseuropeusyderechosfundamentales. Madri: Centro de Estudios Constitucionales, 1984. p. 621
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PRITCHETT, Herman. In: Vrios autores. EnsaiossobreaConstituiodosEstadosUnidos.Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1978. p. 144.
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. Anlisecomparativa
SupremoTribunalFederal O Supremo Tribunal Federal,1 nos Observaes termos do artigo 92, I, da Constituio Federal, rgo do Poder Judicirio, auGerais tnomo e independente, tendo sua sede em Braslia, Capital Federal. 1. A Constituio Federal, para garantir a independncia do Supremo Tribunal Federal, assegurou seu autogoverno e o poder de elaborar suas propostas oramentrias dentro dos limites estipulados conjuntamente com os demais poderes na lei de diretrizes oramentrias.2 O Supremo Tribunal Federal, igualmente, possui autonomia administrativa, organizando suas secretarias e servios auxiliares e os dos juzos que lhes forem vinculados, velando pelo exerccio da atividade correicional respectiva. As garantias conferidas ao Supremo Tribunal Federal tm assim como condo conferir instituio a necessria independncia para o exerccio da Jurisdio, resguardando-o das presses do Legislativo e do Executivo.3 Ao analisarmos comparativamente as garantias do Supremo Tribunal Federal com aquelas das Cortes Constitucionais estudadas anteriormente, concordamos com Clmerson Merlin Clve, quando afirma que talvez no exista Judicirio no mundo que, na dimenso unicamente normativa, possua grau de independncia superior quela constitucionalmente assegurada Justia Brasileira.4 CorteSupremaEUA A Constituio dos Estados Unidos prev expressamente a existncia da Suprema Corte, e algumas poucas competncias originrias, bem como a nomeao de seus juzes pelo Presidente da Repblica, e sua confirmao pelo Senado Federal. Sua composio numrica, sua organizao e sua competncia, porm, so matrias legislativas ordinrias, cabendo ao Congresso e a tradio norteamericana essa disciplina.5 Inexiste constitucional ou legalmente a exigncia de requisitos capacitrios para a nomeao de juiz da Corte Suprema, sendo a mesma de escolha eminentemente poltica do Presidente da Repblica e aprovao do Senado. Note-se que a maioria dos juzes nomeados participava ativamente da vida poltica dos Estados Unidos da Amrica, caracterizando-se suas nomeaes freqentemente por disputas polticas entre os dois grandes partidos dominantes. Por fora da importncia das nomeaes para a Corte Suprema, uma variedade de indivduos e grupos procura influenciar o Presidente e o Senado, sendo os mais importantes, alm logicamente dos membros da prpria administrao do Presidente da Repblica e de seu partido poltico, os seguintes grupos de presso: ABA (Associao norte-americana de Advogados) e a comunidade jurdica em geral; grupos de interesses no jurdicos; e os prprios membros da Corte Suprema.6

Dessa forma, enquanto rgo mximo de um dos poderes de Estado, o Supremo A influncia poltica muito grande Tribunal Federal no est subordinado a qualquer outro rgo estatal, devendo obe- na nomeao para juiz da Suprema Corte americana. Bernard Schwartz exemdincia somente Constituio Federal plifica com a composio do tribunal no incio de 1953, explicando que, aps 20 anos de governo democrata, a Corte se compunha de oito democratas e um republicano, sendo que, daqueles oito, cinco eram membros ativos do Governo poca de suas nomeaes.7

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2. Composio

SupremoTribunalFederal O Supremo Tribunal Federal compese de 11 membros,8 divididos em duas Turmas, que encontram-se no mesmo plano hierrquico, com cinco membros cada uma, uma vez que seu Presidente somente participa das sesses plenrias.9 A previso constitucional do nmero de membros do Supremo Tribunal tradicional em nosso direito, existindo desde a 1 Constituio Republicana e foi saudada por Rui Barbosa como uma superioridade,numpontocardeal,danossaConstituioamericana, em defesa das garantias da magistratura.10 Entendemos que a composio do STF, fixada diretamente pela Constituio federal, reveste-se da natureza de clusula de independncia do prprio Poder Judicirio.11 Assim, apesar de possvel sua alterao, por emenda Constituio, qualquer tentativa do Poder Executivo ou Legislativo de alterabilidade deste nmero, com a flagrante inteno de desrespeito autonomia da prpria Corte ou de suas decises, alm de ser inconstitucional por ferimento s clusulas ptreas (CF, artigo 60, 4, III), configurar crime de responsabilidade (CF, artigo 85, II).12

CorteSupremaEUA A Suprema Corte compe-se atualmente de nove juzes escolhidos pelo Presidente da Repblica. Ocorre que, por no ser uma previso constitucional, j houve alterao nesse nmero. A Lei Judiciria de 1789 previa seis juzes, sendo posteriormente alterada por leis que previram cinco, seis, sete, nove, dez, sete e novamente nove; sempre, como ressalta Lawrence Baum, para acomodar os deveres dos juzes nos tribunais federais inferiores e, em parte, para servir a objetivos partidrios e de polticas do Presidente do Pas e do Congresso.13 Saliente-se que a composio atual prevista desde 1869, no Cdigo Judicirio Federal, que organiza a competncia dos tribunais federais, continuando, portanto, a no ter base constitucional, o que representa um perigo para a independncia desse Tribunal.14 Ocorrncia histrica clssica que reflete esse perigo deu-se com o conflito da Suprema Corte Americana com o Presidente Roosevelt, em virtude do NewDeal,linha poltica que foi duramente criticada pelos defensores do princpio da legalidade. Nos anos 20, os polticos liberais norte-americanos atacavam abertamente a Suprema Corte, em virtude de suas decises jurdicas contra eventuais interesses poltico-comerciais. Esse quadro agravou-se nos anos 30, quando, por maioria de votos, o Tribunal colocou-se em conflito direto com o Presidente Franklin Roosevelt e o j referido New Deal, programa presidencial para combater a Grande Depresso, incluindo amplas e drsticas medidas de controle da economia. A Lei de Ajuste Agrcola, por exemplo, foi um esforo para limitar a produo agrcola a fim de estabilizar os preos dos produtos primrios. A Lei de Recuperao Industrial Nacional foi, igualmente, estabelecida para causar acordos sobre prticas de trabalho e comrcio dentro de indstrias inteiras. Ocorre que em uma srie de decises tomadas por maioria de votos (6 3 e 5 4), nos anos de 1935 e 1936, a Suprema Corte entendeu inconstitucionais estas duas leis e outros diplomas legais editados pelo Congresso Nacional com a finalidade de recuperao, enfraquecendo o programa de governo. ...

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. Os membros do STF adquirem a viVitaliciedade taliciedade com a posse, conforme ser analisado no tpico das garantias. A Constituio Federal prev a aposentadoria compulsria aos 70 anos de idade. 4. No Supremo Tribunal Federal no Investidura existe diviso preestabelecida para a determinao das 11 vagas de ministros que so de livre nomeao do Presidente da Repblica, aps aprovao por maioria absoluta dos membros do Senado Federal. O Presidente da Repblica, presentes os requisitos constitucionais para investidura, escolhe livremente o candidato, que ser sabatinado pelo Senado Federal, devendo ser aprovado pela maioriaabsoluta de seus membros (artigo 52, III, a, e artigo 101, pargrafo nico, ambos da CF), para poder ser nomeado pelo Chefe do Executivo.15 A posse ser dada pelo Presidente do Supremo Tribunal Federal.

