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CENTRO DE ENSINO SUPERIOR DO AMAP CURSO DE DIREITO JAIME DA SILVA FERREIRA
CONTRATOS NA RELAO CIVIL E SEUS EFEITOS NO ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO E O REFLEXO SOCIAL DE JUSTIA
MACAP 2008
Jaime da Silva Ferreira
Monografia apresentada ao Curso de Direito do Centro de Ensino Superior do Amap/CEAP como requisito parcial obteno do ttulo de bacharel em Direito, sob a orientao do Professor Elias Salviano.
MACAP 2008
Jaime da Silva Ferreira
Aprovado em ____________________de _____________.
BANCA EXAMINADORA
____________________________________________________________ ORIENTADOR: Prof. Elias Salviano
____________________________________________________________ 1 EXAMINADOR
____________________________________________________________ 2 EXAMINADOR
DEDICATRIA
Aos meus professores e principalmente ao orientador deste Trabalho de Concluso de Curso Elias Salviano, os quais imensamente contriburam em minha formao.
Homenagem pstuma especial ao meu pai Benedito Guedes Ferreira.
E especialmente a minha me Ana Ramos da Silva Ferreira que ainda comemora cada vitria alcanada em minha vida.
AGRADECIMENTOS
A minha esposa Katia Luisa da Silva Ferreira, aos meus filhos Igor da Silva Ferreira e Ingrid Tain da Silva Ferreira, pelo incentivo e amor. Motivos pelos quais hoje eu concluo mais uma graduao com honra e orgulho de ter ao lado pessoas nicas e to especiais que nunca me deixaram na mo nem em momentos difceis.
O meu muito obrigado pelo fato de vocs existirem e serem partes de minha vida.
RESUMO
Esta pesquisa cientfica trata-se de um estudo histrico acerca do conceito e da funo do contrato na relao civil das formas mais primitivas at a contempornea. Para isso, faz-se um resgate dos tipos, perodos de vigncia, normas de regulao, importncia e necessidade da existncia dos contratos desde o incio dos tempos. Percebe-se com este que antes mesmos da existncia da escrita j existiam relaes civis em forma de contrato e que estas foram evoluindo conforme as mudanas histricas. Como principal norteadora dos princpios que regem o contrato destaca-se o perodo ps-guerra, poca em que idias capitalistas no setor econmico, poltico e social estavam em ascenso. Nesta poca, ideais de justia social e igualdade comearam a emergir, no era mais concebvel o uso do poder e fora para se sobrepor nas relaes contratuais classe hipossuficiente. Por isso, houve uma reestruturao nas relaes contratuais e o estado passou a normatizar atravs da lei, o Cdigo Civil a regulamentao da autonomia da vontade e obrigatoriedade dos contratos visando o combate a desigualdade entre as partes.
Palavras-chave: histria, contrato, Cdigo Civil, justia social e igualdade.
ABSTRACT
This scientific research is about a historical study concerning the concept and of the function of the contract in the civil relationship in the most primitive ways to the contemporary. For that, it is made a ransom of the types, validity periods, regulation norms, importance and needs of the existence of the contracts since the beginning of the times. It is noticed with this before same of existence the writing civil relationships already existed in contract form and that these went developing according to the historical changes. As main objective of the beginnings that govern the contract stands out the postwar period, time where idealize capitalists in the section economical, political and social were in ascension. In this time, ideals of social justice and equality began to emerge, it wasnt more conceivable the use of the power and it forces to put upon the contractual relationships to the lacking class. Therefore, there was a restructuring in the contractual relationships and the state passed the established through the law, the Civil Code, the regulation of the autonomy and compulsory nature of the contracts seeking the combat to inequality among the parts.
Key-words: history, contract, Civil Code, social justice and equality.
SUMRIO
INTRODUO .............................................................................................................. 08 I HISTRICO DO DIREITO CONTRATUAL .................................................................. 10 1.1 Evoluo Histrica e Concepo Jurdica do Contrato at os dias atuais .... 10 1.2 Perspectiva Civil Constitucional do Contrato ............................................... 19 1.3 Funo Social do Contrato e a Justia Social .................................................. 23
II ACEPO, PRESSUPOSTO DE EXISTNCIA, EFICCIA E VALIDADE DO CONTRATO ............................................................................................................... 28 2.1 Acepo do vocbulo contrato/negcio jurdico ............................................ 28 2.2 Pressupostos e Elementos Constitutivos do Contrato................................... 31 2.2.1 Existncia, Eficcia e Validade ...................................................................... 31
III PRINCPIOS FUNDAMENTAIS DO DIREITO CONTRATUAL ................................ 35 3.1 Princpios Contratuais no Novo Cdigo Civil ................................................... 35 3.1.1 Princpio da Autonomia da Vontade ............................................................... 35 3.1.2 Princpio da Obrigatoriedade do Contrato ..................................................... 36 3.1.3 Princpio da relatividade das partes .............................................................. 37 3.1.4 Princpio da Intangibilidade do contrato e Outros ........................................ 37 3.1.5 Princpio da Boa-F.......................................................................................... 38
IV CONTRATOS EM ESPCIES .................................................................................. 40 4.1 Contratos no Cdigo Civil ................................................................................. 40 4.2 Regras de Interpretao dos contratos ............................................................ 42 4.2.1 Clusula Geral Caractersticas .................................................................. 43
CONCLUSO .............................................................................................................. 45
REFERNCIAS ............................................................................................................. 47
INTRODUO
Desde os tempos mais remotos a ocorrncia de relaes na forma de contrato tem estado presente na sociedade civil. Fato que torna relevante e necessrio haver mais estudos acerca do assunto, principalmente para atender melhor os interesses dos contratantes.
Ento, conhecer as transformaes ocorridas historicamente e compreender a funo do contrato na sociedade civil uma maneira de nortear as formas de se contratar a partir dos princpios do Direito.
Numa viso sociolgica das convenes se atribui ao contrato uma funo social que emergiu historicamente aps a segunda guerra mundial. Pois, neste perodo ocorreram mudanas polticas, econmicas e sociais que nortearam no s as mudanas na estrutura, funo, princpios, entre outros fatores presentes no fundamento da relao jurdica como dos negcios de uma maneira geral e inclusive na forma de organizao social.
preocupao
principal
foi
questo
das
clusulas
abusivas,
que
proporcionavam um enriquecimento de uma classe, em detrimento da explorao de outra. A fora, o poder, ento, era sobreposta pela classe dominante aos demais, ou seja, o capitalismo se revigorava baseado na explorao.
Por isso, houve a necessidade de repensar a tendncia individualista e egosta que tomava conta dos negcios e na busca do equilbrio das partes, o estado avanou doutrinariamente e jurisprudencialmente sobre a funo social do contrato civil, focalizando a justia social com o intuito de abordar de forma clara e objetiva os problemas enfrentados quando as obrigaes pactuadas no eram cumpridas, de forma
a fornecer um instrumento valioso de segurana, repercutindo na sociedade as espcies de pactos relevantes e razoveis.
Assim, o Cdigo Civil foi avanando e de 16 at o Novo Cdigo Civil os preceitos de cunho moral, boa-f, probidade, equilbrio na relao, regras de interpretao foram substituindo o individualismo exacerbado presente no sculo XIX e XX.
Sob a tica da pesquisa bibliogrfica aprofundada, este Trabalho de Concluso de Curso de natureza bsica se fundamentou, solidificando os estudos e anlises baseados na bibliografia disponvel e na jurisprudncia.
Para aps as leituras e reflexes exclarecer como a ao contratual organizada na relao civil brasileira considerando seus aspectos e efeitos no sistema jurdico do pas e sua repercusso social.
I HISTRICO DO DIREITO CONTRATUAL 1.1 Evoluo Histrica e Concepo Jurdica do Contrato at os dias atuais
Nas antigas e primitivas civilizaes possvel verificar a existncia de contratos. Isso porque nessa poca remota da histria o homem j vivia em comunidade com seu semelhante. Nesse tempo, o direito primitivo se estabelecia pelo costume e tradies chamados de leis consuetudinrias, estas regulavam os contratos e eram concebidos naquele tempo como acordos realizados, ou seja, verdadeiros pactos. Tal situao ocorria mediante as condies que o homem se deparava e diante das dificuldades que enfrentavam.
Deste modo, perceberam que essas dificuldades poderiam ser superadas por meio de contratos, os acordos recprocos. A razo da existncia destes contratos partiu da necessidade de adquirir produtos que alguns tinham, mas outros no. Ento, pensaram em fazer o escambo, a troca de mercadorias para suprir a necessidade por determinados produtos. Assim, uma tribo, para fornecer produtos ou cesso de um direito, era representada pelos seus chefes ou comissrios e estes pactuavam em nome da tribo. Resultava que todo o grupo-credor poderia exigir o cumprimento do grupo que desobedecia ao que houvera acordado previamente.
Formas especficas de contratos foram identificadas na antiga Mesotmia, a partir das leis escritas, primeiros enunciados conhecidos acerca dos contratos. Estas leis eram chamadas de Leis de Eshnunna, promulgadas provavelmente entre os anos de 1825 e 1787 a.c., perodo que realizavam compra, venda, arrendamento de bens e emprstimos a juros, ou seja, tratava-se de um povo que vivia do comrcio.
