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100 AOS DE CONTINUIDADES Y RUPTURAS: EL EXPERIMENTO CONSTITUCIONAL MEXICANO DE 1916-1917 Y EL CAMBIO JURDICO DURANTE UN RGIMEN EN TRANSFORMACIN. Sistema jurdico: aproximaciones en un concepto Desde el principio de los tiempos el ser humano se ha caracterizado por su naturaleza organizacional-clasificatoria;1 dicha caracterstica lo ha llevado a establecer cierta correlacin entre los elementos que le garanticen su subsistencia y ayuden a la satisfaccin de determinadas necesidades. Estos elementos no son slo de ndole natural (como bien podramos entender a las frutas, verduras, carnes, vestido, etc.) sino que se llevan a un campo social e intelectual en el cual se crean piezas intangibles slo valorables por la capacidad inteligente del ser humano. De lo anterior se puede entender la mana obsesiva del ser humano por crear sistemas; por sistema cabe entender un conjunto de elementos que forman una estructura merced y que existe algn tipo de relacin entre ellos .2 Existe una cantidad incuantificable de sistemas, tenemos sistemas que van desde una simplicidad montona y carente de emocin alguna, como podra ser el sistema numrico decimal, hasta un sistema con un funcionamiento tan complejo como lo es un SISTEMA JURDICO (a lo largo de este ensayo mis intereses versarn en el sistema jurdico mexicano aunque para su pretendida explicacin tenga que recurrir someramente a sistemas jurdicos exteriores). La definicin antes dicha de sistema contiene una palabra que le es de vital importancia unidad, sin embargo, sta palabra puede ser tan vaga que recaiga en un problema de delimitacin sumamente significativo, para resolver dicha cuestin establecer como unidad slo a aquellas caractersticas que le otorguen al sistema jurdico cierta identidad y que as permita diferenciarlo de los dems sistemas.3 As se puede entender por sistema jurdico al conjunto de ordenamientos, instituciones gubernamentales y normas que rigen una sociedad en particular, que posee vigencia, legitimizacin y una aplicabilidad fctica y que guardan una relacin en comn.

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Apuntes Sistemas jurdicos contemporneos 4 de julio de 2011. Prieto Sanchis, Luis, Apuntes de teora del Derecho, Madrid, Trotta, 2007, p. 105. 3 Prieto, Apuntes, 2007, pp. 113-115. 2

Parece poco prudente hablar sobre normas y no mencionar nada sobre estas, (por la brevedad del trabajo no establecer todo lo referente a las normas, sino que me limitar a establecer aquellas cuestiones que para los propsitos explicativos del ensayo se deban satisfacer). Existen normas primitivas o tambin conocidas con el nombre de normas independientes (podemos entenderlas tambin como axiomas) y son aquellas cuya perteneca al sistema no est determinada por la relacin que guarde con otra norma, la comprensin de este tipo de normas ser de vital importancia para la atribucin de valores de identidad y diferenciacin a cada sistema jurdico, por otra parte existen normas llamadas dependientes (tambin conocidas como teoremas) que se caracterizan por guardar una relacin de dependencia con relacin a las normas independientes.4 Una vez establecido lo que es un sistema jurdico considero necesario aclarar los tipos de sistemas que existen; existen sistemas estticos y sistemas dinmicos, se consideran como sistemas estticos aquellos cuyas normas dependientes se conocen por medio del uso de la lgica y la razn, slo como derivaciones con respecto a las normas independientes; mientras que los sistemas dinmicos son aquellos en los que las normas independientes y las dependientes no guardan una relacin de contenido subyacente, sino ms bien una relacin de ndole gentico (proceso legislativo).5 El sistema jurdico es ms bien un sistema mixto, pues combina ambas modalidades (tanto el modelo dinmico como el esttico), he ah el porqu de su complejidad.6 El sistema jurdico en perspectiva comparada Como ya haba mencionado anteriormente, el ser humano tiene una fuerte inclinacin hacia la clasificacin y organizacin de todo lo que le rodea, y para el caso de los sistemas jurdicos no es la excepcin, existen tantos sistemas jurdicos como pases en el mundo y por lo tanto establecer las caractersticas de cada uno de ellos sera una labor bastante tediosa y que difcilmente podra llevarse a cabo, sin embargo si abrimos los