CorteSupremaEUA Inevitavelmente, o Presidente Roosevelt liderou severas crticas contra o Poder Judicirio, e, aps sua reeleio consagradora em 1936, sugeriu contornar a situao por meio de uma legislao de acordo com a qual um juiz adicional poderia ser acrescentado Suprema Corte, para cada juiz que tivesse mais de 70 anos de idade. Com a eventual implementao dessa nova regra, o resultado teria sido aumentar o tamanho da Corte, temporariamente, para 15 juzes, permitindo que o Poder Executivo nomeasse novos juzes favorveis a seus programas. Enquanto essa hiptese era debatida no Congresso, a Corte eliminou a maior parte do impulso existente por trs dele em uma seqncia de novas decises tomadas em 1937, e foi mantida a legislao do NewDeale legislao estadual similar por estreitas margens, tomando posio contrria a suas opinies coletivas nos casos anteriores e evitando-se a deformao da autonomia da cpula do Poder Judicirio. Anote-se que essa alterao de posicionamento da Suprema Corte Norte-Americana ficou conhecida como theswitchintimethatsavednine (a mudana em tempo de salvar nove). Existe, no sentido norte-americano, de os juzes conservarem o cargo enquanto bem servirem a nao, sem limitao de idade para a aposentadoria compulsria. Dispe a clusula 2, da seo 2, do artigo II, da Constituio dos Estados Unidos da Amrica que o Presidente da Repblica nomear, mediante o parecer e a aprovao do Senado, os juzes da Suprema Corte. Essa aprovao do Senado se d por maioria simples.16

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SupremoTribunalFederal O artigo 96, I, a, da Constituio Presidncia Federal, afirma competir aos tribunais a doTribunal eleio de seus rgos diretivos. Dessa forma, so os prprios ministros do Supremo Tribunal Federal que elegem seu presidente e vice-presidente para um mandato de dois anos, configurando-se garantia de independncia do prprio Poder Judicirio. Como salienta Celso de Mello, trata-se de garantia institucional, inerente a todos os Tribunais do Pas, que se destina a assegurar o autogoverno da magistratura.17 5.

6. Exignciade requisitos especiais capacitrios

So requisitos para a escolha dos 11 ministros do STF serem brasileiros natos (CF, artigo 12, 3, IV); no gozo dos direitos polticos (cidados) e possurem notvel saber jurdico e reputao ilibada. No se exige bacharelado em Cincias Jurdicas,19 e tampouco que os seus membros sejam provenientes da magistratura.20 Assim, diferentemente do Tribunal Constitucional Federal alemo e do Tribunal Constitucional portugus, o STF no pode ser considerado um Tribunal composto somente de homens da lei. Somente podero ser ministros do STF, aqueles que tiverem idade superior a 35 e inferior a 65 anos.23 Aos ministros do Supremo Tribunal Federal aplicam-se as mesmas garantias dos demais membros do Poder Judicirio, previstas na Constituio Federal. Nos termos do artigo 95 da Constituio Federal, os ministros do Supremo Tribunal Federal possuem as garantias da vitaliciedade, inamovibilidade e irredutibilidadede subsdio. Assim, o membro do STF, em regra, somente poder perder seu cargo por deciso judicial transitada em julgado.24 A vitaliciedade (CF, artigo 95, I) no Supremo Tribunal Federal adquirida imediatamente no momento da posse.25 ...

. Idade mximaou mnima . Garantias

CorteSupremaEUA o Presidente da Repblica quem escolhe o Presidente da Suprema Corte. Assim, quando o cargo de Presidente da Suprema Corte (Chief Justice) vaga, o Presidente da Repblica pode nomear qualquer dos demais juzes como Presidente; ou ainda, poder, diretamente indicar um nova pessoa, de fora dos quadros da Corte, para ter acesso a ela diretamente como seu Presidente. Nesse caso, o procedimento de nomeao dever passar pelo Senado, que, por maioria simples, dever aprovar o nome do candidato para ingresso na Corte Suprema.18 O cargo de Presidente da Corte tambm vitalcio. No existe previso expressa de requisitos, podendo a escolha recair sobre qualquer americano, mesmo que no seja advogado. Saliente-se, porm, que historicamente, somente os membros de profisso de advogado foram escolhidos para o cargo de juiz.21 Lawrence Baum aponta as quatro categorias reais que levam o Presidente da Repblica a escolher um candidato a Suprema Corte: critrios objetivos de competncia e tica; preferncias polticas; recompensa a associados polticos e pessoais e busca de futuro apoio poltico.22 No existe previso constitucional ou legal.

Prev o artigo III, seo 1, da Constituio americana que os juzes, inclusive os da Suprema Corte, conservaro seus cargos enquanto bem servirem e percebero por seus servios uma remunerao que no poder ser diminuda durante a permanncia do cargo.28

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SupremoTribunalFederal O fato de os magistrados serem vitalcios permite-lhes certa liberdade de preocupaes a respeito da aprovao pblica e poltica, permitindo uma atuao mais tcnica e imparcial. A inamovibilidade consiste na garantia de, uma vez titular do respectivo cargo, no poder o membro do Poder Judicirio ser removido exofficio de qualquer outra autoridade, salvo em uma nica exceo constitucionalpor motivo de interesse pblico (CF, arts. 93, VIII, e 95, II) e pelo voto de 2/3 do rgo competente.26 Por fim, a Carta Magna consagra aos membros do Supremo Tribunal Federal a irredutibilidade de subsdios, de maneira que no possa haver reduo de remunerao como forma de presso, garantindo-lhe assim o livre exerccio de suas competncias. Afonso Arinos relembra a origem inglesa, nos moldes modernos, dessa garantia, no propsito de manter a dignidade e a independncia dos juzes, a partir do statute I Geo. IIIc. 23 estabelecendo que os salrios integrais dos magistrados estariam absolutamente assegurados durante o perodo de suas funes.27 9. As vedaes constitucionais aplicveis Incompati- aos ministros do Supremo Tribunal Fedebilidadesou ral vm previstas no artigo 95, pargrafo nico, incisos I, II e III, da Constituio vedaes Federal; sendo-lhes vedado exercer, ainda que em disponibilidade, outro cargo ou funo, salvo uma de magistrio; receber, a qualquer ttulo ou pretexto, custas ou participao em processo e dedicar-se atividade poltico-partidria. Importante, porm, ressaltar que, excepcionalmente e de forma transitria, o Presidente do Supremo Tribunal Federal poder exercer cargo em outro Poder de Estado.29 Assim, nos termos do artigo 80 da Constituio Federal, o Presidente do Supremo Tribunal Federal faz parte da denominada linha sucessria Presidncia da Repblica,30 e nos termos do artigo 52, pargrafo nico, exercer a Presidncia do Senado Federal, durante o julgamento do Presidente da Repblica por crime de responsabilidade.

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A esse respeito, ensina Bernard Schwartz que no sistema americano, a separao de pessoal entre o Judicirio e os outros dois rgos governamentais completa tanto na forma quanto na substncia. Nenhum membro de qualquer tribunal americano tem ligao com o Executivo ou Legislativo. No h relao entre a Corte Suprema, o mais alto tribunal de apelao, e o Congresso, anloga a que existe com respeito Cmara dos Lordes, na Inglaterra. O Presidente da Corte Suprema americana exerce exclusivamente essa funo, e nem ele nem qualquer outro membro desse tribunal podem tomar parte em qualquer atividade do Legislativo, concluindo que nos Estado Unidos, se o ocupante de um cargo executivo ou legislativo for nomeado para a magistratura, ter de renunciar quele cargo.31 Pode-se, portanto, concluir ser incompatvel a cumulao do cargo de juiz da Suprema Corte, com qualquer outro cargo no mbito do Legislativo ou do Judicirio.

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SupremoTribunalFederal No h expressa previso da existncia de uma Lei Orgnica do Supremo TribuPreviso nal Federal, diferentemente do que ocorderegulamentao re nos ordenamentos jurdicos austraco, infraconstitu- francs, alemo e portugus. No entanto, os procedimentos de competncia do STF cional so regulados pela Lei n 8.038/90, salvo as aes diretas de inconstitucionalidade e aes declaratrias de constitucionalidade, que so regulamentadas pela Lei n 9.868/99 e a argio de descumprimento de preceito fundamental, regulamentada pela Lei n 9.882/99. O restante da organizao e do funcionamento do Tribunal deve ser regulamentado por seu regimento interno, nos termos do artigo 96, I, a, da Constituio Federal. 11. O cargo vitalcio, portanto os minisDuraodo tros podero nele permanecer at os 70 anos (aposentadoria compulsria), uma cargo vez que inexiste mandato.34 10.