Anos depois, por volta dos 1.800 a.c. a 1758 a.c foi editado o Cdigo de Hamurabi no Imprio Babilnico, e neste, tambm previa-se dispositivos semelhantes lei de Eshnunna. O Cdigo regulamentava alguns contratos especficos: entre eles o arrendamento de terras, de mtuo de dinheiro, da prestao de dinheiro, etc. As taxas de juros cobradas, assim como o preo de certos servios prestados eram prescritas no pargrafo 268 do citado cdigo que: Se um homem alugou um boi para semear um gro, seu aluguel era de 2 sutu de cevada, o que equivalia a 20 litros de cevada. Neste cdigo tambm era fixada a taxa mxima de juros.
Ento, se observa nas leis escritas da poca que se dava uma garantia a mais aos contratantes, entretanto, as leis, at o momento no eram sistematizadas, ou seja, coesas e coerentes. O que se podia notar nesses cdigos que continham um conjunto de normas, as quais podiam ser interpretadas literalmente, isto , gramaticalmente, sob uma interpretao superficial, porque no se estendia alm das letras escritas e frases isoladas.
O Direito Romano Antigo foi o primeiro a sistematizar e a regulamentar o contrato, criando algumas categorias de contratos j inventadas por outros povos antigos, anterior aos romanos. Assim, os aperfeioaram, inovando as relaes jurdicas estipuladas por meio de contrato. Este ato submetia o devedor ao poder do credor por causa da forte presena dos dogmas religiosos, fazendo-os temer os castigos dos deuses. O cumprimento do contrato, portanto, era questo de honra e o vnculo jurdico era pessoal e em caso do devedor no cumprir com a obrigao, o credor poderia inclusive atingir o corpo do devedor fisicamente, inclusive poderia escravis-lo. Deste modo, estava implementada a justia privada, e, o vnculo, evidentemente, tinha carter extremamente pessoal.
Assim, os contratos, como todos os atos jurdicos, tinham carter rigoroso e sacramental. As formas eram obedecidas, ainda que no expressassem exatamente vontade internas das partes, ou seja, o querido ou pretendido. Na poca da Lei das XII Tbuas, por volta de 449 A.C., a inteno das partes estava materializada no que se
expressavam verbalmente e corretamente vista dos interessados, ou seja, dos que firmavam no contrato, e deste fazendo parte.
No Direito Romano Clssico se evidenciava a utilizao de trs vocbulos para distinguir fenmenos iguais, entretanto estes tinham para o direito da poca suas particularidades. Estas eram a conveno, o contrato e os pactos, formas de contrato que os romanos adotaram por muito tempo.
A Conveno trata-se do gnero e, assim, qualquer relao contratual era uma conveno que tinha como espcie o contrato e o pacto. Estes contratos se firmavam em convenes normatizadas e era protegida pelo chamado Ius Civilis, que tratava-se de uma ao judicial destinada a solucionar possveis litgios previstos pelo direito civil romano.
Estas espcies contratuais se subdividiam em trs: a) Litteris, espcie de contrato em que consistia em transcrever literalmente o que as partes falavam no momento da contratao, o que exigia registro no livro do credor, codex, que se tratava de um tipo de livro caixa; b) r, que consistia na realizao contratual pela tradio, isto , pela entrega efetiva da coisa, objeto do contrato e c) verbis, espcie que consistia em celebrar o contrato pela troca de expresses orais no ato da celebrao, solenemente, como em um ritual religioso.
Havia outra categoria de conveno, denominava-se pacto, espcie de acordo no previsto em lei, o qual alm de no exigir formalidades, no era protegido pela ao judicial. Excetuando-se os pactos mais importantes, como os de venda, locao,
mandato e sociedade, estes so os contratos consensuais para os quais se criou tal proteo.
Foram os pretores, magistrados de alada inferior de juiz de direito que tinham como funo distribuir a justia, que comearam a proteger os pactos atravs de Editos. Estes se tratavam de parte de lei em que eram preceituadas algumas regras,
publicadas por meio de decretos, ordem judicial e mandatos em anncios ou editais, motivo pelo qual foi elevado categoria de contratos e tinha como fundamento o consensualismo das partes na realizao dos mesmos. Tais contratos envolviam venda, locao, mandato e sociedade, declarando-se a vontade sem qualquer formalidade.
Seguindo a trajetria do contrato na evoluo histrica, chega-se a Idade Mdia, perodo em que a forma de contratos recebeu influncia do Direito Germnico. Estes se preocupavam com a inadimplncia na obrigao contratual e se ensejava a escravido ou a priso do devedor.
As prticas medievais evoluram e se transformaram nas traditio cartae, as cartas de entregas, que a materializao pelo documento. A forma escrita passa, ento, a ter predominncia e a influncia da Igreja e do Renascimento dos estudos romanos na Idade Mdia influenciou o sentido obrigatrio do contrato.
Na idade mdia o direito feudal era elaborado e aplicado pelo senhor feudal em seus feudos, onde era pressuposto um contrato prvio firmado entre o senhor feudal e o vassalo, neste ambas as partes assumiam obrigaes recprocas. O vassalo recebia do senhor feudal uma determinada poro de terra para cultivar, mediante o pagamento de uma parcela da produo que seria colhida. Por outro lado, o vassalo devia ao senhor feudal a fidelidade, ou seja, abster-se da prtica de quaisquer atos hostis ou de natureza perigosa contra, devia tambm o auxlium, que se tratava da disponibilizao de homens e armamentos em caso de guerras sem nenhuma remunerao. Isto ocorreria sempre que o senhor se sentisse ameaado ou lesado por outros senhores ou vassalos e o consilium espcie de conselho, o obrigava auxiliar seu senhor quando convocados.
Estes contratos na idade mdia foram denominados de feudo-vasslico, um ato simblico de extremo formalismo. Para sua efetivao era preciso que a parte fizesse a entrega da coisa, ou de algo que a representasse, esta era a condio para que o
contrato ocorresse e tivesse validade, caso contrrio ele nem existiria, ou seja, a formalidade era obrigatria sua realizao.
As modificaes nos contratos eram submetidas ao Direito Cannico e a vontade era sobreposta como fonte do direito contratual. A palavra consignada fazia lei entre as partes. Na poca, o contrato no era somente questo jurdica, mas tambm, religiosa. Ento, ao realizar um determinado contrato pela vontade das partes, estas consignavam suas palavras, que fazia lei, declarando-as, respeitando-se as regras eclesisticas, as que tinham poder sobre o povo, que temia ser condenado pela igreja pelo perjrio, ou seja, juramento falso. Assim, a boa-f era essencial realizao do contrato pelo juramento em nome de Deus. A fundamentao deste contrato nascia de um ato de vontade materializado pela declarao das partes. Desta forma, o direito cannico se estabelece em contraposio ao direito romano, no seu extremo formalismo adotando princpios dogmticos de que s o consentimento obriga, mas no correspondia a realidade, pois o sentido era outro, s o consentimento obriga, no dispensando as formalidades para provar a existncia desse consentimento.
Nos sculos XIII e XIV, costumes locais nas cidades da Itlia, Frana e outros Pases baixos da Europa admitiram o consensualismo no direito contratual. Ento, para que houvesse a celebrao de contratos, os interessados teriam que, primeiramente, estabelecer comum acordo de vontades, o que se iria tratar no contrato e ao final chegava-se a um consenso, assim a palavra consignada continha respeito que tornava o contrato realizado uma obrigao moral.
A idia que repercutiu na sociedade moderna no incio do sc. XVIII foi o jusnaturalismo que era fundada na razo, nesta o homem senhor de seus atos e no deve se submeter a nenhuma autoridade exterior. Assim, o contrato se tratava de norma criada pelo prprio homem, sendo esta legitimada pela vontade das partes que sem nenhuma objeo, ou seja, livremente pactuavam. E a vontade foi eleita como fundamento desta sociedade, da formao do Estado e da fundamentao do direito.
Na realizao deste, se estipulavam deliberadamente o contrato, o qual j no era mais fonte das obrigaes, e, sim, da vontade das partes.
Com o surgimento da classe burguesa, formada de comerciantes da Idade Mdia, o Estado foi encarado como um obstculo para o crescimento econmico. E para manter o Estado afastado das intervenes econmicas, se assumiu o jusnaturalismo racionalista no XVIII. Perodo em que o direito privado passou a ser alicerado pelo dogma da vontade e o contrato tratado como fundamento da sociedade capitalista. Assim, as relaes privadas ocorriam a partir da vontade individual firmada em qualquer relao contratual. Uma vez que ao assumir certa obrigao, o indivduo restringe a sua liberdade, porm por meio de sua prpria vontade soberana.
No sculo XVIII, quando a burguesia assumiu o poder econmico, e, por conseguinte, poltico e social surgiu o Estado Liberal, se contrapondo ao Estado Absoluto. A partir deste movimento social burgus se assegurava ao indivduo a liberdade da vontade em detrimento ao absolutismo estatal reinante. O que possibilitou o surgimento de uma nova realidade, pois o Estado Liberal tinha como caracterstica: poder social limitado nos direito individuais e polticos; a defesa da livre iniciativa e da livre concorrncia e a no interveno do Estado na economia, o que impulsionou o nascimento do Estado liberal consolidado pelo regime capitalista de produo.
Sobre este fato Adam Smith, um dos principais pensadores do Liberalismo, declara em que: [...] suficiente que deixemos o homem abandonado em sua iniciativa para que ao perseguir seu prprio interesse promova o dos demais. O interesse privado o motor da vida econmica (SMITH, apud DERANI, p.32).
Esta ideologia burguesa, portanto, consistia na crena de que a atividade econmica do homem deve ser livre, por meio autnomo da vontade em promover algo de acordo com seus interesses, no necessitando da tutela estatal para desenvolver-se na atividade econmica. A qual, sem dvida foi precursora da vida econmica.
A atividade econmica sempre despertou o interesse dos indivduos, principalmente porque estes esto integrados por um objetivo comum de gerar riqueza e atravs dela a satisfao de seu bem-estar particular.