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Prieto, Apuntes, 2007, p. 106. Prieto, Apuntes, 2007, pp. 107-109. 6 La unin del sistema esttico y el dinmico crea fuertes conflictos a nivel interpretativo, pues la explicacin del porqu de la formulacin de una norma puede variar sustancialmente de acuerdo a la forma interpretativa que recurramos. Vase Prieto, Apuntes, 2007, pp.110-111. 3

parmetros de concordancia podemos agrupar a los sistemas jurdicos en 5 grandes familias;7 que son: Familia neorromanista. Familia del common law o anglosajona. Sistemas religiosos Familia mixta o hibrida Familia socialista. Para cumplir con el objetivo fundamental del presente ensayo, considero prudente establecer cierta informacin referente a las familias de sistemas jurdicos, esto con el fin de comprender mejor el propio sistema jurdico mexicano as como sus caracteres de diferenciacin. Familia neorromanista: La familia neorromanista surge como una

combinacin entre la herencia jurdica romana y la herencia jurdica germana, pues son principalmente los jefes brbaros quienes hicieron redactar leyes hbridas que contuvieran tanto disposiciones romanas como disposiciones brbaras, esta quimera jurdica prevaleci principalmente gracias a la fusin de distintos grupos tnicos que se sintieron sumamente identificados con este tipo de sistema por haber sido conquistados en algn momento histrico ya sea por la civilizacin romana o por los germanos , es por esto que tenan cierto grado de identidad con este tipo de conformacin del sistema jurdico, tal es el caso de Espaa, pas que pese a haber sufrido numerosas intervenciones por diversos pueblos, continuo con su tradicin jurdica tomada del Derecho Romano (es importante destacar que el sistema jurdico espaol no slo se mantuvo con la tradicin romanista, sino que tambin tuvo evoluciones sustanciales logradas a partir de mltiples combinaciones interculturales, el derecho cannico al unirse con el derecho romano, entreteji un nuevo derecho conocido como Derecho Comn).8 El sistema jurdico mexicano no slo debe ser considerado como mero producto de la mezcla de elementos provenientes de diversas herencias jurdicas, sino ms bien como una evolucin con respecto a una corriente que si bien es cierto proviene de los
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Por familia jurdica podemos entender aquellos sistemas jurdicos que comparten determinadas caractersticas entre las que podemos resaltar su origen, as dos sistemas jurdicos pertenecen a una misma familia siempre y cuando sean descendientes del mismo antecesor. 8 Consuelo, Sirvent Gutirrez, Sistemas jurdicos contemporneos, Mxico, Porra, 2002 pp.6, 23, 38-41. 4

espaoles, tambin lo es que se le imprimi un sello particular y distintivo, propio de las leyes establecidas para los pueblos indgenas.9 Es importante mencionar que tanto las leyes espaolas como las leyes indianas posean un predominante corte romanista.10 Sin embargo un momento de gran inestabilidad para el sistema jurdico mexicano se dio en el ao de 1821, pues luego de que Mxico lograra su independencia, se intentaron diversos ensayos constitucionales, retomando ideas norteamericanas y europeas, es hasta la constitucin de 1857 que el derecho mexicano adquiere cierta independencia tanto de las instituciones como de las propias leyes espaolas establecidas durante el tiempo de la colonia (cabe mencionar que la independencia a la que me refiero no es en un sentido de origen, sino de legitimizacin de las nuevas leyes, pues como es sabido, muchos de los cdigos emanados de la constitucin de 1857 tienen un gran acento europeo, principalmente italiano, francs y propiamente espaol).11 Por el momento slo tratar esto acerca del sistema jurdico mexicano pues posteriormente seguir con el estudio de ste, ahora slo se trat de una brevsima introduccin para saber a qu familia pertenece dicho sistema. Familia del common law o anglosajona: este tipo de familia de sistemas jurdicos posee en su derecho una fuerte influencia jurisprudencial (a los que se les suele llamar precedentes) esto significa que emana del poder judicial, he ah el porqu de la frase el juez hizo el derecho la gran expansin del imperio britnico hizo que esta familia jurdica tuviera presencia en mltiples pases entre los que podemos destacar: Inglaterra, Estados Unidos de Amrica y Canad entre otros.12 Para el common law, la creacin de cortes reales fue de vital importancia en el funcionamiento y progreso del derecho (aunque despus tuvo que seguir evolucionando tras las numerosas fallas en cuestin de eficacia de las mismas), pues son estas quienes resuelven las controversias de donde emanan los precedentes que despus habrn de ser una modalidad de leyes. El common law es erradamente denominado el derecho de la gente comn, pues la realidad es que surgi como resultado de una disputa particular