CorteSupremaEUA A Constituio prev expressamente a existncia da Suprema Corte e algumas competncias originrias,32 no citado artigo 3, porm, todo o restante de sua organizao e de suas competncias recursais ser disciplinado pelo Congresso, existindo, portanto, uma considervel possibilidade de controle do Legislativo sobre o Judicirio.33

12. Excepcionalmente, a prpria ConstiPrevisode tuio Federal prev um abrandamento Impeachment da vitaliciedade dos ministros do Supremo Tribunal Federal ao consagrar em seu artigo 52 a competncia privativa do Senado Federal para processar e julgar os ministros do Supremo Tribunal Federal, nos crimes de responsabilidade. Tratase de uma regra de responsabilizao poltica dos membros da mais alta Corte Judiciria que pratiquem infraes poltico-administrativas atentatrias Constituio Federal (impeachment).35 Tradicional em nosso direito constitucional, essa regra de responsabilizao poltica foi prevista em todas as constituies republicanas (em geral com competncia para o Senado Federal: EC n 01/69 artigo 42, inciso II; CF/67 artigo 44, inciso II, e 113, 2; CF/46 arts. 62, inciso II, e 100; CF/37 - artigo 100, nessa Constituio a denominao da Cmara Alta do Congresso era Conselho Federal; CF/1891 artigo 57, 2. ...

Inexiste, conforme j destacado, mandato para a Suprema Corte. Assim, o cargo vitalcio, somente encerrando seu exerccio pela renncia, aposentadoria ou impeachment. A legislao prev a aposentadoria integral, e com os mesmos reajustes dos membros em atividade, para os juzes que tenham 65 anos de idade e 15 de servio ou, ainda, para aqueles que tenham 70 anos e, pelo menos, dez anos de servio. Os juzes americanos, inclusive os da Suprema Corte, somente podem ser destitudos de seus cargos pelo processo de impeachment, conforme prev o artigo II, seo 4,37 da Constituio dos Estados Unidos da Amrica.38 A regra adotada a da permanncia vitalcia no cargo enquanto o juiz tiver bom comportamento, no podendo essa regra ser quebrada por motivos polticos.39

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SupremoTribunalFederal Somente na CF/34, o artigo 75 previa competncia a um Tribunal especial trs juzes da Suprema Corte, trs do Senado Federal e trs da Cmara dos deputados para o processo e julgamento dos ministros da Suprema Corte por crime de responsabilidade) e teve como modelo a Constituio norte-americana, que em sua Seo 3 item 6 afirma que somente o Senado Federal poder julgar os crimes de responsabilidade.36
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CorteSupremaEUA

A Constituio de 16 de julho de 1934 alterou a denominao do Supremo Tribunal Federal, passando a cham-lo da Suprema Corte (artigo 73). Retornou-se, porm, denominao tradicional pela Constituio de 10 de novembro de 1937 (artigo 97). BASTOS, Celso Ribeiro. Cursodedireitoconstitucional.13. ed. So Paulo: Saraiva, 1990. p. 319; MENDES, Gilmar Ferreira. Jurisdio...Op. cit. p. 23.
2

CUNHA, Fernando Whitaker da. DireitoconstitucionaldoBrasil.Rio de Janeiro: Renovar, 1990. p. 279. Observe-se que o artigo 85 da Constituio Federal considera crime de responsabilidade do Presidente da Repblica atentar contra o livre exerccio do Poder Judicirio.
3

CLVE, Clmerson Merlin. Temasdedireitoconstitucional.So Paulo: 1993. p. 38. Cf. sobre as autonomias do Poder Judicirio dentro de um sistema de freios e contrapesos: FERRAZ, Anna Cndida da Cunha. Conflitoentrepoderes. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1994; ALMEIDA NETO, Jos Tarczio de. Direitoconstitucionalbrasileiro.Belo Horizonte: Del Rey, 1996, p. 258; BROCKMANN, Mrio. Separao de poderes e controle externo do judicirio. CadernosdeDireitoConstitucionaleCinciaPoltica, n9,p. 85. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1996.
4

COOLEY, Thomas. PrincpiosgeraisdedireitoconstitucionaldosEstadosUnidosdaAmricadoNorte.2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1982. p. 129 e 156, onde explica que o legislativo exerce controle sobre o judicirio por meio de vrias leis de organizao judiciria dos tribunais, pois alguns deles ho sido criados por leis, e por isso podem ser modificados no que toca a sua organizao, ou mesmo abolidos; todos eles tm como fonte de autoridade as prprias leis, e quando dela abusam, pode ser-lhes restringida ou retirada por completo. Conferir, ainda: BAUM, Lawrence. ASuprema... Op. cit. p. 29.
5

Cf. a respeito: HALL, Kermit L. TheoxfordguidetoUnitedStatesSupremeCourtsdecisions.New York: Oxford University Press, 1999; LIEBERMAN, Jethro K. Apracticalcompaniontotheconstitution.Los Angeles: University California Press, 1999. Os bastidores da Corte Suprema, bem como os critrios e acordos polticos para nomeao de seus juzes so descritos de maneira jornalstica no bestsellerPor detrsdaSupremaCorte,de Bob Woodward e Scott Armstrong (So Paulo: Saraiva, 1985).
6 7 8

Op. cit. p. 169.

Rodolfo de Camargo Mancuso faz interessante anlise sobre o aumento do nmero de membros do STF, sob o argumento de excesso no volume de trabalho, mas com reais intenes polticas. O autor posiciona-se contra essa possibilidade (Recursoextraordinrioerecursoespecial.6. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000. p. 68-72).
9 MENDES, Gilmar Ferreira. Jurisdio...Op. cit. p. 21; SILVA, Paulo Napoleo Nogueira. Cursode direitoconstitucional.So Paulo: Revista dos Tribunais, 1996. p. 242.

BARBOSA, Rui. CommentariosConstituiofederalbrasileira.So Paulo: Saraiva, 1933. v. IV p. . 7-9. Essa mesma comparao feita por Manoel Gonalves Ferreira Filho, que afirma que entendeu o constituinte ser necessrio impedir que essa composio fosse ampliada ou diminuda por motivos polticos (FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. ComentriosConstituiobrasileirade1988.2. ed. So Paulo: Saraiva, 1997. p. 485).
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Importante lembrana nos traz Ricardo Arnaldo Malheiros Fiuza: O AI-2, de 1965, emendando a Constituio (!), aumentou o nmero de ministros para dezesseis, apesar dos protestos veementes do presidente do STF, Ministro Ribeiro da Costa, que via no aumento pretenses polticas do Executivo e no justificativas de ordem tcnica.... No Governo de Costa e Silva, aps o afastamento de trs ministros pelo AI-5 e a aposentadoria normal de dois outros, o nmero de componentes do Supremo Tribunal Federal voltou novamente a ser onze, pelo AI-6 (Direitoconstitucionalcomparado.3. ed. Belo Horizonte: Del Rey, 1997. p. 204). Observe-se que as Constituies de 34 (artigo 73), de 37 (artigo 97) e 46 (artigo 98), possibilitavam a elevao, por lei, do nmero de membros do Supremo Tribunal Federal, mas somente mediante leideiniciativadoprprioTribunal. Comentando o artigo 98 da Constituio de 1946, no tocante necessidade de iniciativa do prprio tribunal, Pontes de Miranda afirmou que a fixao do nmero de juzes do Supremo Tribunal Federal evita que, por interesses ocasionais de partidos, ou para satisfao de ambies aodadas, ou prmios a Ministros de Estado que vo deixar o cargo, se eleve, ou, para obteno de votos ou de maiorias seguras, se diminua (MIRANDA, Pontes. ComentriosConstituio de1946.Rio de Janeiro: Henrique Cahem, 1947, v. II. p. 185).
12 13 14

BAUM, Lawrence. ASuprema...Op. cit. p. 29.