Diante desse quadro econmico, o contrato era considerado um instrumento de circulao de riquezas, constituindo-se em um legtimo mecanismo para que a classe dominante burguesa obtivesse com sucesso bens jurdicos pertencentes classe aristocrtica em decadncia. O contrato, portanto, era visto como fundamento da sociedade capitalista e atravs deste se garantia liberdade e igualdade jurdica, uma vez que estas eram oriundas da prpria vontade dos contratantes. Esta liberdade se efetivava pela auto-regulao de interesses, predominando a igualdade formal.
Ento, por trs da teoria da vontade vislumbrava-se a idia de superioridade da vontade sobre a lei. Uma vez que as normas legais ficavam restritas apenas a fornecer parmetros para a interpretao da vontade dos contratantes e ainda, ofereciam regras supletivas para as situaes em que as partes no haviam regulamentado certos pontos dos direitos e obrigaes assumidas no contrato.
Mas, foi a partir do advento da Revoluo Francesa que basicamente predominou o conceito de autonomia da vontade. Conceito idealizado durante muitos sculos e planejado por aproximadamente um sculo, realmente sob a nsia de uma burguesia que apesar de rica se encontrava margem da poltica, pois o poder poltico ainda estava sob poder da nobreza. Entretanto, esta classe em ascenso necessitava de segurana jurdica e poltica para fortalecer ainda mais a sua atividade econmica.
Por isso, ao assumir o poder, a burguesia tratou logo de introduzir modificaes na sociedade atravs de idias fundamentais que implementaram realmente, no plano histrico, a sua concepo de liberdade e sua noo de propriedade. extrema noo de liberdade era radical, era necessrio um Estado que no interferisse na economia.
Mas, foi com a Revoluo Francesa que se inaugurou e desenvolveu-se na poca moderna, o individualismo, a partir do Cdigo Napolenico. Perodo em que predominou o individualismo e a pregao de liberdade em todos os campos, inclusive no contratual. Entretanto, na primeira e segunda guerra mundial se alteraram os
valores do individualismo que, a largo espao foi substitudo pelo valor social.
Foi atravs da ascenso da classe burguesa que se assumiu o domnio da sociedade e a continuao do poder social ocorreu justamente nos corpos legislativos e, mais ainda, o da ordem jurdica, que a moldou, para que viesse assegurar, de forma contnua e permanente seus interesses.
No entanto, foi no Sculo XIX que o direito contratual forneceu meios mais simples e seguros proporcionando maior eficcia a todos os acordos de interesses. Nesta poca optou-se pela eliminao quase completa do formalismo e o coeficiente de segurana das transaes abriu espao lei da procura e da oferta. O que restringiu a liberdade de estipular, mas deixou de proteger socialmente os mais fracos na relao contratual, criando oportunidades amplas para os fortes economicamente, os que emergiam de todas as camadas sociais.
Todos estes fatores contriburam para instaurao de um novo panorama no campo poltico, econmico e social. Os Estados Liberais foram consolidados, fundamentados por uma ideologia individualista pautada na Revoluo Francesa e no estabelecimento do regime capitalista de produo. A Revoluo Industrial
proporcionou grandes transformaes de carter scio-econmico na vida econmica dos indivduos e os contratos revelam-se instrumentos de grande valia da vida econmica desta poca: pois garantiam a regulao de interesses individuais e de igualdade entre as partes contratantes. A partir dessa ideologia liberal denominada modelo clssico de contrato foi consubstanciada nas acepes de ampla liberdade de contratar e total subordinao de seus termos, ou seja, se fazia a lei entre as partes.
Como princpios norteadores desses contratos predominaram a igualdade das partes, a obrigatoriedade dos contratos, autonomia da vontade (liberdade contratual), a relatividade dos contratos (efeitos restritos s partes), e a intangibilidade destes. O que no correspondia realidade de fato, pois ao exercer tal liberdade levada ao extremo, observou-se que esse modelo, em vez de libertar, cada vez mais escravizava a parte social ou economicamente mais fraca na relao contratual. Assim, a isonomia que se pretendia entre as partes enfraquecia diante do poderio econmico das grandes indstrias em desenvolvimento, as que impunham unilateralmente suas condies. Desta forma, a liberdade em escolher com quem contratar aos poucos ia sendo mitigada pela impossibilidade de satisfao das necessidades dos indivduos em adquirir bens do grande produtor.
Essa realidade em particular, nas relaes trabalhistas, levou o Estado a adotar medidas mais participativas, passando a intervir nas relaes privadas em trs aspectos do regime contratual: criando, atravs de lei, uma superioridade jurdica que compensasse a inferioridade econmica e social da parte mais fraca; reconhecendo e apoiando grupos organizados de representao ou impondo certo contedo a alguns contratos, condicionando sua validade autorizao do poder pblico. A Revoluo Industrial funcionou como uma mola propulsora de verdadeira Revoluo na concepo, libertando-o do seu paradigma clssico, individualista, formalmente igualitrio e privado para incorporar uma interferncia estatal. Um instrumento de equilbrio social necessrio para coibir possveis abusos da parte social e economicamente mais forte e, a sobrepor o interesse social ao privado, momento em que surge o Estado Social.
Aps a Segunda Guerra Mundial, uma nova concepo de contrato foi proposta pelo Estado Social. A vontade perde o seu valor fundamental da relao contratual, surgindo elemento estranho s partes, porm bsico para a sociedade do sculo XX como um todo: o interesse social. Esta concepo de contrato apresenta eminentemente uma funo social, pois agora no s o momento da manifestao do
consenso importa, mas tambm e, principalmente os efeitos do contrato na sociedade sero levados em conta.
Sob este prisma, o Estado Social, na tica do direito, deve ser entendido como aquele que acrescentou dimenso poltica do Estado Liberal, a dimenso econmica e social mediante a limitao e controle dos poderes econmicos e sociais privados e a tutela dos mais fracos. Ele se revela pela interveno legislativa, administrativa e judicial nas atividades privadas.
As Constituies Sociais so assim compreendidas ao regularem a ordem econmica e social, com maior rigor, para evitar os abusos daqueles mais fortes economicamente em detrimento dos mais fracos. O que normalmente se constatava nos negcios jurdicos sob a vigncia do Estado Liberal que tinha funo exclusivamente individual no contrato, sendo esta incompatvel com o Estado Social, resultante das transformaes sociais, econmicas e polticas do sculo XX. Perodo em que surgem os novos preceitos no direito contratual que rege as atuais figuras vigentes no mundo contemporneo, no que se refere contratao de massa, conseqncia da massificao social e das relaes sociais.
O paradigma do contrato paritrio e do livre acordo entre as partes, praticamente no existe mais. Isto quer dizer que na modernidade prevalecem os contratos de adeso e neste a vontade de apenas uma das partes livre, restando ao aderente a contratao em bloco, sem discusso de clusulas, ou no se contrata.
A industrializao permitiu a concentrao de grandes capitais e a formao de grandes empresas, a produo em larga escala cresceu; tais fatos tambm marcaram o incio de uma profunda transformao no sistema de bens e servios, que atingiu da mesma forma o campo contratual. Ento, dificilmente se poderia falar em vontade livre, onde uma das partes impunha as condies ao contratar. Tudo isso contribuiu para liberao do paradigma clssico, individualista, formalmente igualitrio e
predominantemente privado para incorporar a interferncia estatal, necessria
observada como instrumento de equilbrio social, o qual prioriza o interesse social ao privado.
1.2 Perspectiva Civil Constitucional do Contrato
No Cdigo Civil de 1.916 o direito privado brasileiro revelou com bastante nfase uma ndole individualista e voluntarista que era prevista no corpo sob a influncia do Cdigo Napolenico e de diversas outras codificaes do sculo XIX. Assim, as principais relaes jurdicas tuteladas na virada do XVIII para o sculo XIX restringiamse ao sujeito contratante e ao proprietrio. Estes eram consagrados como valor jurdico de proteo e tinham ampla liberdade para contratar, circular riqueza e adquirir bens e servios, como uma forma de representao da ampliao da prpria inteligncia e da personalidade, sem interveno legal.
Entretanto, tratou-se de regular, sob o ponto de vista formal, a atuao dos sujeitos de direito. E apesar do Cdigo Civil Brasileiro ser a Constituio do Direito Civil o modelo de contrato, cujo principal fundamento era a autonomia da vontade, no conseguiu dar resposta satisfatrias aos anseios da sociedade atual. Isto, porque priorizavam apenas o interesse de uma elite em ascenso, a qual ocorria de forma injusta e desigual, onde os menos favorecidos eram explorados por ser o lado mais fraco.
O contrato em sua formao tradicional caracterizou-se como um instrumento de exerccio de poder. A liberdade constitua um elemento simplesmente formal e hbil para a expanso capitalista e para a espoliao dos indivduos hipossuficientes. A idia apontou para a necessidade de se repensar o instituto do contrato, atravs da constituio, modificando o comportamento do contrato, no mbito coletivo, para que se concretizasse a justia social constitucional, dando maior nfase sua funcionalizao. O que ocasionou a derrubada de dogmas, como a autonomia da vontade e relatividade
dos efeitos dos contratos dando nova orientao sobre o direito contratual e seu papel na efetivao da justia contratual.