Hctor, Fix-Fierro; Lawrence M., Friedman; Rogelio, Prez Perdomo, Culturas jurdicas latinas de Europa y Amrica en tiempos de globalizacin, Mxico, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, 2003 p. 507. 10 Sirvent, Sistemas, 2002, p. 55. 11 Fix-Fierro, Culturas, 2003, pp. 507-508. 12 Sirvent, Sistemas, 2002, pp.8, 59. 5

por el poder poltico, as pues con el surgimiento del common law se impone un sistema unitario con poder centralizado ejercido por un ente denominado rey soberano.13 Cabe sealar que el common law no fue suficiente para satisfacer las demandas jurisdiccionales de Inglaterra, as que posteriormente se cre la equity;14 con el afn de compensar los defectos del common law, la divisin entre un derecho y otro posteriormente fue eliminada pues en las leyes expedidas por la judicatura (de 18731875) se determin que el common law y la equity seran administradas concurrentemente por las mismas instancias jurisdiccionales.15 El modelo federalista de Estados Unidos no interviene con el funcionamiento del common law pues pese a que ste es creado con intereses puramente centralistas, el federalismo estadounidense admite y reconoce la coexistencia de Estados con una relativa independencia pero a su vez reconoce la existencia de una autoridad central, la posible diferenciacin entre el common law ingls y el estadounidense radica en la conformacin de los poderes.16 Sistemas religiosos: este tipo de sistemas no poseen una relacin vinculante desde el punto de vista de su origen, pues al ser sistemas religiosos se basarn ms, vlgase la redundancia, en la religin, lo que significa que la relacin de vinculacin que poseern entre los miembros de esta familia ser de ndole semntica. Su principal caracterstica es que en ellos no existe un inters preponderante en los derechos individuales, sino ms bien en las obligaciones que recaen sobre el hombre justo, tampoco agrupan alguna pluralidad de derechos nacionales. El ms importante de esta familia de sistemas jurdicos es el sistema jurdico musulmn.17 Para el derecho musulmn el Corn es un libro dogmtico que contiene la doctrina transmitida por Mahoma (es el libro sagrado del islam) funciona tambin como un cdigo civil y religioso donde no slo se regulan las prcticas religiosas, sino que tambin se regulan las relaciones legales entre musulmanes. Al ser el Corn un libro que contiene las disposiciones antes mencionadas resulta obvio pensar que el concept de legislacin habr de cambiar, pues sta deja de ser la voluntad del soberano o del propio
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Sirvent, Sistemas, 2002, p. 70. La Equity es un conjunto de normas elaboradas y aplicadas por el canciller, con la finalidad de complementar y corregir al common law. Vase, Sirvent, Sistemas, 2002, p. 70 15 Sirvent, Sistemas, 2002, pp. 70-72 16 Sirvent, Sistemas, 2002, pp. 102-114. 17 Sirvent, Sistemas, 2002, pp. 9, 131. 6