Como salienta Bernard Schwartz, de fato este nmero tem variado desde seis, na poca de sua criao, at oito, depois dez, depois oito novamente e, finalmente, at o nmero atual de nove membros... No se pode negar que o fato de no se fixar o nmero de membro da Corte Suprema na Constituio representa uma perigosa lacuna no instrumento orgnico americano (Em 11 de maio de 1954, o Senado aprovou, com a necessria maioria de dois teros, a emenda constitucional fixando em nove o nmero de membros da Suprema Corte, mas o 83 Congresso encerrou o seu perodo legislativo sem que a Cmara dos Representantes tomasse qualquer ao a respeito do projeto. (Direito...Op. cit. p. 183). FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Comentrios Constituio brasileira de 1988. 2.ed. So Paulo: Saraiva, 1997. p.486.
15

Observe-se que a clusula 3 do citado dispositivo constitucional permite que o Presidente faa nomeaes para as vagas ocorridas durante o recesso do Senado, porm com prazo de expirao no fim da sesso seguinte.
16

MELLO FILHO, Jos Celso. Constituio...Op. cit. p. 356. No mesmo sentido: TEMER, Michel. Elementosdedireitoconstitucional.11. ed. So Paulo: Malheiros, 1995. p. 162; FERREIRA, Pinto. ComentriosConstituiobrasileira.So Paulo: Saraiva, 1992, v. 4, p. 24; FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Cursodedireitoconstitucional.18. ed.Saraiva: So Paulo, 1990. p. 216.
17

Como destaca Lawrence Baum: Na maior parte das vezes, os presidentes tm seguido a ltima opo, principalmente para ter um campo mais amplo para escolher este importante lder (Op. cit. p. 52).
18

A ausncia de exigncia de formao jurdica para os Ministros do STF uma tradio constitucional brasileira, que no final do sculo passado chegou a seus extremos de exagero, demonstrando a pouca importncia institucional dada poca ao Tribunal. A 21 de outubro de 1893 foi nomeado para Ministro do Supremo Tribunal Federal, durante o recesso parlamentar, na vaga do Ministro Barradas, o mdico clnico Cndido Barata Ribeiro, que tomou posse e exerceu o cargo durante quase um ano (1893-1894), enquanto se aguardava a confirmao de sua nomeao pelo Senado Federal, que afinal a rejeitou. Como destacado por Lda Rodrigues, ao negar, em sua sesso de 22 de setembro, a aprovao nomeao de Barata Ribeiro para o cargo de Ministro do STF, consagrou o Senado a interpretao de que o notvel saber refere-se a conhecimentos jurdicos; no basta ser diplomado em direito, mas essencial ser notvel pelo conhecimento das matrias que constituem as funes do Supremo Tribunal (Cf. RODRIGUES, Lda Boechat. Histria... Op. cit. t.1, p. 46). Nesse mesmo sentido: FIUZA, Ricardo Arnaldo Malheiros. Direitoconstitucionalcomparado.3. ed. Belo Horizonte: Del Rey, 1997. p. 205. Em sentido contrrio, Manoel Gonalves Ferreira Filho ensina que certo que a melhor interpretao, conforme a lio de Pedro Lessa, era a que via implcita a necessidade de saber jurdico, dada a natureza das funes, que porm afirma, hoje, indubitavelmente, no poder fazer parte do Supremo quem no for graduado em Direito (FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Comentrios...Op. cit, p.
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486). Tambm Michel Temer ensina que A Constituio alude a notvel saber jurdico. Haver de ser bacharel em Direito? Indubitavelmente, sim. S pode notabilizar-se na rea jurdica aquele que nela desempenhar atividades durante o processo (Elementos...Op. cit. p. 165). FERREIRA, Pinto. Comentrios... Op. cit. v.4, p. 89. Fernando Whitaker da Cunha entende que seria desejvel, tambm, que no plano federal, o Supremo Tribunal deveria ter um mnimo de cinco juzes de carreira (Direito...Op. cit. p. 296).
20

SCHWARTZ, Bernard. Direito...Op. cit. p. 168. Lawrence Baum coloca-nos que no primeiro sculo da histria da Corte, a maioria dos juzes havia se submetido a aprendizado ministrado por um advogado praticante, como era o padro predominante naquela poca. Em vrios casos, o advogado praticante era um membro destacado da classe. Mais recentemente, passou a predominar o ensino nas faculdades de Direito, com James Ryrnes (escolhido em 1941) sendo o ltimo juiz a estudar Direito atravs do aprendizado prtico (Op. cit. p. 86).
21 22 23

Op. cit. p. 64.

Pontes de Miranda aponta a necessidade da existncia de limites etrios, ao comentar idntico dispositivo existente na Constituio de 1946, afirmando que os magistrados, com menos de trinta e cinco anos, podiam, entre 1934 e 1937, ser nomeados Ministros da Suprema Corte. Era absurdo. O primeiro Presidente da Repblica ou Governador de Estado-membro, que quisesse poderia guindar um protegido, nome-lo juiz e depois Ministro da Suprema Corte. Tambm os magistrados, nas vsperas dos setenta e cinco anos, podiam ser nomeados. Isso num pas tropical, de clima extenuante (MIRANDA, Pontes. Comentrios...Op. cit. v. II, p. 188). FERREIRA, Pinto. Comentrios... Op. cit. v. 4, p. 20; MELLO FILHO, Jos Celso. Constituio...Op. cit. p. 332.
24

MELLO FILHO, Jos Celso. Constituio...Op. cit. p. 357; FERREIRA, Pinto. Comentrios... Op. cit. v. 4, p. 89; ARAJO, Luiz Alberto David, NUNES JNIOR, Vidal Serrano. Cursodedireitoconstitucional. So Paulo: Saraiva, 1998. p. 276.
25

Carl Schmitt defende a existncia da garantia de inamovibilidade para os Tribunais, para que os magistrados no sejam expostos a uma prova de resistncia poltica (LadefensadelaConstitucion. Madri: Tecnos, 1983. p. 95).
26

FRANCO, Afonso Arinos de Melo. Parecer:em defesa das garantias do Ministrio Pblico.So Paulo: Imprensa Oficial, 1961. p. 65.
27

Nesse sentido, Bernard Schwartz analisando a independncia do Judicirio e as diferenas entre o Judicirio americano e ingls, aponta que um ponto ainda mais difcil se origina do poder da Cmara dos Comuns de reduzir os salrios dos juzes. A norma americana, que probe diminuio da remunerao recebida pelo Judicirio durante a permanncia do cargo, parece ser prefervel (Direito...Op. cit. p. 37).
28 29 30

Cf. FERREIRA, Pinto. Comentrios... Op. cit. p. 89.

Constituio Federal Artigo 80. Em caso de impedimento do Presidente e do Vice-presidente, ou vacncia dos respectivos cargos, sero sucessivamente chamados ao exerccio temporrio da Presidncia o Presidente da Cmara dos Deputados, o do Senado Federal e o do Supremo Tribunal Federal.
31 32

Direito... Op. cit. p. 36.

A Suprema Corte consagrou a impossibilidade de ampliao de sua competncia pela legislao ordinria (Marburyv.Madison.I Cranch 137 1803). SCHWARTZ, Bernard. Direito...Op. cit. p. 180, que porm salienta o fato de que o perigo de tal ao por parte do Congresso tem at agora se mostrado mais terico do que real. O Congresso, de fato, no tem usado a sua autoridade sobre a organizao e competncia do Judicirio a fim de controlar indevidamente o funcionamento dos tribunais.
33

A mdia de exerccio do cargo da atual composio do Supremo Tribunal Federal, no ano 1 semestre do ano 2000, de aproximadamente 12 anos. O tempo de exerccio do cargo de cada ministro
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corresponde a: Ministro Moreira Alves, 25 anos (20.6.75); Ministro Nri da Silveira, 18 anos e meio (1.9.81); Ministro Sydney Sanches, 15 anos e meio (31.8.84); Ministro Octvio Gallotti, 15 anos e meio (20.11.84); Ministro Seplveda Pertence, 11 anos (17.5.89); Ministro Celso de Mello, 10 anos e meio (17.8.89); Ministro Carlos Velloso, 10 anos (13.6.90); Ministro Marco Aurlio, 10 anos (13.6.90); Ministro Ilmar Galvo, 9 anos (26.6.91); Ministro Maurcio Corra, 5 anos e meio (15.12.97) e Ministro Nelson Jobim, 3 anos (15.4.97). Gilmar Ferreira Mendes, analisando composies anteriores, observou que embora no exista mandato para o exerccio da funo de Ministro do Supremo Tribunal Federal, o prazo mdio de permanncia no cargo no superior a oito anos (MENDES, Gilmar Ferreira. Jurisdio...Op. cit. p. 21). Nesse mesmo sentido, ao analisar a Constituio de 1891, Rui Barbosa afirmava que apesar de vitalcios, os membros do Supremo Tribunal Federal poderiam, excepcionalmente, perder o cargo por deciso do Parlamento (Comentrios...Op. cit. p. 59).
35