No Brasil, a partir dos anos 20, inicia-se o declnio da era de segurana e estabilidade que o Cdigo Civil Brasileiro de 1916 instituiu ao sujeito de direito nas suas relaes econmicas. Como reflexo de diversos fatos histricos, dentre os quais se destacam: a Primeira Guerra Mundial, que resultou na falta de mercadorias e em agitaes populares; os movimentos sociais de reivindicaes; e, o processo de industrializao crescente do Sculo XIX. Ante a este quadro de insegurana social e instabilidade jurdica imediatamente aps a promulgao Cdigo Civil de 1916, inicia-se a primeira fase intervencionista do Estado. Em que se promovem leis extravagantes com o objetivo de reequilbrio do quadro social. Essas novas leis que se dizia serem editadas em carter excepcional, por ter introduzidos princpios que no os consagrados no cdigo de 1916, permitiam que determinadas situaes pudessem ser reguladas pelo Estado. Entretanto, sem que fosse alterada substancialmente a centralidade e a exclusividade do referido cdigo.
Mas, foi a partir dos anos 30 que o Direito Civil brasileiro recebeu a ateno da poltica legislativa do Welfare State (Estado Providncia) e se respaldou na Constituio de 1934, cuja expresso, na teoria das obrigaes, se constitua no fenmeno do dirigismo contratual. O Estado, nesta dcada passou a intervir com maior freqncia e intensidade na ordem jurdica, mediante a criao de uma quantidade de leis extracodificadas que no apresentavam um carter emergencial, estas tutelavam uma gama de situaes no abordadas pelo Cdigo Civil de 1916.
A nova concepo ampliou o alcance das leis excepcionais abrindo espao para as chamadas leis especiais com carter regulador de matria especfica, apresentando um contexto legal tcnico, objetivo e finalista. Fato que abalou a exclusividade do Cdigo Civil na aplicao do direito nas relaes privadas.
Uma terceira fase na ordem jurdica brasileira iniciou com a Constituio de 1946, nesta fase o Estado acompanhou as tendncias das Cartas Polticas e Constituies do ps-guerra e inseriu normas e princpios que institua deveres sociais no desenvolvimento da atividade privada, passando a limitar sua autonomia, a propriedade e ao controle dos bens.
Esta profunda alterao ocorreu por causa da preocupao que o legislador teve em estabelecer um modelo jurdico que protegesse o sujeito do direito, garantido a estabilidade e segurana das normas nas relaes de natureza privada. Principalmente considerando a nova realidade de interesses sociais e econmicos e preestabelecidos pelo Estado nos seus textos constitucionais, os quais passaram a incorporar e definir princpios pertinentes as matrias antes abordadas apenas pelo Cdigo Civil.
Durante o sculo XIX, quando se afirmaram os fenmenos constitucionalistas e de codificao, a relao que havia entre os dois demonstrava uma estrutura muita precisa. A Constituio e o Cdigo formavam dois instrumentos de direito distintos, mas paralelos, que se relacionavam sob o aspecto formal, isto , quando uma determinada norma da Constituio tivesse um sentido que contrariasse a regra codificada ocorreria, e ainda ocorre, o fenmeno da revogao, pela incompatibilidade entre a norma hierarquicamente inferior com a superior, nico ponto de ligao entre a Constituio e Cdigo Civil. Assim, este era levado categoria superior como Carta constitucional.
A Constituio foi instaurada na poca como um documento poltico com a finalidade de definir normas de organizao e competncia estatal, no incidindo sobre os demais ramos do direito, exceto em situaes excepcionais, diante do momento histrico em que predominava a instabilidade poltica.
O Direito Civil era identificado como lcus normativo privilegiado do indivduo. Nenhum ramo do direito era mais afastado do direito constitucional do que ele, era visto como um documento estvel e permanente, que demonstrava ser firme e imutvel
para o direito comum. A Constituio fazia parte do Direito Pblico, por outro lado o Cdigo integrava o Direito Privado (autnomo, irretocvel e auto-suficiente).
Ao contrrio, atualmente identificam-se inmeros pontos entre o pblico e o privado sem que se precise uma delimitao entre ambos, confundindo-se interesse pblico e interesse privado. Esta integrao se manifesta em todos os campos do ordenamento jurdico; seja na elaborao da categoria dos interesses difusos, seja nos institutos privados na atribuio de funo social propriedade, no estabelecimento imperativo do contedo de negcios jurdicos, na objetivao da responsabilidade ou na obrigao de contratar.
Esta constitucionalizao do Direito Civil importou na emigrao dos princpios bsicos contidos no Cdigo de 1916 para a Constituio Federal de 1988, passando a ocupar posio central dentro do sistema jurdico. A Lei Maior de 1988 produziu uma inverso ao eleger a dignidade da pessoa humana como fundamento do Estado Social Democrtico de Direito quando destituiu o direito civil de seu carter eminentemente patrimonialista, individualista incorporado no sculo XIX e inspirado no Cdigo Civil de 1916. Ento, o patrimnio deve submeter-se pessoa, somente se legitimando, enquanto meio de realizao desta. E entre os princpios que balizaram a sociedade contempornea brasileira destacam-se os da dignidade da pessoa humana e da livre iniciativa (art.1, III e IV, da CF/88).
Na Constituio Federal de 1988 pode-se observar a coexistncia dos princpios da liberdade e da igualdade em idntica hierarquia dentro do ordenamento jurdico, devendo, ambos, ser interpretados e aplicados levando em considerao ltima a dignidade da pessoa humana. A Constituio, portanto, provoca um repensar, em decorrncia das transformaes nos antigos lares do Direito Civil, dentre elas est o Contrato. A Constituio a todos vincula: o legislador, o intrprete, o juiz, o rgo administrador e o cidado. Segundo Gustavo Tepedino, Apud Geraldo, (2004, p. 8182):
[...] A adjetivao do Direito Civil, dito constitucionalizado, socializado, despatrimonializado ressalta o trabalho que incumbe ao intrprete de reler a legislao civil luz da Constituio, de forma a privilegiar os valores nopatrimoniais, a dignidade da pessoa humana, o desenvolvimento de sua personalidade, os direitos sociais e a justia distributiva, qual deve se submeter a iniciativa econmica privada e as situaes jurdicas patrimoniais.
Embora se tratando do Cdigo Civil de 1916, leitura do atual Cdigo Civil, tambm segue a mesma diretriz em defesa da justia social sob a tica da dignidade do ser humano em busca da equidade nas relaes jurdicas, submetendo a autonomia privada da vontade das partes lei do pas. A citada releitura implica no distanciamento do individualismo e da patrimonialidade do direito contratual, mas no no sentido de revogar tal posio, porm recondicion-la aos direitos e garantias constitucionais que se submetem proteo a dignidade da pessoa humana.
Atravs da Constitucionalizao do Direito Civil se buscou investigar a insero do direito civil na Constituio e estabelecer os fundamentos de validade jurdica. Deste modo, a Constituio o vrtice mximo, norteador de toda e qualquer criao, interpretao e aplicao da legislao civil. Ou seja, pode-se inferir que deve o jurista interpretar o Cdigo Civil segundo a Constituio e no a Constituio segundo o Cdigo, como ocorria com freqncia anteriormente. O Cdigo Civil no pode ser visto como uma categoria superior de Carta Constitucional como acontecia nos diplomas jurdicos do sculo XIX.
1.3 A Funo Social do Contrato e o Valor da Justia Social
As transformaes do direito contratual contemporneo resultaram das mudanas econmicas do sculo XX com o advento da produo de bens e servios em massa que se avolumou diante da inferioridade dos contratantes. Especialmente dos consumidores, inferiorizados pela organizao de grandes aglomerados industriais, financeiros, que por conta de suas posies sociais impem sua vontade, diante da inferioridade marcante do outro contratante; no dizer de George Ripert (2002, p.24) e
Helosa Carpena (2001, p.25), que reconheciam uma vontade demasiado poderosa submetida a uma vontade enfraquecida.
A profunda transformao atingiu tambm o campo do contrato, pois a desigualdade impunha a uma das partes condies que dificilmente se poderia considerar vontade livre.
O livre-arbtrio dos contratantes sofre, assim, as ingerncias legislativas, permitindo o intervencionismo nas relaes contratuais. Os tribunais comeam a admitir a Teoria da Impreviso, a resoluo por excessiva onerosidade, abuso do direito, caindo por terra antiga intangibilidade do pacta sunt servanda (os contratos so para serem cumpridos). Como resultado o contrato como instituto jurdico sofre influncia da organizao poltico-social em cada momento histrico, o que ressalta a relatividade de todo instituto jurdico, em especial o do contrato.
Estudos recentes dos civilistas tm demonstrado a falcia da viso esttica, atemporal, no ideologizada do Direito Civil, que deve refletir e ser apto a responder aos anseios da sociedade vigente. Trabalha-se com a idia de sistema jurdico, conceituado como uma rede hermenutica, axiolgica (valores humanos) e
hierarquizada de princpios e valores jurdicos e de decises jurisprudenciais, que tem como funo evitar ou superar antinomias, dar cumprimento aos princpios do Estado Democrtico de Direito, assim como esto previstos de forma explicita ou implcita na Constituio Federal do Brasil de 1988.
Sendo que a Constituio de 88 produziu uma inverso ao eleger a dignidade da pessoa humana como fundamento do Estado Social Democrtico de Direito, destituindo o direito civil de seu carter puramente patrimonialista, herdado do sculo XIX e inspirado no Cdigo Civil de 1916.
Essa nova concepo veio submeter o patrimnio pessoa, somente legitimando este como meio de idealizao desta.
Na verdade, no perodo ps-guerra, as transformaes sociais profundas do sculo XX influenciaram completamente o mundo jurdico, houve mudanas intensas e significativas na forma de se contratar, atravs da nova forma de pensar. E as idias e concepes sobre o contrato passaram a desenvolver uma funo social e por meio de seus doutrinadores influenciaram o mundo. Ocorre ento uma completa alterao do eixo interpretativo do contrato. Este, ao invs de ser visto como resultado da inteno das partes e da satisfao de seus interesses passa a representar um instrumento de convvio social e de preservao dos interesses da coletividade, ou seja, o interesse pblico sobrepondo-se sobre o privado, em considerao a dignidade da pessoa humana, sendo esta ltima o ncleo do negcio jurdico.
