COMENTARIO

TUTElA CAUTElAR Y TUTElA SATISfACTIvA ANTICIPADA: TRISTES CoNSECUENCIAS DE UNA CoNfUSIN

Por: Renzo Cavani(*) Tratndose de un pedido cautelar antes del proceso, un primer dato relevante es el siguiente: qu es lo que se quiere demandar? A partir de la lectura de la resolucin cautelar, el futuro demandante quiere una indemnizacin en dinero y no una reivindicacin de los ajos. Sin embargo, se observan cuando menos una contradiccin en el pedido cautelar: el solicitante pidi embargo en forma de depsito y secuestr los ajos de

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Maestrista con nfasis en Derecho Procesal Civil en el Programa de Post-grado de la Universidade Federal do Rio Grande do Sul (UFRGS). Abogado por la Universidad de Lima.

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[ENTRE CoRChETES]: ComENTARIoS Y ANoTACIoNES

propiedad de los futuros demandados, pero despus dice que dichos bienes le pertenecen. Sin perjuicio de esta incoherencia, ser necesario demostrar que los bienes son suyos y que, por tanto, sufri un dao en su derecho de propiedad y merece tutela resarcitoria. La razn es simple: si no ocurriese as, no tendra legitimidad para obrar. La propiedad debe ser discutida en el proceso porque fue alegada. Se aprecia que la seguridad o cautela que el solicitante quiere para su derecho de crdito es poseer los ajos (previo secuestro) para rematarlos y cobrar su acreencia si es que los futuros demandados no pagasen. Para eso sirve el secuestro o embargo de bienes muebles. No obstante, si los ajos pertenecen al solicitante, por qu habra de rematar sus propios bienes para cobrar una futura indemnizacin? Ello no tiene asidero lgico y evidencia una mala asesora profesional. De dos, una: i) o quiere los ajos y, por tanto, no se pide una cautelar sino una medida anticipatoria que le otorgue la posesin para hacer lo que mejor crea conveniente con ellos, satisfaciendo, de esa manera, su derecho de propiedad verificado en cognicin sumaria; ii) o no quiere los ajos y por tanto pide el embargo del dinero de la venta o algn otro bien, asegurando el derecho que sera reconocido posteriormente. Ntese que aunque los ajos sean suyos, el dinero producto de su venta no lo es. El problema de pedir el embargo (depsito o secuestro, no interesa) de los ajos es que, en el marco de una medida cautelar, deben conservarse y no pueden venderse. No hay satisfaccin, sino una simple seguridad. No obstante, carece de sentido pedir el embargo de un bien que me pertenece pero que me

fue arrebatado. Solo pido embargo contra bienes que no son mos y que, por no serlo, no puedo hacerme cobro de ellos en cuanto no se me d la razn. En vez del embargo, yo debera pedir una anticipacin de tutela porque lo que quiero es mi bien de vuelta! Ello no quita, evidentemente, que adems de la reivindicacin tambin se pida una indemnizacin, para lo cual aqu s se debera pedir el embargo de algn bien de propiedad de los demandados que garantice el futuro cobro de dicha acreencia. Ntese cmo es que por no distinguir tutela de seguridad cautelar de tutela satisfactiva anticipada a nivel de la prctica forense y judicial (aunque, es verdad, producto de una deficiente legislacin que confunde ambas figuras), justiciables y jueces no son capaces de encontrar los mecanismos adecuados para la proteccin de los derechos, sin tener que distorsionar la naturaleza de las figuras. Un ejemplo tpico de ello es la llamada medida temporal sobre el fondo, que de cautelar solo lleva el nombre. Finalmente, luego de esta terrible confusin del solicitante de no saber realmente qu quera ni cmo pedirlo, qu hizo el juez? Nada. Y no hizo nada porque ordenar el pesaje de los ajos no impide que estos se vendan ni tampoco que exista seguridad alguna para una futura satisfaccin en caso de que sea otorgada la indemnizacin. Un embargo hubiera sido mucho ms til. Siendo ello as, qu debi hacer? En mi opinin, debi consultarle al demandante (claramente mal asesorado) qu es lo que realmente quera, advirtindole las consecuencias de su decisin y, segn ello, adoptar la medida ms adecuada para tutelar el caso concreto.

dilogo con la jurisprudencia n 170

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