Rui Barbosa colocava-se contra esse mecanismo, ao analisar semelhante previso na Constituio de 1891, afirmando que como a nossa determinou, imitando o seu modelo, que o Senado julgar os membros do Supremo Tribunal Federal nos crimes de responsabilidade, engenharam, com igual ignorncia que arrojo, forar essa attribuio, para collocar o Supremo Tribunal Federal num p de subalternidade ao Senado, excluindo arbitrariamente do direito commum os crimes de resonsabilidades, quando commettidos por esses magistrados (Comentrios...Op. cit. p. 13).
36

Constituio dos Estados Unidos da Amrica Artigo 2, seo 4: O Presidente, o Vice-Presidente e todos os funcionrios civis dos Estados Unidos sero afastados de suas funes quando indiciados e condenados por traio, suborno ou outros delitos ou crimes graves.
37

Bernard Schwartz relembra que embora tenha havido casos em que juzes americanos foram destitudos por impeachment, contundo, desde o fracasso, no comeo do sculo, da tentativa de se remover por impeachment um juiz da Suprema Corte porque as suas opinies se opunham s do partido dominante no Congresso, tem havido pouca probabilidade de impeachment de juzes americanos por motivos polticos (Op. cit. p. 37). A mesma ressalva foi feita por Lawrence Baum, ao afirmar que aps a absolvio do juiz Samuel Chase em 1805, o Senado ps fim aos planos polticos de Thomas Jefferson de tentar o impeachmentcontra outros membros da Corte (Op. cit. p. 105).
38

Sobre os procedimentos polticos, conferir: BAUM, Lawrence. Op. cit. p. 104 ss; SCHWARTZ, Bernard. Direito...Op. cit. p. 172-173.
39

.Concluso
A estreita semelhana estrutural entre o Supremo Tribunal Federal e a Corte Suprema Americana no se reflete em dois pontos bsicos e essenciais, e acabou por impedir que ambos obtivessem o mesmo reconhecimento da Sociedade durante sua evoluo O primeiro ponto refere-se ao exercciodocontroledeconstitucionalidade; enquanto o segundo, liga-se legitimidadeereconhecimentopopular adquiridoporambososTribunais. Assim, se em sua criao, o Supremo Tribunal Federal, como a Corte Suprema Americana, nasceu como guardio da Constituio, porm somente exercendo o controle difuso de constitucionalidade; a evoluo do Direito ptrio aproximou-o dos Tribunais Constitucionais europeus, garantindo-lhe, tambm, a possibilidade de exercer o controle concentrado de constitucionalidade.

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TemasatuaisdeDireitoPblicoConstitucionaleAdministrativo Alexandre de Moraes

O exerccio do controle concentrado de constitucionalidade pelo Supremo Tribunal Federal e as condies culturais e polticas nacionais mostraram, ao longo do tempo, que o modelo estrutural importado dos Estados Unidos para a composio e investidura dos membros do STF foi insuficiente para concretizar os direitos fundamentais constitucionais e carecedor de maior legitimidade popular, sendo superado pelas novas frmulas previstas nas Constituies europias, que no s prevem uma participao mais efetiva dos Poderes Executivo, Legislativo e Judicirio na escolha dos membros do Tribunal Constitucional, como tambm exigem maiores requisitos capacitrios. Assim, as Constituies austraca, francesa e a Lei Fundamental alem prevem as nomeaes tanto pelo Executivo, quanto pelo Legislativo; enquanto a Constituio portuguesa permite nomeaes a partir de escolhas do Parlamento e do prprio Tribunal Constitucional. Outros exemplos podem ser citados como modelos evolutivos de designao dos membros dos Tribunais Constitucionais, que visaram repartio balanceada da escolha entre os Poderes de Estado. Assim, a Constituio italiana, de 27 de dezembro de 1947, prev em seu artigo 135, cuja redao resultou na Lei Constitucional de 16 de janeiro de 1989, que os magistrados da Corte de Constitucionalidade sero nomeados, um tero pelo Presidente da Repblica, um tero pelo Parlamento e um tero pelas magistraturas supremas ordinrias e administrativas. A Constituio espanhola, de 31 de outubro de 1978, igualmente prev, em seu artigo 159, indicaes por parte de todos os rgos mximos do Estado. Dos doze membros nomeados pelo Rei, quatro sero indicados pelo Congresso, quatro pelo Senado, dois pelo Governo e dois por proposta do Conselho Geral do Poder Judicirio.15 O artigo 142 da Constituio belga, de 17 de fevereiro de 1994,16 consagra a existncia da Corte de Arbitragem, cuja composio estabelecida por lei alterna indicaes da Cmara dos Representantes e do Senado. Essa evoluo na forma de composio e investidura dos membros dos Tribunais Constitucionais leva-nos ao segundo ponto a ser analisado, qual seja, a legitimidade popular do Supremo Tribunal Federal.
Cf. PEREZ ROYO, Javier. Tribunalconstitucionalydivisiondepoderes.Madri: Tecnos, 1988. p. 94 e 100.
15

Como lembram Francisco Llorente e Mariano Pelez, a Constituio belga de 17 de fevereiro de 1994 constitui a unificao do texto original da Constituio de 1831 com as inmeras reformas posteriores, sendo as mais profundas as de 1970, 1980, 1983, 1984, 1988, 1991 e, finalmente, as 35 leis constitucionais de 5 de maio de 1993 (ConstitucionesdelosestadosdelaUnionEuropea.Barcelona: Ariel Derecho, 1997. p. 113).
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Se, historicamente e independentemente de seu modo de investidura e composio, a Corte Suprema Americana, principalmente a partir de 1803, acabou se impondo politicamente como Poder de Estado, ao lado do Executivo e Legislativo; consagrando-se como intrprete final e absoluto da Constituio e como ltimo e principal defensor dos direitos fundamentais; no Brasil, o Supremo Tribunal Federal, apesar do avano ps Constituio de 1988, ainda no encontrou as condies polticas, legislativas e culturais necessrias para atingir o mesmo statusde sua correspondente norte-americana. Nessa evoluo, seria interessante que a estrutura e composio do Supremo Tribunal Federal se afastasse do modelo americana, aproximando-se do modelo europeu de Tribunais Constitucionais, por sofrer menos influncias polticas do Presidente da Repblica. Como ressalta Bernard Schwartz, talvez a maior fraqueza, na prtica, do sistema de selecionar os juzes federais nos Estados Unidos se encontre no fato de que, muito freqentemente, o poder presidencial de nomear tenha sido usado para fins polticos. Citando Bates, explica que no se pode esperar que o Presidente nomeie indivduos, por mais importantes que sejam, cujos pontos de vista em questes de poltica pblica sejam radicalmente diferentes do seu prprio. Ele tem obrigaes polticas e pessoais que, por serem humanas, procurar cumprir por meio da nomeao para a Suprema Corte. Alm de ser Presidente, ele o lder de um partido poltico e ter sempre em mente as suas consideraes de ordem partidria.17 Importante salientar que a composio dos Tribunais Constitucionais fator legitimador da justia constitucional, havendo, portanto, necessidade da mais ampla participao popular, por intermdio de seus representantes eleitos nos Poderes Legislativo e Executivo, na escolha de seus membros. Nesse sentido, necessrio apontar como requisitos de observncia obrigatria na composio poltica da justia constitucional, o pluralismo, a representatividade e a complementaridade, garantidores de sua legitimidade e protetores dos direitos fundamentais dos grupos minoritrios que no tenham acesso aos ramos polticos dominantes. A participao de todos os poderes na escolha dos membros que compem o Tribunal Constitucional indispensvel, constituindo-se numa necessidade de legitimidade da justia constitucional, que no deve converter-se somente no ltimo degrau da carreira judiciria, pois como salienta Favoreu, a sensibilidade poltica evidentemente um importante requisito a ser analisado no momento da designao, em face das delicadas com17

SCHWARTZ, Bernard. Direito...Op. cit. p. 168.