No Cdigo Civil de 2002, art. 421 previsto que liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato. Logo, percebe-se que, na verdade, funcionalizou a liberdade de contratual e no o contrato em si. O princpio da funo social do contrato se localiza no texto constitucional, especificamente no art. 170, regido pela livre iniciativa justia social. E este valor de justia social, expresso no texto constitucional, no sentido e nos limites mencionados h de incidir no direito civil.
Na teoria geral dos contratos se tem como base a noo de equidade, boa-f e segurana concretizando a denominada socializao da teoria contratual. Assim, funcionalizar o contrato implica, sobretudo, atribuir ao instituto jurdico uma utilidade ou impor-lhe um papel social. Logo, o contrato que no cumpre a sua funo social, de plano, como negcio jurdico reconhecido por meio da valorao social, gera efeitos jurdicos (atributivos, circulatrios e existenciais), de modo a ter superado o estrato e existncia. No entanto, os seus efeitos acabam sendo nocivos aos contratantes, ou ao menos a uma das partes, ou ainda, a interesses gerais, por fim acaba no campo da invalidade jurdica (nulidade ou anulabilidade).
No obstante, em plena virada para o sculo XXI, ainda se sustenta a suma aplicao do princpio da autonomia da vontade, ou seja, liberdade plena de contratar, em nmero reduzido; no se dando a mnima importncia a valores e princpios constitucionais que efetivamente vieram modificar substancialmente a forma do contrato, incluindo-se neste plano, a relativizao das obrigaes, a
despatrimonializao e as funes sociais do contrato.
O que prevalece atualmente no mais a exigncia pura e simples do cumprimento das clusulas contratuais, uma vez que o Estado interventor obriga que as relaes jurdicas sejam pautadas pela confiana, lealdade, boa-f, no onerosidade excessiva, sem abuso do direito da parte mais forte economicamente sobre a mais vulnervel. Sendo assim, qualquer norma ou clusula contratual deve espelhar a
normativa constitucional como modo de aplicao e legitimao. Desta forma, v-se que novos princpios surgem, entre estes o princpio da boa-f objetiva, o da tutela do hipossuficiente e o da equivalncia das prestaes contratuais, sempre em busca da igualdade material e da justia contratual.
Em conformidade a esta corrente, Tartuce (2008 b) entende que a funo social dos contratos traz conseqncias dentro do contrato (intra partes) e tambm fora do contrato (extra parte). O autor cita como efeito intra partes o Art. 413 do novo Cdigo Civil, em que h relativao da fora obrigatria do contrato, justamente uma das conseqncias da funo social dos negcios jurdicos. Afirma que por esse dispositivo o juiz deve reduzir o valor da clusula penal se a obrigao tiver sido cumprida em parte ou se entender que a multa excessivamente onerosa.
Essa posio ratificada pela prpria natureza jurdica do princpio da funo social dos contratos, de ordem pblica, conforme prevista no art. 2.035, pargrafo nico, do prprio Cdigo Civil.
Em relao ao efeito extra partes, Tartuce (2008 b) cita um caso em que o contrato, pelo menos aparentemente, bom para as partes, entretanto de repercusso
ruim para a sociedade e cita um contrato celebrado entre uma empresa e uma agncia de publicidade. Neste, o contrato civil e paritrio, o que no traz qualquer desequilbrio s partes.
No entanto, a publicidade discriminatria, conforme publicidade abusiva prevista no art. 37, pargrafo 2 do CDC, o mesmo contendo vcio neste ponto, pela presena do abuso de direito, caracterizando uma forma de contrato que pode ser nula, nos termos dos arts. 187 e 166, VI, do novo Cdigo Civil.
O Contrato, em sua funo instrumental, se liga a propriedade, isto , a instituio do contrato reflexo da instituio jurdica da propriedade, ou seja, uma relao de ndole patrimonial. E nesse aspecto de transmisso de riqueza sua funo social foi primordialmente exercida.
Sob esta nova viso da funo social que o contrato e a propriedade devem ser analisados em conjunto. De um lado a propriedade, meio de produo, mobiliria e imobiliria (utilizada para produo de bens e servios); de outro, a propriedade da empresa capitalista sob a forma de sociedade, a qual tem sua estrutura fundada em um contrato de sociedade. E conclui-se, portanto, que fazer parte de uma sociedade fazer parte de um contrato.
II ACEPO, PRESSUPOSTO E CARACTERSTICAS DE EXISTNCIA, VALIDADE E EFICCIA DO CONTRATO/NEGCIO JURDICO 2.1 Acepo do vocbulo contrato/negcio jurdico atual
inquestionvel a importncia dos contratos nas relaes civis negociais para o desenvolvimento do pas, visto que contribui para o crescimento econmico e conseqentemente social deste, assim imprescindvel que sua validade esteja prevista na jurisprudncia.
Segundo Geraldo (2004, p. 50-51) o conceito de contrato tratado da seguinte forma:
Primeiro, o contrato um ato de formao, uma operao criadora, ou seja, um negcio jurdico formado mediante duas ou mais declaraes de vontade que convergem para um determinado fim prtico e serve como um fato impulsionador, seja de uma relao jurdica, seja como um conjunto de normas concretas.
Depois, o contrato pode ser um conjunto de normas previstas pelas partes, para regular os seus prprios interesses.
E, por ltimo, o contrato pode ser uma fonte de obrigao, representando uma relao de direito, na qual os sujeitos, ativos e passivos, possuem direitos e deveres que estabelecem de comum acordo.
Atualmente a doutrina define que o contrato ou se atrela a sua gnese (voluntarista) ou a sua funo (objetiva). Assim, ora o encara como ato de vontade que visa produzir efeitos jurdicos na formao do ato, vontade que lhe d origem (autonomia da vontade), ora define como um preceito (dito norma jurdica concreta), que retira a sua validade da norma jurdica abstrata imediatamente superior, o que no desvincula do carter jurdico de seus efeitos (auto-regramento da vontade).
A autonomia da vontade e o auto-regramento da vontade so distintos, o primeiro se liga ao momento inicial, liberdade (autonomia) para praticar o ato e o segundo, ao momento final, aos efeitos (regras) que do ato resultam, tutelados pelo ordenamento jurdico.
As definies voluntaristas so dominantes na doutrina brasileira, alis, raras excees, nem se cogita concepes contrrias; em alguns dos livros mais difundidos nas faculdades de direito do Pas: Bevilqua, Franzem, Barros, Rodrigues, respectivamente, apud (AZEVEDO, 2002, p. 5), assim, o definem:
[...] O ato jurdico deve ser conforme a vontade do agente e as normas de direito; toda manifestao da vontade individual, a que a lei atribui o efeito de movimentar as relaes jurdicas. Ato jurdico, portanto, a manifestao lcita de vontade, tendo por fim imediato produzir um efeito jurdico. A caracterstica primordial do ato jurdico ser um ato de vontade. O ato jurdico fundamentalmente um ato de vontade visando a um fim etc.
Entretanto, a instrumentalidade do contrato no revelada na posio doutrinria em estudo, pois o contrato, atualmente, como negcio jurdico tem gnese e funo, mas essencialmente uma estrutura e que apresenta circunstncias negociais como elemento definidor do negcio.
Sob a viso da linha de pensamento estrutural do contrato, a que considera as duas concepes doutrinrias j mencionadas, apesar de critic-las por serem imperfeitas e no revelarem a estrutura do negcio jurdico. A voluntarista ora abrange mais que o definido, ora deixa de abranger o todo definido. No primeiro caso, pensa-se nas hipteses tericas de atos lcitos no negociais realizados por determinada pessoa que deseja alcanar os efeitos previstos na lei. Nesse caso, se tem um ato de vontade lcito, que visa produzir efeitos, sem que se esteja diante de um negcio jurdico. Ou seja, a vontade no elemento necessrio para a existncia do negcio, tendo relevncia somente o campo da validade e da eficcia. Quanto ao segundo caso, quando no abrange a definio do todo definido, se tem a hiptese de converso substancial e o negcio que dela resulta, no engloba o que as partes desejam, ou seja, se o negcio efetivamente realizado for ineficaz (sentido amplo), mas, contiver os pressupostos para que seja eficaz como outro negcio, no previsto, nem desejado e se as partes soubessem da ineficcia do negcio realizado, desejariam este outro, que convertesse nele o negcio realizado, pois este no foi previsto e nem querido, e ainda assim um negcio jurdico (AZEVEDO, 2002, p.7).
A idia fundamental da concepo da funo a transformao do negcio jurdico em norma jurdica. Isto, porque a ordem jurdica reconhece a autonomia privada no como fonte da norma jurdica, mas como fonte criadora de relaes jurdicas e estas nunca so normativas. A transformao do negcio em normas jurdicas concreta artificial.
De acordo com Azevedo (2002, p.13-14) a idia de norma jurdica concreta, somente se pode entender numa sentena judicial, ou outro ato equivalente. Situaes em que os negcios nulos (ou anulveis, anulados) s podem ser vistos como nonormas ou no negcio. Sendo considerado negcio por tratar-se de relaes comerciais em que as partes contratantes, atravs da autonomia da vontade prevista juridicamente e em respeito as suas regras. De forma que, o negcio nulo somente h de ser visto como simples fato, ainda que sem os requisitos de validade, continuando a ser classificado como negcio, seja na doutrina como na jurisprudncia.
Sobre isso, Geraldo (2001, p. 116), afirma que o direito obrigacional operacionalizado basicamente pelo contrato e, alm disso, exatamente a estrutura daquilo que foi denominado ato jurdico, mas hoje denominado negcio jurdico e refere-se estrutura dos contratos.
Para Azevedo (2002, p.16) o negcio jurdico, estruturalmente, pode ser definido ou como categoria, isto , como fato jurdico abstrato, ou como fato, isto , como fato jurdico concreto, principalmente porque a lei prev sua obrigatoriedade, considerando sua existncia, validade e eficcia jurdica.
Como categoria a hiptese do fato jurdico, s vezes dita como suporte ftico, que se fundamenta numa manifestao de vontade como pretendido. Nesta, o contrato praticado mediante certas circunstncias negociais que fazem com que essa manifestao seja vista, socialmente, como dirigida produo de efeitos jurdicos e tal circunstncia o elemento definidor do negcio. A essa declarao de vontade atribuise efeitos constitutivos de direito. No se trata de uma simples manifestao de vontade, e sim uma manifestao qualificada.