pueblo para pasar a ser la propia voluntad de Dios, ello infiere que la ley debe ser entendida como un deber legal pero al mismo tiempo como un deber religioso, inseparables el uno del otro.18 Familia mixta o hbrida: los sistemas jurdicos pertenecientes a esta familia son sistemas difcilmente clasificables y que son ms bien el resultado de la combinacin de dos o ms sistemas distintos (podemos citar como ejemplo el sistema legal de Quebec, Israel, Japn y filipinas).19 Familia Socialista: la familia de sistemas jurdicos socialistas est integrada por aquellos sistemas pertenecientes a las relaciones socioeconmicas pues la produccin de dichos pases est subordinada a la propiedad colectiva de los medios de produccin, para la ideologa socialista el modo de produccin y de apropiacin de los medios de produccin constituye la base de toda sociedad, de la que todos los dems elementos (especialmente instituciones polticas) no son ms que superestructuras elevadas sobre aquella base y engendradas por ella.20 La base econmica de dicho sistema se basa en la apropiacin colectiva de los medios de produccin, al respecto se enfrentan dos grandes tendencias: el microsocialismo y el macro-socialismo, el primero se refiere a otorgarle los medios de produccin a aqul grupo de personas que las explotan, creando as clulas de produccin, mientras tanto el macro-socialismo se refiere a que el dueo directo de los medios de produccin y quien los administra es el Estado, y ste distribuir su uso de la manera ms acorde a los intereses de la colectividad. Todos los Estados socialistas que han presentado un relativo buen funcionamiento, son aquellos que utilizan como base econmica al macro-socialismo, pues este modelo les permite realizar una planificacin global a la cual deben plegarse todas las empresas y ello les permite tener un nivel de industrializacin considerablemente progresista. A continuacin se presentar una figura comparativa entre el nivel de institucionalizacin y equidad con respecto a 4 constituciones de diferentes familias de sistemas jurdicos: la CONSTITUCIN POLTICA DE LA REPBLICA DE CUBA (CPRC), la LEY FUNDAMENTAL DEL ESTADO DE LA CIUDAD DEL
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Sirvent, Sistemas, 2002, pp.137-140. Sirvent, Sistemas, 2002, p.9. 20 Maurice, Duverger, Instituciones polticas y derecho constitucional, 5 ed. Ariel, Barcelona, 1970, p. 374. 7

VATICANO (LFECV), la LEY BSICA DE ARABIA SAUDITA (LBAS) y la CONSTITUCIN POLTICA DE LOS ESTADOS UNIDOS DE AMRICA (CPEUA).21 Figura 1.

Empezando por orden ascendente (con respecto a la figura 1) me referir a la constitucin de Arabia Saudita en primera instancia, perteneciente a la familia de sistemas jurdicos religiosos basada en el derecho musulmn, su forma de gobierno es una monarqua hereditaria con centralizacin de poderes lo que significa que las tres facultades del Estado habrn de depender del rey, esta situacin hace que el ejecutivo tenga mayores facultades con respecto a los dems poderes an si es necesaria la delegacin de funciones. Esta condicin no es de resultar rara si consideramos que el derecho musulmn se caracteriza por quitar las relaciones de poder poltico del sistema religioso, la separacin tajante de poltica y religin hacen que el rey tenga
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Para los efectos de la tabla se tomar por equidad la relacin existente entre los poderes ejecutivo, legislativo y judicial y por institucionalizacin se habr de entender la aplicacin sistemtica de las normas. 8

considerables facultades extraordinarias. En cuanto a la aplicacin sistemtica de las normas, tampoco se guarda una estrecha relacin entre la aplicabilidad de las normas pues en el sistema judicial la autoridad se maneja como un ente independiente y tanto las autoridades del legislativo como del judicial slo guardan relacin con el rey pues este ser el punto de referencia para todas sus acciones. Despus tenemos a la Ley fundamental del Estado de la ciudad del vaticano. El corte de esta constitucin presenta una forma de gobierno de monarqua electiva, sta cuestin le da una mayor relacin de equidad pese a que posee un diseo de centralizacin de poderes, la cualidad electiva le funciona como un sistema de contrapeso que le permite poseer un diseo menos robustecido como sucede en la constitucin de Arabia Saudita, en cuanto a la sistematizacin del derecho presenta una estructura un poco independiente con respecto a la aplicabilidad del derecho, su sistema guarda poca relacin entre las normas, esto sin duda alguna causa un efecto de independencia entre las normas pero de igual manera le permite poca