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petncias pertencentes a um Tribunal Constitucional;18 mas tambm, no deve ser fator de desequilbrio institucional e excessivo fortalecimento do Presidente da Repblica.19 Ressalte-se, ainda, que, alm da razoabilidade na fixao dos critrios polticos para a escolha e nomeao dos membros do Tribunal Constitucional, mais ou menos comuns em todos os ordenamentos jurdicos,20 essencial para diferenciar a qualidade, a imparcialidade e a independncia da Corte, a previso de requisitos capacitrios para os eventuais candidatos e efetivas previses de garantias e impedimentos para o exerccio do cargo.21 Dessa forma, algumas alteraes na composio, forma de investidura, garantias e impedimentos do membros dos Supremo Tribunal Federal so absolutamente indispensveis para a preservao de sua legitimidade e a ampliao de sua independncia e imparcialidade, tornando-o, efetivamente, um dos rgos de direo do Estado, nos seguintes termos: Composio: Durante sua evoluo, a composio do Supremo Tribunal Federal oscilou algumas vezes. O Decreto n 19.656, de
FAVOREU, Louis. La lgitimit de la justice constitutionnelle et la composition des juridictions constitutionnelles. In: Vrios autores. Legitimidade e legitimao da justia constitucional. Coimbra: Coimbra, 1995. p. 235.
18

Importante a advertncia feita por Lawrence Baum: Certamente, o poder de nomeao proporciona aos presidentes uma oportunidade para moldar a direo geral da Corte (ASuprema...Op. cit. p. 69).
19

Como recorda Favoreu, o modo de designao dos juzes varia segundo o pas e nenhum parece ter encontrado, todavia, a frmula tima (Informe general introductorio. In: Vrios autores. Tribunalesconstitucionaleseuropeusyderechosfundamentales. Madri: Centro de Estudios Constitucionales, 1984. p. 25), concluindo que em definitivo, se pode comprovar que todos os juzes so nomeados por rgos polticos, salvo um tero do Tribunal na Itlia, o que no tem nada de particular, j que uma jurisdio constitucional tem necessariamente uma funo ou um papel em um sistema poltico (Op. cit. p. 26).
20

Essa idia de complementaridade entre as garantias e a independncia da Corte Suprema, mesmo que seu mtodo de escolha seja eminentemente poltico, pode ser exemplificada com o caso de Earl Warren, nomeado Chief-Justice da Suprema Corte norte-americana pelo Presidente Eisenhower quando estava em pleno exerccio do seu terceiro mandato como governador da Califrnia pelo Partido Republicano, o mesmo do presidente. Apesar disso, durante todo o exerccio de sua funo jurisdicional na Suprema Corte, o Chief Justice Warren pautou-se pela mais ampla e absoluta independncia. A doutrina norte-americana aponta que Eisenhower teria afirmado, posteriormente, que a nomeao de Warren teria sido o seu pior erro poltico (cf. RODRIGUES, Lda Boechat. A Corte... Op. cit. p. 32-39). Nesse mesmo sentido, Lawrence Baum ensina que nenhum juiz, naturalmente, agradar ao Presidente nomeador em todas as decises. Isto inevitvel para um nomeado para qualquer cargo. particularmente comum para os juzes porque os fatos de determinados casos e a situao do Direito podem lev-los a chegar a concluses contrrias a suas predisposies gerais. Qualquer que tenha sido o seu prazer diante da maioria dos votos de seus nomeados para a Corte, o Presidente Nixon no pode ter ficado satisfeito com seus votos contra sua posio no caso Estados Unidos versus Nixon (1974), no qual uma Corte unnime exigiu que ele apresentasse as gravaes de suas conversas como Presidente. Como ilustra esta deciso, nem mesmo as escolhas mais cuidadosas fornecem a um Presidente controle sobre a Corte Suprema (ASuprema...Op. cit. p. 69).
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3 de fevereiro de 1931, reduziu de 15 para 11 os membros do Supremo Tribunal Federal, nmero esse mantido pelo artigo 73 da Carta Magna de 1934, pelo artigo 97 da Carta de 1937 e pela Constituio de 1946, em seu artigo 98. O Ato Institucional n 02, de 27 de outubro de 1965, aumentou o nmero de ministros do Supremo Tribunal Federal para 16, que foi conservado pelo artigo 113 da Constituio de 1967. O Ato Institucional n 06, de 1 de fevereiro de 1969, retornou ao nmero de 11 membros, mesma composio prevista pela Emenda n 1/69 e pela atual Constituio, em seu artigo 101. Com a concentrao de competncias do Supremo Tribunal Federal nas matrias relativas jurisdio constitucional, no h necessidade de alterao na sua composio tradicional de 11 membros, pois conforme a lio de Kelsen, o nmero de membros dos Tribunais no deve ser muito elevado, pois devem cumprir uma misso puramente jurdica de interpretao da Constituio.22 D Mandato: iferentemente da atual previso constitucional e das previses constitucionais para os juzes da Suprema Corte norteamericana e do Tribunal Constitucional austraco, os membros do STF no devem permanecer vitalcios,23 devendo a Constituio Federal instituir mandatos,24 nos mesmos moldes j estudados em captulos anteriores e previstos para o Conselho Constitucional francs e para os Tribunais Constitucionais alemo e portugus. A Corte Constitucional italiana25 e o Tribunal Constitucional espanhol,26 igualmente, prevem mandatos de nove anos para os seus
KELSEN, Hans. La garantie juridictionnelle de la constitution.RevueduDroitPublicn 45, 1928. p. 226. Conforme analisado em captulos anteriores, o nmero de membros das Cortes Supremas muito se assemelha. Assim, nos EUA so nove, na ustria so 14, na Frana so nove, na Alemanha so 16 e em Portugal so 13. Em outros pases, igualmente, esse nmero no sofre grandes variaes. Por exemplo, na Blgica so 12, na Itlia so 15, na Espanha so 12.
22

Em sentido contrrio ao defendido pelo texto, Charles Eisenmann entende imprescindvel a vitaliciedade dos membros do Tribunal Constitucional, afirmando que a independncia no se deve tanto ao modo de nomeao, mas sim ao estatuto dos juzes uma vez nomeados. O que importa, inclusive se so designados (o que no se poder sempre evitar) por um rgo poltico, Parlamento ou Chefe de Estado, que consigam escapar de qualquer tipo de influncia da autoridade que os nomeou, para que nada tenham que temer nem esperar dela. A melhor garantia de tal independncia ser portanto a nomeao vitalcia (apudFAVOREU, Lois. Los tribunales constitucionales. Lajurisdiccionconstitucional eniberoamerica.Madri: Dykinson, 1997. p. 28).
23

Observe-se, porm, que a fim de evitarem-se onze novas nomeaes conjuntas, como regra de transio, os atuais ministros do Supremo Tribunal Federal poderiam permanecer no cargo at a aposentadoria facultativa ou compulsria aos 70 anos.
24

Constituio italiana artigo 135. Os magistrados da Corte Constitucional sero nomeados por nove anos.
25 26

Constituio espanhola artigo 159. 3. Os membros do Tribunal Constitucional sero designados

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membros. H necessidade do Judicirio, em especial o Supremo Tribunal Federal, na especial misso de interpretar a Constituio Federal, adequar-se realidade social nacional, reforando sua histrica misso de defensor dos direitos fundamentais e diminuindo as desigualdades sociais, promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao, a fim de auxiliar os demais Poderes construo de uma sociedade livre, justa e solidria.27 A alternncia dos mandatos possibilita essa maior evoluo e adequao social.28 A durao do mandato deve ser de 10 anos, para no coincidir com os mandatos do Presidente da Repblica e parlamentares,29 sendo vedada a reconduo ou mesmo um novo mandato.30 A vedao reconduo garantia de independncia da jurisdio constitucional, uma vez que seus membros no necessitam permanecer vinculados s foras polticas que os apoiaram para a nomeao. A impossibilidade de reeleio refora a idia de independncia e neutralidade poltica dos membros dos Tribunais Constitucionais, pois afasta-os da perigosa e traioeira expectativa de reeleio. Investidura: Os membros do Supremo Tribunal Federal devem ser escolhidos, de maneira proporcional, pelos representantes dos Poderes Executivo, Legislativo e Judicirio. Assim, quatro ministros devem ser escolhidos livremente pelo Presidente da Repblica31 e quatro ministros eleitos pelo Congresso Nacional, sendo
por um perodo de nove anos.
27 28

Cf. nesse sentido: CAPPELLETTI, Mauro. Tribunales... Op. cit. p. 625.