No caso de fato jurdico concreto, contrato todo fato jurdico consistente quanto a declarao de vontade e o ordenamento jurdico atribui efeitos designados como queridos, considerando os pressupostos de existncia, validade e eficcia impostos pela norma jurdica que incide sobre ele.
2.2 Pressupostos e Caracteres Constitutivos do Contrato/Negcio Jurdico
A idia da anlise sobre o contrato deve ser feita em trs planos: existncia, validade e eficcia. Somente quando se completa estes pressupostos para a sua realizao que o contrato existe, vale e eficaz, em um determinado ordenamento jurdico. Ento, so indispensveis formao e realizao de qualquer contrato.
2.2.1 Da Existncia, Validade e Eficcia Jurdica Aos acontecimentos no mundo real, previsto na norma, incide sobre estes fatos, qualificando-o como fato jurdico passa a ter existncia jurdica e a produzir efeitos no campo do direito, j que esses efeitos esto na dependncia dos efeitos manifestados como queridos pelos contratantes.
O direito, para realizar esta atribuio, exige que a declarao tenha uma srie de requisitos, isto , exige que a declarao seja vlida e para isso os contratantes precisam estar em pleno gozo de suas faculdades mentais, que as disposies feitas sejam lcitas e sem vcios e caso a declarao contenha dolo ele, ao lado do erro e da coao um dos trs vcios da vontade, ou seja, o dolo presente na declarao torna o negcio jurdico no vlido, embora existente.
Entretanto, tal princpio no fica restrito a tal plano. O novo Cdigo Civil tambm incluiu a funo social no plano da validade, e o fez quando inseriu os artigos 104 e seus incisos e o 2.035, pargrafo nico do Novo Cdigo Civil que estabelece: Art. 104. A validade do negcio jurdico requer: I agente capaz; II- objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel; III forma prescrita ou no defesa em lei.
Segundo o pargrafo nico do art. 2.035, nenhuma conveno prevalecer se contrariar preceitos de ordem pblica, tais como os constantes no mencionado diploma legal, com a finalidade de assegurar a funo social da propriedade e dos contratos. No obstante, a ordem pblica, em caso de violao, mostra-se suscetvel de ser restaurada.
O magistrado, quando da anlise de determinada clusula contratual, pode fazer uso do disposto no artigo 51, 2 do Cdigo de De fesa do Consumidor - CDC. Ele ,
pode buscar a manuteno do contrato, mediante leitura interpretativa. Desse modo, convalidar o contrato, modificando os seus efeitos, em consonncia com o art. 184, do Novo Cdigo Civil NCC.
No momento em que o novo Cdigo Civil elevou o princpio da funo social a integrante da ordem pblica, houve simultaneamente a atribuio a tal funo o papel invalidante. Ao passo que esse o reflexo da ordem pblica nas relaes contratuais de direito interno. Acerca da validade do negcio jurdico (contrato) pertinente destacar o que observa Veloso (2003, p. 12):
[...] Validade o conjunto de requisitos que determinam a vigncia de um contrato, seus elementos constitutivos, em conformidade com o ordenamento legal. O negcio jurdico vlido quando obedeceu a esses requisitos e invlido caso contrrio, acentuando-se que a invalidade comporta graus, conforme a gravidade e a intensidade norma jurdica.
Portanto, a invalidade do contrato ocorre quando defeituoso e imperfeito, ou seja, no corresponde aos requisitos previstos em lei como essenciais para a sua validade.
No plano da eficcia jurdica que a conseqncia principal do negcio jurdico, ningum declara a sua vontade para que no tenha sentido algum nem gere qualquer efeito. H casos, todavia, em que, considerando as circunstncias, a lei recusa efeitos ao negcio. Nestes casos, a ineficcia no atinge os atos em si, pois eles so vlidos, mas impede que os seus efeitos se projetem a determinadas pessoas.
Este o motivo pelo qual haver o maior reflexo da funo social, no plano da eficcia, principalmente em razo da ordem pblica ser dotada de contedo axiolgico, por causa da atribuio de valores morais, pois assim no ser toda voltada ao princpio da funo social, mas ordem pblica.
Pelo contedo valorativo, o princpio da funo social do contrato pode ser concretizado em graus, de maneira que, em um caso concreto, possa haver a violao
da funo social e no ser atingida a profundidade necessria para haver a violao da ordem pblica, havendo, apenas, a ineficcia do contrato ou da clusula em questo.
Havendo duas ou mais hipteses de, satisfatoriamente, executar um mesmo contrato ou interpretar uma clusula, dever-se- escolher a que promova melhores benefcios sociais, como no caso da proteo ao meio ambiente ou a que instrumentaliza a gerao de mais empregos. Embora de difcil aplicao voluntria pelas partes, no h a menor dvida que possa ser trazido ao Poder Pblico, seja em atos de licenciamento, seja em atos regulatrios, ou ainda, quando da interpretao do negcio jurdico pelo magistrado.
Os elementos que constituem o contrato como negcio jurdico classificados em trs espcies: essenciais, naturais e acidentais. Conforme define BARROS apud (AZEVEDO, 2002, p. 26)
[ .. . ] O s p r ime ir os s o e le me n t os es s en c i a is , a e s t r ut u r a d o a t o; qu e l he f or m a m a s u bs t nc ia e se m os q u a is o a t o n o ex is t e. Nu m a c o m p r a e v e n d a , p o r ex e mp lo , o s e le me n t o s e s s e nc ia is s o a co is a, o p r e o e o c o ns e nt im e n t o, f a lt an d o u m d e les , o at o n o ex is t e [ . .. ].
Barros Apud (AZEVEDO, 2002, p. 26-27) segue com as definies dos dois ltimos elementos de existncia, quais sejam, naturais e acidentais:
Naturais, resulta do prprio negcio, a obrigao que tem o vendedor de responder pelos defeitos ou vcios do contrato que podem ser redibitrios (art. 1.101 NCC) e pelos riscos da evico (art. 1.092, b), caso lhe sobrevenha a redues patrimoniais, capaz de afetar o cumprimento da prestao a seu cargo. Acidentais, so estipulaes que facultativamente se adicionam ao ato para modificar-lhe uma ou alguma de suas conseqncias naturais, tais como: a condio, o termo e o modo, ou encargo (arts. 114, 123 e 128 do NCC), como o prazo para entregar a coisa ou pagar o preo.
Segundo Slvio Rodrigues apud (AZEVEDO, 2002, p. 27) h distino entre os elementos constitutivos e pressupostos de validade: O Cdigo Civil, em seu art. 82, menciona quais os pressupostos de validade do ato jurdico, determinando serem: a) a capacidade do agente; b) o objeto lcito; a forma prescrita em lei [...]. A doutrina, por
sua vez, diferencia os elementos que constituem o seu contedo, ou seja, a sua estrutura, dos pressupostos de validade, mencionados no referido artigo do cdigo. Antes, no Cdigo Civil de 1916 denominava-se ato jurdico, hoje, (Cdigo Civil de 2.002) negcio jurdico, sendo que o legislador ampliou a redao no art.104.
III PRINCPIOS FUNDAMENTAIS DO DIREITO CONTRATUAL Conforme abordagem do captulo anterior, as novas relaes sociais, polticas e econmicas na modernidade se instauraram no sculo XIX com a consolidao de Estados Liberais e estabelecimento do regime capitalista de produo. Perodo em que se instalou o modelo clssico de contrato que tinha na autonomia da vontade, na obrigatoriedade, na relatividade e na intangibilidade os seus princpios basilares.
Estas transformaes histricas foram instrumentos de grande valia no desenvolvimento da vida econmica da poca: garantiam a regulao de interesses individuais com igualdades entre as partes contratantes, ao mesmo tempo que atendiam as necessidades de ampliao e difuso das relaes econmicas. O que incluiu essas novas situaes dos contratos no Cdigo Civil de 1916.
Entretanto, com a constitucionalizao do direito civil e a recente entrada em vigor do novo Cdigo Civil, prope-se, dessa forma, mitigar o postulado da autonomia da vontade e a da obrigatoriedade dos contratos e outros, instituindo mecanismo de combate desigualdade substancial entre as partes, com assuno de uma postura mais ativa do Estado, atravs do dirigismo contratual; em fim, prope uma reestruturao do direito obrigacional, especialmente em relao aos contratos.
3.1 Princpios do Direito Contratual no Novo Cdigo Civil
3.1.1 Autonomia da vontade Sob esta nova viso este princpio ainda serve como essencial a formao da relao jurdica, pois consiste na liberdade que possuem os contratantes de escolher, por firmar ou no contratos, de realiz-los com quem melhor lhe aprouver, de estabelecer seus termos, assim como resolv-lo ou alter-lo, o que pode ser considerado liberdade contratual. Atualmente, no entanto, considerando a massificao das relaes contratuais inegvel fator de restrio possibilidade de escolha, quer quanto com quem contratar, quer quanto ao contedo do negcio. Tanto consumidor, como microempresas ou empresas de pequeno porte que para a sua sobrevivncia necessitam se submeter ao poderio econmico de grandes grupos e conglomerados capitalistas fica evidente que no se pode falar em paridade no momento da contratao. Essa situao fica bem ilustrada pela crescente utilizao do contrato de adeso em que o Cdigo Civil de 2002 estabeleceu limites expressos autonomia da vontade, o qual estabelece que seu exerccio deva se limitar funo social do contrato; vedando e tornando anulvel
determinados contedos que representam desigualdade material entre as partes, exigindo transparncia, lealdade e correo nos negcios.
Outra situao se v nos monoplios, oligoplios de empresas ou grupos econmicos, neste caso o Estado intervm no contrato quando, a leso e o estado de perigo esto presentes. O novo Cdigo Civil estabelece: Art. 421- A liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato.
3.1.2 Obrigatoriedade dos Contratos Tambm conhecido como pacta sund servanda, expresso latina que significa (os pactos devem ser cumpridos), o contrato vale como se fosse lei entre as partes. O Novo Cdigo Civil, atento a essa tendncia de amenizao do rigor que este princpio impe aos contratantes incorpora expressamente a clusula rebus sic stantibus, enquanto as coisas estiverem assim aos contratos de execuo so continuados e diferidos (art. 478 e 480), assim como o estado de perigo (art. 156) e os institutos da leso (art. 157), o qual trata da Teoria da Impreviso, onde se a prestao se tornar excessivamente onerosa para uma das partes, em razo de acontecimentos extraordinrios e imprevisveis, em princpio serve de pressuposto para reviso contratual.