institucionalizacin entre las normas y una coordinacin no tan predominante como se esperara. Para el caso de la constitucin poltica de Estados Unidos de Amrica, el Federalismo que entreteje al sistema jurdico norteamericano coadyuva para que su sistematizacin y equidad posean una caracterstica relevancia, situacin poco habitual cabe sealar, el nivel de equidad es bastante considerable pues existe el de manera muy especfica la divisin de poderes y aunque no se atribuyen directamente cierta especificidad al ejecutivo su composicin es bastante clara. Mientras que su sistematizacin es bastante buena pues la correlacin y ayuda entre los distintos artculos del texto constitucional le hacen una constitucin ms clara y con un principio de legalidad muy importante. Por ltimo el excepcional caso de Cuba quien pese a tener una composicin de la familia socialista se establece con una constitucin con niveles de equidad muy considerables, adems su diseo le permite una gran aplicabilidad sistemtica de las normas legales creando cadenas normativas sumamente fuertes y con un criterio de legalidad resaltante. La divisin de los poderes por parte de la CRC crea la idea de equidad mucho ms all que de meras aspiraciones y sus bases socioeconmicas le permiten un cumplimiento de s muy satisfactorio, es probable que el modelo socialista
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cubano sea tan descentralizador como autoritario, pues pese a su nico partido poltico el nivel de legitimizacin del mismo es total. Su idea republicana le otorga a esta constitucin un fuerte reconocimiento, difcil de ver en las otras constituciones comparadas.22 El experimento constitucional en un rgimen de transformacin. Despus de la turbulenta guerra de revolucin mexicana la conformacin de una nueva constitucin se reflejara como el broche que traera cierta estabilidad al pas, el diseo era preocupacin de primer nivel y la separacin de poderes era uno de los temas que ms preocupaba, la idea de caer en un sistema centrista llev a los constituyentes de 1916-1917 a elaborar mecanismos para que su peor pesadilla no se hiciera realidad. Parece ser que uno de los temas que ms preocup fue la conformacin del poder judicial.23 El diseo del poder judicial fue inspirado en gran medida en el modelo realizado en la constitucin de 1824, pese a los deseos de Carranza de lograr que el ejecutivo participara en la eleccin de la suprema corte y por el contrario el presidente de la repblica fue excluido de toda intervencin en la eleccin de los ministros (pues sus ideales en un momento se tomaron como centristas). Para Carranza tambin era importante que la eleccin de los ministros se diera cada 4 aos y para su descontento el constituyente opt por la inamovilidad como sistema permanente de gobierno, la anterior decisin signific un fortalecimiento tremendo del poder judicial.24 La comisin dictaminadora s tom en cuenta el principio de inamovilidad, lo que impuls la alianza centrfuga del constituyente fue una vuelta con algunos cambios de importancia al poder judicial de 1824.25 Esto signific que se dio un doble vuelco en el tiempo con relacin a la conformacin del poder judicial mexicano, pese a este vuelco en la historia que trae ciertos sentimientos de similitud se mantuvieron ciertas diferencias entre la conformacin del poder judicial para el constituyente de 1824 con respecto al constituyente de 1917. Como por ejemplo la intromisin del
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Constitucin de la Republica de Cuba, Ley Fundamental de la ciudad del vaticano, Constitucin poltica de Estados Unidos de Amrica y Ley Bsica de Arabia Saudita. 23 No es de extraarse que el poder judicial cause tanto alboroto en la conformacin de una nueva constitucin pues es precisamente este poder el que tendr la facultad para dirimir cualquier controversia que se pudiese suscitar entre los poderes, su facultad discrecional y su facultad para emitir fallos hacen de este poder un fuerte sistema de contrapeso para cualquiera de los poderes, en otras palabras su decisin fcilmente puede inclinar la balanza en un Estado de Derecho. 24 Israel Arroyo Garca, El nuevo diseo de poderes en el constituyente mexicano de 1916-1917: coaliciones parlamentarias y poder judicial, BUAP, 2010, pp. 34-36 25 Arroyo, Diseo, 2010, p.36 10

legislativo federal para la eleccin de los ministros, aunque esto no fue ajeno al modelo de 1824, esta va slo se realizaba como mero procedimiento extraordinario, mientras que para el diseo de 1917, este procedimiento pas a manejarse como procedimiento ordinario. En conclusin tanto en 1824 como en 1917 existi el temor a un rgimen centrista, slo que los mecanismos de accin para evitar dicho suceso fueron completamente diferentes. La evolucin del sistema jurdico mexicano ha sido uno de los temas ms interesantes en materia jurdica del derecho comparado, y aunque su estudio no es muy extenso, no deja de mostrar numerosos matices que merecen la total atencin del individuo. Los niveles de institucionalizacin y equidad han variado significativamente pues las constantes transformaciones poltico-sociales, causadas por el liberalismo econmico han influido para que numerosas reformas sean llevadas a cabo en nuestro pas, esto con el objetivo de mejorar la gobernabilidad y mantener una esfera de paz social.26 A continuacin presentar una figura en la que pretender mostrar las variaciones a las que me refiero.27 Figura 2