Sobre a necessidade de adaptao social do Judicirio, Jos Honrio Rodrigues analisa os poderes polticos do Brasil da primeira metade do sculo, ressaltando que, o Executivo foi sempre mais progressista e mais receptivo s aspiraes populares; o Congresso mais anti-reformista e mais retardatrio; a Justia esteve sempre a favor das foras dominantes. H, diz ele, uma relao de comportamento funcional entre a estabilidade econmico-social e a instabilidade poltica e esta s desaparecer quando aquela ajustar-se s exigncias da vida brasileira. (ConciliaoereformanoBrasil:um desafio histrico-poltico. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 1965. p. 125 apud RODRIGUES, Lda Boechat. HistriadoSupremoTribunalFederal:defesa das liberdades civis... Op. cit. p. 5). Conferir nesse sentido, Antnio Arajo, ao afirmar ser de vital importncia que a durao dos mandatos esteja desvinculada da durao das legislaturas ou do mandato presidencial, como forma de reforar-se a independncia e neutralidade polticas dos magistrados (ARAJO, Antnio de. Tribunal constitucional.Coimbra: Coimbra, 1997. p. 55).
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Entendemos que o modelo a ser seguido deve ser diverso do Conselho Constitucional francs, onde vedada a reconduo, no havendo, porm, impedimento para um novo mandato, aps um perodo de afastamento; para o Tribunal Constitucional Federal alemo, veda-se tanto a reconduo imediata quanto um novo mandato aps um perodo de afastamento. Nessa segunda hiptese, parecenos que a independncia dos juzes constitucionais ser mais bem resguardada.
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Como aponta Antnio de Arajo, a escolha pelo Presidente da Repblica pode servir para harmonizar a seleco dos membros do TC com o papel desempenhado pelo PR no quadro do nosso sistema
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dois por maioria absoluta da Cmara e dois por maioria absoluta do Senado Federal.32 Os trs membros restantes devero ser escolhidos pelo prprio Supremo Tribunal Federal,33 entre membros da carreira da magistratura e do Ministrio Pblico. Uma vez regularmente escolhidos, a posse ser dada pelo Presidente do Supremo Tribunal Federal. Observe-se que os membros da magistratura de carreira e do Ministrio Pblico, ao tomarem posse no Supremo Tribunal Federal, devero licenciar-se de seus cargos at o trmino do mandato, quando ento podero retornar ao exerccio de suas funes originais. Prvio arecerdoConselhoFederaldaOrdemdosAdvogados p doBrasil,nasescolhasrealizadaspeloPresidentedaRepblica e pelo Congresso Nacional: O Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil dever manifestar-se, sem carter vinculativo, sobre os eventuais candidatos apontados pelo Presidente da Repblica, pelo Senado Federal e pela Cmara dos Deputados e suas qualificaes, nos mesmo termos da ABA Associao norte-americana de Advogados que possui uma comisso para anlise da escolha presidencial para a Corte Suprema, logicamente sem carter vinculante, definindo o escolhido como qualificado ou no qualificado. Rui Barbosa faz interessante citao, ao comentar o artigo 55 da Constituio Federal de 1891, sobre a participao da BarAssociationde Nova York, que impediu a nomeao do Secretrio de Justia George H. Willians, para o cargo de juiz da Corte Suprema norte-americana, pelo Presidente
de governo, diminuir o peso da partidocracia, resguardar o TC da conflitualidade poltico-partidria, introduzir um elemento arbitral nas contendas entre partidos sobre a composio do TC, evitar que o TC possua uma nica fonte de legitimidade democrtica, conferir um carter de regime ao processo de escolha dos juzes constitucionais (Otribunal...Op. cit. p. 25 ss.). A escolha dos juzes constitucionais por membros do Parlamento representa a expresso da legitimao da Justia Constitucional, pois conforme afirmado por Klaus Schlaih, em relao ao Tribunal Constitucional alemo, o modo de eleio da jurisdio constitucional, eleio por rgos constitucionais federais (Parlamento Federal e Conselho Federal) expresso de uma legitimidade bem democrtica, bem federativa ou governamental, e que contrasta com o sistema de eleio de qualquer outro juiz federal, e manifesta o contedo poltico especial da jurisdio constitucional (El tribunal constitucional federal alemn. In: Vrios autores. Tribunalesconstitucionaleseuropeusyderechosfundamentales.Madri: Centro de Estudios Constitucionales, 1984. p. 145).
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A participao do prprio Judicirio na escolha de membros do Tribunal Constitucional, alm de Portugal tambm prevista para o Tribunal Constitucional Espanhol, onde dois dos 12 membros so propostos ao Rei pelo Conselho Geral do Poder Judicial (artigo 159 da Constituio espanhola), que o rgo de governo do Poder Judicirio (artigo 122.2 da Constituio espanhola); e, para a Corte Constitucional italiana, onde um tero dos 15 membros ser nomeado pelas magistraturas supremas ordinria e administrativa (artigo 135 da Constituio italiana). No dizer de Antnio de Arajo, analisando a Constituio portuguesa, a cooptao dos seus pares, , porventura, a primeira grande manifestao de independncia dos juzes constitucionais (Otribunal...Op. cit. p. 35).
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Grant, afirmando que a citada associao de advogados, levantou-se contra o nome designado. Pouco lhe importava ser o acto de um general, e general s direitas, general feito nos campos de batalha, here de guerra que, oito anos antes, estivera a pique de espedaar a Unio, e legtimo Presidente, sagrado realmente para essa magistratura pela nao, duas vezes sucessivas, em duas eleies verdadeiras, da ltima quase pouco mezes havia que entrara no exerccio do mandato. Era um desacerto e consultara mal os interesses da justia. Pois no se havia mister de nada mais, para que o foro americano protestasse. Protestou mediante a BarAssociationofNewYorkCity.34 Essa participao justifica-se pela necessidade de acompanhamento da sociedade civil na escolha poltica dos membros da Corte Suprema; Presidncia oSupremoTribunalFederal: O artigo 96, I, a, da d Constituio Federal, deve ser mantido, permanecendo a competncia do prprio Supremo Tribunal Federal para eleger seu presidente e vice-presidente para um mandato de durao superior aos atuais dois anos, que no coincida com os mandatos executivos e parlamentares e permita o desenvolvimento de idias e projetos, como, por exemplo, de cinco anos. Exignciade requisitos especiais capacitrios: Devem ser acrescentados aos atuais requisitos para a escolha dos 11 ministros do STF, alguns capacitrios, necessrios para o exerccio de to graves e importantes funes. Assim, alm da permanncia da exigncia da nacionalidade originria (CF, artigo 12, 3, IV) do gozo dos direitos polticos (cidados) e da reputao ilibada, a Constituio Federal deve suprimir a exigncia, absolutamente subjetiva, do notvelsaberjurdico, que, historicamente, no se mostrou satisfatria. Pontes de Miranda criticou o exagerado subjetivismo dessa expresso, afirmando que todo bacharel de servios polticos e alguma advocacia provinciana, ou todo juiz filho de Estado-membro que tenha, por seu tamanho, grande importncia poltica, ou grandes padrinhos ocasionais, ou juzes politiqueiros do Distrito Federal, tem parecido preencher o que o texto supe... Em certo momento da vida republicana do Brasil, um mdico e dois grandes generais do Exrcito foram nomeados para o Supremo Tribunal Federal. Se, em verdade, no se repetiu isso, inegvel que nomeaes houve, de bacharis, que no foram, intelectual ou moralmente, melhores.35 Assim, o requisi34 35

BARBOSA, Rui. CommentariosConstituiofederalbrasileira.So Paulo: Saraiva, 1933. v. IV p. 55. . MIRANDA, Pontes. Comentrios...Op. cit. v. II, p. 186.