O estado de perigo e a leso so dois institutos trazidos ao novo Cdigo, asseguratrio de justia contratual, onde a onerosidade excessiva ocorre
independentemente de causa superveniente.
Ento, houve uma reestruturao do Princpio da Obrigatoriedade, tornando-o mais flexvel com a interferncia do Estado para corrigir os rigores do contrato, ante o desequilbrio de prestaes e pela alterao radical das condies de seu cumprimento.
3.1.3 Relatividade dos Contratos
Este princpio consiste nos efeitos do contrato que ficam restritos somente entre as partes contratantes, no atingindo terceiro, exceto quando se estipula no contrato. Essa concepo clssica tambm a posio do Cdigo Civil de 1916, entretanto foi relativizada no Novo Cdigo Civil, que inspirado no princpio da sociabilidade, no concebe mais o contrato apenas como instrumento de satisfao de finalidade egosta dos contratantes, porm lhe reconhece um valor social. E nesse aspecto, ao se fixar a funo social como limite da liberdade contratual, no poderia deixar de admitir, a operatividade dos efeitos dos contratos sobre terceiros, no caso, a coletividade. Ento, no h como negar que este princpio foi reestruturado pelo reconhecimento de seus efeitos a terceiros no cumprimento da funo social.
3.1.4 Intangibilidade dos Contratos Este por decorrncia do princpio da obrigatoriedade considerava o contrato como lei entre as partes, repelia qualquer interferncia em seu contedo, inclusive a do prprio Estado. Embora no Cdigo Civil de 1916 no houvesse expressado previso a autorizar a aplicao da clusula rebus sic stantibus, (teoria da impreviso) em contratos de execuo continuada, os tribunais ptrios j vinham aplicando com fundamento no princpio da equidade e da boa-f. Todavia, agora, diante do texto expresso no novo Cdigo Civil sua aplicao permissvel na forma dos arts. 478 e 480, no caso de clusula desproporcional ou excessivamente onerosa, possibilitam a interveno estatal
Ao lado dos mencionados princpios recepcionados pelo novo Cdigo Civil que os amenizou visando funo social dos contratos e a dignidade da pessoa humana. A linha de revalorizao das relaes humanas afasta o esprito individualista e pragmtico, tutelado pela Constituio Federal. E se inspira propondo renovao nos princpios e incorporando novos em que est os princpios da boa-f objetiva (regra de conduta), da probidade (art. 422 NCC) e da tutela do hipossufiente, em busca da justia substancial, com o deslocamento da relao contratual da tutela subjetiva tutela objetiva da confiana, visando sempre o interesse social, pois representa no modelo
atual o valor da tica, correo, lealdade, honestidade, sem abuso, sem causar leso ou desvantagem excessivas, cooperando para atingir o bom fim das obrigaes; o cumprimento do objetivo contratual e realizao do interesse das partes.
Na intangibilidade dos contratos, os seus princpios basilares revelaram-se instrumentos de grande valia no desenvolvimento da vida econmica da poca, pois garantiam a regulao de interesses individuais com igualdades entre as partes contratantes, ao mesmo tempo em que atendiam as necessidades de ampliao e difuso das relaes econmicas.
Entretanto, com a constitucionalizao do direito civil e a recente entrada em vigor do novo Cdigo Civil, prope-se, dessa forma, mitigar o postulado da autonomia da vontade e a da obrigatoriedade dos contratos e outros instituindo mecanismo de combate desigualdade substancial entre as partes, com assuno de uma postura mais ativa do Estado, atravs do dirigismo contratual. Enfim, prope uma reestruturao do direito obrigacional, especialmente em relao aos contratos.
3.1.5 Princpio da Boa-F O princpio da Boa-F emergiu a partir da crise social resultante do individualismo jurdico e liberalismo econmico do fim do sculo XIX e incio do XX, este perodo impulsionou a revalorizao das relaes humanas, contrria ao modelo clssico de contrato e que contribuiu para imposio da funo social dos contratos, conforme artigo 421.
Na seqncia, o art. 422 defini como segunda norma que os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato, como em sua execuo, os princpios da probidade e boa-f. O que relega ao direito privado noes e valores prprios do pblico, de forma a priorizar a tica jurdica no novo Cdigo Civil, perspectivas essenciais a justia e regra de conduta.
importante considerar a boa-f no Cdigo Civil sob o aspecto destacado por Alpio Silveira apud Bierwagem (2007, p.77).
A boa-f objetiva pode ser definida, na esfera jurdica, como comportamento inspirado no senso de probidade, quer no exerccio leal e no caviloso dos direitos e das obrigaes que dele derivam, quer no modo de faz-los valer e de observ-los, respeitando em qualquer caso o escopo visado pelo ato jurdico, a harmonia dos interesses das partes e as exigncias do bem comum.
Esta evoluo a respeito das relaes contratuais que invadiu o espao reservado e protegido pelo direito passando-o da livre e soberana manifestao da vontade das partes para instaurao de um instrumento jurdico mais social, controlado e submetido a uma srie de imposies coibentes, mas equitativas.
Nesse horizonte, o resgate de princpios como o da funo social e da boa-f, ao lado da relativizao do direito de propriedade, elevam-se como elementoschave para a convivncia social, dando passos largos especialmente na segunda metade do sculo XX, quando os direitos humanos entram, definitivamente, como prioridade na agenda internacional (BIERWAGEN, 2007, p. 123).
Ento, sob o dito da boa-f no se deve orientar apenas pela vontade dos contratantes, mas agregar ao contrato a lealdade e honestidade, respeitando os direitos e deveres estabelecidos pela lei e vontade das partes.
Assim, incorporar o princpio da boa-f torna-se um inegvel avano na legislao brasileira aliada a razo e equidade social.
IV CONTRATOS EM ESPCIES Na teoria geral dos contratos e dos contratos em espcie h relaes diretas com o Direito das Obrigaes, principalmente porque no existe uma obra prpria nem para os contratos, assim como para os contratos em espcie. O que se tem na realidade encontra-se na parte especial, o Livro das Obrigaes, ou seja, Livro I. Nesse aspecto, Gonalves (2006, p.3) conceitua o contrato como fonte de obrigao, sendo a fonte o fato responsvel pela origem desta conforme as regras de direito. Assim, os fatos humanos que o Cdigo Civil brasileiro considera geradores de obrigao so: a) os contratos; b) as declaraes unilaterais da vontade; e c) os atos ilcitos, dolosos e culposos.
Alm disso, aproxima-se da Parte Geral do Cdigo Civil. Com teorias gerais e conceitos bsicos genricos e abstratos acerca dos elementos da relao jurdica, os quais especificamente tratam das pessoas, bens e fatos.
4.1 Contratos no Cdigo Civil
A utilizao de contratos trata-se de um instrumento jurdico essencial a circulao de riqueza e transmisso de propriedade. Assim, h uma relao estreita entre o direito dos contratos e o direito pblico e esta regulamentada atravs de contratos administrativos subordinados constituio do pas. Pois, conforme Gonalves (2006, p.3) a lei que disciplina os efeitos dos contratos, que obriga o declarante a pagar a recompensa prometida e impe ao autor do ato ilcito o dever de ressarcir o prejuzo causado.
[...] uma vez formado o contrato bilateral (plano de existncia) e se for vlido (plano de validade), o no-cumprimento posterior da prestao (falta da causa referida na sua constituio) autoriza a resoluo, evitando que a parte inocente seja obrigada a cumprir a sua prestao, que se tornou sem causa (AZEVEDO, 2002, p.155).
O art. 481 do Cdigo Civil prev que Pelo contrato de compra e venda, um dos contratantes se obriga a transferir o domnio de certa coisa, e, o outro, a pagar-lhe certo preo em dinheiro. Com isso, se percebe o carter obrigacional do contrato tanto para o comprador como para o vendedor. Conforme Gonalves (2006, p. 71) estas relaes juridicamente apresentam natureza: a) bilateral, um paga o preo estabelecido e outro transfere o domnio do objeto; b) consensual, resultante do acordo de vontades; c) onerosa, tanto para quem paga como a quem recebe a coisa; d) comutativo, atravs de vantagens e sacrifcios, quando as coisas estiverem sujeitas a riscos; e) no solene em alguns casos em que a alienao de imveis ocorre sem escritura pblica.
Apesar da obrigatoriedade reconhecida pelo direito no cabe ao juiz modificar ou adequar a equidade a vontade das partes manifestadas no contrato, mas respeit-la, assegurando que ambas sejam contempladas e atinjam o efeito desejado no ato da contratao. Entretanto, cumpre ao juiz analisar a posio do contratante individual, o que tratado como consumidor e que em nossa sociedade capitalista encarada como a pessoa mais importante pelo fato de ser a mais desprotegida na relao negocial.
importante destacar que entre as relaes de massa no h somente contratos escritos, porque existe no mesmo patamar dos contratos de adeso, expressos em formulrios os contratos orais, resultantes das consideradas condutas sociais tpicas como os recibos e notas emitidas em caixas automticos que no devem ser desprezados. Isto porque so meios vantajosos para empresas que precisam agir com rapidez, apesar do perigo que representam para os consumidores.
Indivduos vulnerveis no s ao abuso das empresas, mas s limitaes quanto a liberdade de contratar ou no, j que existe obrigatoriedade em uma srie de contratos de toda espcie, como o de transporte, compra de alimentao, aquisio de jornais, fornecimento de bens e servios pblicos, entre outros. Alm disso, a liberdade de escolha do outro contratante tambm sofre restries, a saber os servios pblicos concedidos sob regime de monoplio.
E, por ltimo, limitam-se tambm as clusulas gerais no estabelecimento do contedo dos contratos, inclusive aquelas relacionadas funo social, boa-f objetiva e do Cdigo de Defesa do Consumidor.
O Novo Cdigo Civil de 2002, que est em vigor desde 2003 destina uma parte exclusiva para tratar do assunto contratos. Embora submetido a muitas crticas, existe uma aproximao maior deste com a nossa realidade. Sobre isso Venosa (2007, p.1) observa que se o Cdigo no perfeito e completamente atual, mais tcnico e mais adequado ao nosso tempo.