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Apuntes, Sistemas, 17de junio de 2011. La comparacin se hace considerando la constitucin poltica de los Estados Unidos Mexicanos de 1917 y la actual. 11

Las numerosas reformas realizadas a la constitucin de 1917 si bien es cierto que mejoran la gobernabilidad del pas, tambin lo es que intentan hacer progresar a la propia constitucin para hacer cada vez ms una idea de equidad ms apreciable, el Estado de Derecho en el que vivimos exige con mayor fuerza un sistema equitativo funcional de las responsabilidades y funciones del Estado, al parecer las reformas constitucionales han creado una gran sistematizacin en la aplicabilidad de las normas, aunque personalmente considero que la equidad se ha reducido considerablemente, desde el punto de vista del derecho penal.28 La equidad en el proyecto original de 1916-1917 es bastante nula, pues en su afn por no caer en un rgimen centralista llev a los constituyentes de esa poca a establecer variantes de poder bastantes significativas, confirindole un gran poder al legislativo, en segundo lugar al judicial y en tercero y ltimo al poder ejecutivo; 29 el proyecto pareci tener una fuerte aceptacin y una sistematizacin importante, pues al ser el legislativo el poder con mayor jerarqua todos los teoremas jurdicos guardaban una estrecha relacin con el axioma. Desde una perspectiva ms amplia, el Derecho cumpla con una funcin de suma importancia para la nacin mexicana, pues al rechazar todos los preceptos monrquicos y religiosos que haban sido impuestos en el pas para lograr con ello una legitimidad poltica y en lugar de ello, habiendo escogido un modelo republicano y liberal, la nica forma de construir y legitimar una estructura que era artificial, se consolidaba en el derecho.30 En la actual constitucin, las reformas han establecido una legitimizacin a muchas cuestiones de ndole poltica, la lgica reformista de leyes en Mxico se ha
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las nuevas reformas al sistema penal y la inclusin de los juicios orales en Mxico es sin duda alguna un acercamiento a una cultura de la legalidad bastante positiva, sin embargo, en las reformas constitucionales de 2008 la ejecucin de la pena se judicializa, es decir que ahora es el poder judicial quien se encargar de dicha accin, el modelo de Estado Moderno exige que el supremo poder de la unin dividido en tres para su correcto ejercicio y funcionamiento cumpla con determinadas y especficas funciones, las nuevas reformas le atribuyen funciones de ejecucin al poder judicial y ello significa que ahora el poder judicial posee facultades legislativas para el caso de jurisprudencia, judiciales en el ejercicio de su facultad discrecional y ahora tambin ejecutivas en la aplicacin de la sancin, esto es bsicamente una regresin a la etapa negra del derecho penal. esto es slo una hiptesis propia que hago desde mi perspectiva de pensamiento.
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Apuntes, Sistemas, 20 de julio de 2011. Fix-Fierro, Culturas, 2003, p.508. 12

basado principalmente en hacer legal lo ilegal, es decir, emitir legislacin que justifique determinadas acciones. La acusacin antes dicha es fuerte y podr parecer infundada pero basta con observar modificaciones a los cdigos federales (principalmente el cdigo penal federal) para comprender mi postura. La eficiencia del sistema judicial es determinante para la gobernabilidad del pas, es por ello que da a da es ms comn escuchar acerca de la especializacin de los rganos pertenecientes al poder judicial;31 pero no slo el poder judicial ha sufrido modificaciones, sino todos los poderes del Estado los cambios cualitativos en materia legislativa se vieron principalmente entre los aos de 1970 a 2000, las aspiraciones del poder legislativo a realizar con dichas reformas se encaminan a lograr una constitucin normativa, estos ideales ponen de manifiesto los defectos tcnicos de la constitucin misma y los problemas referentes a la interpretacin constitucional.

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Apuntes, Sistemas, 20 de julio de 2011. 13