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to do notvelsaberjurdico, para os quatro membros escolhidos pelo Presidente da Repblica e para os quatro membros eleitos pelo Congresso Nacional, deve ser substitudo pela exigncia, alternadamente, ou do exerccio no mnimo de 10 anos de efetivo exerccio de atividade que exija a qualificao profissional de bacharel em Direito,36 ou a qualificao de jurista, comprovada pelo ttulo de doutor em Direito, devidamente reconhecido. Essa complementao de experincias refora a legitimidade da justia constitucional, afastando o perigo do exagerado tecnicismo ou da poltica exagerada. Ao se referir ao Tribunal Constitucional portugus, Antnio de Arajo conclui nesse sentido, afirmando que a exigncia de formao jurdica no oferece dvidas, atende a natureza das competncias do TC e, acima de tudo, o tecnicismo das matrias sobre que incide o juzo de constitucionalidade. Neste particular, permanece vlido o aviso de Kelsen, segundo o qual da maior importncia reservar na jurisdio constitucional um lugar adequado para os juristas de profisso, ainda que alguns autores entendam que juzes com uma forte personalidade e uma longa experincia podem ser mais teis do que juristas profissionais. Por outro lado, a simbiose entre juristas de origem e percursos profissionais diversos tem sido apontada por vrios juzes como um dos aspectos mais positivos da vivncia quotidiana do Tribunal.37 Para os membros escolhidos pelo Supremo Tribunal Federal, deve-se exigir, no mnimo, 10 anos de efetivo exerccio na carreira da magistratura ou do Ministrio Pblico. Idade nimaoumxima:No nos parece necessrio a manum teno das previses atuais que exigem para o acesso ao STF idade superior a 35 e inferior a 65 anos. Nesse aspecto, concordamos com Favoreu, que afirma no ser o requisito etrio fator importante da legitimidade da escolha de um juiz constitucional, uma vez que o fato de as decises serem proferidas, em regra pela diversas Cortes, por juzes com mais de 50 anos, no refora, por si s, a sua credibilidade.38 Ressaltando-se, ainda, que para o Supremo Tribunal Federal no mais deve ser aplicada a regra da aposentadoria compulsria aos 70 anos, em face da durao dos
Em moldes semelhantes ao Tribunal Constitucional austraco. Importante lembrar que esse requisito de no mnimo 10 anos de atividade profissional exigido, para os advogados, pela regra do quinto constitucional, prevista no artigo 94 da Constituio Federal, em relao composio dos tribunais estaduais e tribunais regionais federais e no artigo 104, II, em relao composio do Superior Tribunal de Justia.
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ARAJO, Antnio de. Otribunal... Op. cit. p. 50. FAVOREU, Louis. La lgitimit... Op. cit. p. 234.

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mandatos, da mesma forma que no se aplica aos mandatos parlamentares e executivos. Garantias: Aos ministros do Supremo Tribunal Federal devem ser aplicadas as mesmas garantias dos demais membros do Poder Judicirio,39 previstas na Constituio Federal, e anteriormente analisadas, salvo a vitaliciedade, em face da durao dos mandatos.40 Contrrio nomeao vitalcia, Favoreu afirma que hoje em dia, as melhores garantias parecem ser as seguintes: carter no renovvel do mandato (Alemanha, Itlia, Frana, ustria, Espanha), inamovibilidade garantida pelo prprio Tribunal e sobretudo, um certo nmero de incompatibilidades polticas. De outro lado, conveniente ter em conta que, a independncia dos membros, deve ser acompanhada pela independncia da instituio. Esse aspecto tanto da independncia financeira como administrativa, da jurisdio constitucional, essencial.41 Impedimentos: A Constituio Federal deve prever, conforme o exemplo do ordenamento constitucional austraco, a impossibilidade de acesso ao Supremo Tribunal Federal daqueles que estiverem no exerccio ou tiverem exercido cargos de confiana do Poder Executivo, mandatos eletivos ou o cargo de procurador-geral da Repblica, durante o mandato do Presidente da Repblica em exerccio no momento da escolha. O Supremo Tribunal Federal no pode servir de aposentadoria de luxo para polticos no eleitos ou que abandonaram a vida pblica, ou ainda, de prmio pessoal para demonstraes de fidelidade poltico-partidria. Esse impedimento mostra-se objetivamente aceitvel e conveniente, pois como lembra Lawrence Baum, em relao Corte Suprema americana, que a maioria dos juzes teve envolvimentos significativos na poltica partidria antes de sua escolha, como detentores de cargos partidrios e participantes de campanhas polticas. Este padro difere daquele de muitos outros pases e uma fonte de insatisfao para muitos observadores dos tribunais. O uso de nomeaes como recompensa poltica faz com que os presidentes, deliberadamente, escolham polticos para algumas vagas.42
Cf. FAYT, Carlos S. Supremacaconstitucionaleindependenciadelosjueces.Buenos Aires: Depalma, 1994. p. 3. Nesse mesmo sentido, afirmou Zaffaroni, que a chave do poder do Judicirio se acha no conceito de independncia (PoderJudicirio.So Paulo: Revista dos Tribunais, 1995. p. 87).
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Cf. importantes observaes sobre a independncia como pressuposto da Jurisdio Constitucional: JAYME, Fernando G. Tribunalconstitucional:exignciademocrtica.Belo Horizonte: Del Rey, 2000. p. 77-82.
40 41 42

FAVOREU, Louis. Informe... Op. cit. p. 28. BAUM, Lawrence. Op. cit. p. 97.

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Incompatibilidades: Alm das atuais vedaes constitucionais aplicveis aos ministros do Supremo Tribunal Federal, previstas no artigo 95, pargrafo nico, incisos I, II e III, da Constituio Federal, e j analisadas no captulo anterior, a Constituio Federal deve prever a impossibilidade, por quatro anos aps o trmino do mandato de ministro, do exerccio de cargos pblicos de confiana e de mandatos polticos, para evitar-se o exerccio do cargo de juiz constitucional como trampolim poltico. Previso eregulamentaoinfraconstitucional:A Constituid o Federal deve prever expressamente a necessidade de lei complementar a fim de garantir-se maior estabilidade em face de seu quorum qualificado que regulamente a organizao, o funcionamento e as regras de processo e julgamento das matrias de competncia do Supremo Tribunal Federal, da mesma maneira que as Constituies francesa, austraca, portuguesa e a Lei Fundamental alem. Impeachment: A regra atual do artigo 52 da Constituio Federal, prevendo a competncia privativa do Senado Federal para processar e julgar os ministros do Supremo Tribunal Federal, nos crimes de responsabilidade foi adotada desde a Constituio Republicana de 1891, com base no modelo constitucional dos Estados Unidos da Amrica e, modernamente, constitui-se em relquia histrica. Em face da previso de existncia de mandatos para os membros do Supremo Tribunal Federal, o que garante a necessria alternncia, essa regra pode ser substituda pela previso de destituio do exerccio do cargo, no caso de prtica de infrao poltico-administrativa atentatria Constituio Federal, por deciso dos membros do prprio tribunal, nos moldes do Conselho Constitucional francs e dos Tribunais Constitucionais alemo e portugus. Nesse caso, para maior garantia de independncia e imparcialidade dos juzes constitucionais, o quorum exigido deve ser de 2/3 dos votos dos membros do Supremo Tribunal Federal.

.Bibliografia
BASTOS, Celso Ribeiro; MARTINS, Ives Gandra. ComentriosConstituiodoBrasil. So Paulo: Saraiva, 1990. v. 3 e 7. CAETANO, Marcello. Princpiosfundamentaisdodireitoadministrativo. Coimbra: Almedina, 1996. DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direitoadministrativo. 11. ed. So Paulo: Atlas, 1999. __________. Parceriasdaadministraopblica. 3. ed. So Paulo: Atlas, 1999.

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TemasatuaisdeDireitoPblicoConstitucionaleAdministrativo Alexandre de Moraes

DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Natureza jurdica dos bens das empresas estatais. Revista daProcuradoriaGeraldoEstado. v. 30/173. FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Comentrios constituio brasileira de 1988. So Paulo: Saraiva, 1995. v. 1 e 4. FERREIRA, Pinto. Comentriosconstituiobrasileira. So Paulo: Saraiva, 1994. v. 1, 4 e 6. GRAU, Eros Roberto. AordemeconmicanaConstituiode1988. 4. ed. So Paulo: Malheiros, 1999. RIVERO, Jean. Direitoadministrativo. Coimbra: Almedina, 1981. __________. Cursodedireitoadministrativocomparado. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1995. RODRIGUEZ-ARANA, Jaime. La privatizacion de la empresa publica. Madri: Montecorvo, 1991. TOLEDO, Gasto Alves de. Aspectosdocontratodeconcessoparaexplorao,desenvolvimentoeproduodepetrleoegsnatural,celebradocomaagncianacionaldepetrleoANP. Cadernos de Direito Constitucional e Cincia Poltica n. 28. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999. VIRGA, Pietro. Dirittoamministrativo. Milano: Giuffr.