A partir do artigo 421, destinado aos contratos em geral se apresenta avanada tcnica legislativa de enunciao que contm expresses semnticas relativamente vagas, com princpios e mximas do conceito jurdico indeterminado, os quais permitem uma infinidade de hipteses concretas de condutas tipificveis. Motivo que justifica o termo intrprete usado por Bierwagen (2007, p.6) para definir o aplicador do direito em busca de respostas e ainda acrescenta questes como:
Em que hipteses o novo Cdigo Civil aplica-se ao contrato celebrado na vigncia da lei anterior? Na sua vigncia, pode-se executar a sentena proferida em conformidade com o Cdigo Civil de 1916? Se o novo diploma regula parcialmente determinada matria disciplinada por lei especial, h revogao apenas das disposies conflitantes ou de todo diploma?
A mesma autora tambm divide este objeto de lei em estudo em quatro grupos. O primeiro sobre as regras relativas vigncia e obrigatoriedade da lei, constante do art. 1 ao 3 segundo as de interpretao e integr ao das normas, dos arts. 4 e 5 ; , em terceiro lugar as regras de eficcia da lei no tempo, encontrada especificamente no art. 6 e em quarto e ltimo as regras de eficcia da lei no espao presentes do art. 7 at o 19.
4.2 Regras de interpretao dos contratos
Dentre os critrios de interpretao dos contratos podemos interpretar contra o predisponente em contratos por adeso, julgar de acordo com a boa-f e os costumes, voltar-se de forma restrita contratos gratuitos ou benficos, pela conservao do contrato, etc.
Bierwagen (2007, p.119) afirma ser comum ocorrer divergncias em contratos de adeso, assim as dvidas decorrentes da interpretao da avena decorrem do fato das partes no expressarem com clareza sua vontade, gerando contradies, dvidas, ambigidades e at obscuridades.
Por causa das dificuldades em compreender a real inteno das partes mister interpretar o contrato de forma que ocorra a conciliao da vontade dos envolvidos. Para isso, o intrprete poder usar todos os critrios presentes na lei, tanto nos consagrados pela doutrina e jurisprudncia, assim como em regras interpretativas previamente prefixadas pelo legislador e tambm princpios gerais e mtodos de interpretao tradicional, ou seja, apoio histrico, gramatical, entre outros, de forma que este conjunto alcance as expectativas das partes. Neste aspecto Gonalves (2006, p.15) menciona que o prprio Cdigo Civil estabelece regras para interpretao dos negcios.
Quando houver no contrato de adeso clusulas ambguas ou contraditrias, dever-se- adotar a interpretao mais favorvel ao aderente (art.423); a transao interpreta-se restritivamente (art.843); a fiana no admite interpretao extensiva (art. 819); sendo a clusula testamentria suscetvel de interpretaes diferentes, prevalecer a que melhor assegure a observncia da vontade do testador (art. 1.899).
Assim, sempre prevalecer o objetivo de proteo ao hipossuficiente. Para isso, observa-se a adoo de alguns critrios tcnicos quanto interpretao dos contratos. Dentre estes, Gonalves (2006, p.15) destaca; a maneira de apurar a inteno dos contratantes atravs do modo pelo qual vinham executando de comum acordo; a que seja menos onerosa para o devedor; a no interpretao de clusulas do contrato de
forma isolada e sim dentro do contexto em que se insere; e em relao aos contratos de adeso, as clusulas duvidosas devem ser julgadas sempre a favor dos aderentes.
4.2.1 Clusula Geral Caractersticas A tcnica legislativa de enunciao denominada conceitos jurdicos indeterminados existentes no momento ou previstas para o futuro ocorrem por meio de expresses semnticas relativamente vagas, princpios e mximas que compreendem e recepcionam uma diversidade de hipteses concretas quantos s condutas tipificveis.
De acordo com Gonalves e Venosa (2007, p.1) estas espcies formulam hipteses legais atravs do emprego de conceitos que apresentem significados abertos e vagos, tais como urgncia, ordem pblica, justo preo, calamidade pblica, medidas adequadas ou proporcionais, necessidade pblica, utilidade pblica e interesse pblico.
propsito dos estudantes de direito, advogados, intrpretes da lei, jurisprudncia e doutrina a tarefa manter a legalidade de contratos que surgiram aps o Novo Cdigo Civil, tornando-os vivos e adequados aos valores que a eles se inserem, respeitando as transformaes histricas, relaes sociais e individuais.
Assim, a Teoria Geral dos Contratos limita a autonomia das vontades quanto s regras estipuladas nas obrigaes contratuais baseadas na lei privada, tendncia moderna das legislaes ocidentais como tcnica legislativa de estipulao da clusula geral.
Ento, para que se possa compreender a relao contratual importante perceber os motivos do declnio da autonomia da vontade e os limites da ingerncia do Estado no mbito da lei privada. Isto porque esta foi tendncia moderna adotada pelo Novo Cdigo Civil, inovando atravs da limitao na liberdade de contratar em detrimento da funo social do contrato, disposta no artigo 421 onde a liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato. Ou seja,
este o princpio da conduta em direitos e obrigaes de que trata a Norma Restritiva da autonomia Contratual.
Assim, o novo Cdigo Civil rompe com o modelo dogmtico formalista anterior e a partir das clusulas gerais torna-se mais prtico e condizente com a nova realidade do sistema social, menos morosa. Alm disso, o resgate de princpios como o da boa-f apresenta-se como um elemento central para as relaes sociais em que os direitos humanos so prioridade na agenda internacional.
CONCLUSO
O contrato o meio mais eficaz pelo qual se podem solucionar conflitos sociais decorrentes da falta de cumprimentos das obrigaes de fazer, de compromissos e promessas do acordo firmado. a forma de garantir aquele que se sentir ameaado ou lesado de seu direito possa recorrer ao Estado, rgo responsvel pela tutela jurisdicional.
Assim, uma promessa instrumentalizada por meio da adeso, ou no constante na formalidade que um contrato exige no mundo jurdico se pode garantir aos contratantes o cumprimento dos deveres previstos em lei.
Para isso, algumas regras foram institucionalizadas pelo Novo Cdigo Civil de 2002, algumas limitaes na autonomia da vontade das partes foram adotadas visando a diminuio do individualismo da patrimonialidade do direito contratual e proporcionando direitos e garantias constitucionais que primam pela proteo da pessoa humana, de forma a minimizar o desequilbrio social.
Ento, o carter social do contrato provoca mudanas em que a noo de equidade, de boa-f e de segurana e por que no de justia passam a ser princpios da teoria contratual.
Como resultado desta nova tica presente no contrato, ocorreu uma completa modificao no eixo interpretativo dos contratos, pois este passa a representar um instrumento de convvio social em defesa de interesses coletivos e autonomia da vontade submetida antes as regras legais.
Embora o objetivo das relaes contratuais estejam inseridas no contexto de justia social, na prtica a teoria nem sempre aplicada. Principalmente pelo fato do contratante ser o lado mais fraco e ter a necessidade de contratar, o que deixa uma visvel vantagem ao lado mais forte da negociao, j que ele estabelece as condies do contrato.
Apesar do Novo Cdigo Civil ainda ser imperfeito e no corresponder na prtica a funo social necessria a realidade moderna, as mudanas ocorridas eram imprescindveis considerando-se o momento histrico presente. Alem do mais, o princpio da autonomia privada foi suavizado, evitando que a disparidade ocorra por meio de proveito injustificado de uma parte em detrimento da outra.
indiscutvel que o contrato um instrumento central na gerao de riquezas, fato que torna ainda mais relevante a necessidade de haver regulao no interesse das partes vinculada ao contexto social, pois o contrato na relao jurdica contribui para a distribuio de bens suscetveis de valorao econmica. Ou seja, na sociedade psmoderna, o contrato um instrumento capaz de proteger os interesses socialmente relevantes.
Desta forma, o Estado Social, fundamentado na dignidade do ser humano, estabelece que a autonomia da vontade precisa estar aliada a liberdade de princpios como a boa-
f objetiva e da tutela do hipossuficiente para alcanar a justia priorizando o interesse social.
No atual modelo de contrato, a boa-f representa os valores ticos como lealdade, correo e veracidade em contraposio ao voluntarismo jurdico. A obrigao contratual busca equilbrio entre as partes contratantes.
Portanto, o contrato na sociedade ps-moderna deve ser encarado com um novo enfoque, tanto direta quanto indiretamente ligado aos interesses coletivos e no como um negcio destinado a satisfao pessoal e privada. Neste, a vontade das partes regulada em razo da funo social, priorizando a valorizao da dignidade humana, conforme o art. 1 da Constituio Federal, devendo prescrever a ordem econmica e jurdica.
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CENTRO DE ENSINO SUPERIOR DO AMAP CURSO DE DIREITO JAIME DA SILVA FERREIRA

Jaime da Silva Ferreira

Jaime da Silva Ferreira

Aprovado em ________de _.

____________________________________________________________ ORIENTADOR: Prof. Elias Salviano

Homenagem pstuma especial ao meu pai Benedito Guedes Ferreira.

Palavras-chave: histria, contrato, Cdigo Civil, justia social e igualdade.

Key-words: history, contract, Civil Code, social justice and equality.

predominantemente privado para incorporar a interferncia estatal, necessria

1.2 Perspectiva Civil Constitucional do Contrato

1.3 A Funo Social do Contrato e o Valor da Justia Social

despatrimonializao e as funes sociais do contrato.

Segundo Geraldo (2004, p. 50-51) o conceito de contrato tratado da seguinte forma:

2.2 Pressupostos e Caracteres Constitutivos do Contrato/Negcio Jurdico

3.1 Princpios do Direito Contratual no Novo Cdigo Civil

independentemente de causa superveniente.

3.1.3 Relatividade dos Contratos

4.1 Contratos no Cdigo Civil

4.2 Regras de interpretao dos contratos

f objetiva e da tutela do hipossuficiente para alcanar a justia priorizando o interesse social.

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