CONSORCIOS / CONTRIBUYENTE DEL IMPORRENTA / ENTE ASIMILADO A SOCIEDAD LIMITADA / DECLARACION DE RENTA PARA CONSORCIOS / RENTA GRAVABLE DE CONSORCIO

- Determinacin De conformidad con el inciso 3 del artculo 13 del Estatuto Tributario (que codific el artculo 34 de la Ley 75 de 1986) "Los consorcios y similares" eran contribuyentes del impuesto sobre la renta y complementarios, y para tal efecto se asimilaban a las sociedades limitadas, es decir, que en materia de impuesto de renta y complementarios estaban sujetos a las regulaciones tributarias existentes para las sociedades limitadas. Posteriormente, con la expedicin de la Ley 49 de 1990 del 28 de diciembre de 1990, se elimin la obligacin de presentar declaracin de renta para los contribuyentes que recibieran "honorarios, comisiones y servicios" (Art. 10) y entre otras normas fue derogado de manera expresa el inciso 3 del artculo 13 del Estatuto Tributario. Por medio del Decreto 836 de marzo 26 de 1991, se reglament la Ley 49 de 1990 y en su artculo 33, se estableci la manera de determinar la renta gravable de los miembros de un "Consorcio" as como lo relacionado con la retencin en la fuente. Se consagr as un rgimen tributario para los consorcios diferente al que exista antes de la Ley 49 de 1990, pues antes el "consorcio" como tal, era contribuyente del impuesto de renta, mientras que a partir de la Ley 49 de 1990, dejaron de ser contribuyentes y por ende desapareci la obligacin de presentar declaracin "conjunta". SOCIEDAD DE HECHO / ENTE ASIMILADO A SOCIEDAD LIMITADA / CONTRIBUYENTE DEL IMPORRENTA / DEVOLUCION DE SALDO A FAVOR / COMPENSACION DE SALDO A FAVOR La actora ha venido ejerciendo el objeto previsto en su documento de constitucin, como sociedad de hecho, forma asociativa contemplada en la ley mercantil, sin restriccin alguna, en cuanto a sus integrantes; pudiendo, por tanto participar en ella personas naturales o jurdicas, la cual, a su vez, la incorpora el ordenamiento fiscal como contribuyente, asimilndola, para estos efectos, a la sociedad de responsabilidad limitada. En consecuencia, si as lo declar la actora en su denuncio fiscal correspondiente al ao gravable de 1993, mal puede la Administracin desconocer la voluntad contractual adoptada en ejercicio de la libertad de asociacin, cuando aquella origina una forma asociativa reconocida por el ordenamiento jurdico de carcter mercantil, y para efectos fiscales se le reconoce como contribuyente del impuesto sobre la renta y complementarios. De lo expuesto se colige que la actora es una sociedad de hecho, obligada, por tanto, a presentar su declaracin de renta acorde con su naturaleza jurdica.

CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCION CUARTA Consejero ponente: DELIO GOMEZ LEYVA Santaf de Bogot, D. C., once (11) de julio de mil novecientos noventa y siete (1.997) Radicacin nmero: 8337 Actor: CONSORCIO CEI - SMA SOCIEDAD DE HECHO

Referencia: IMPUESTOS:

RENTA F A L L O

Decide la Sala el recurso de apelacin interpuesto por el apoderado judicial de la Unidad Administrativa Especial Direccin de Impuestos Nacionales, contra la Administrativo de

sentencia de febrero 5 de 1.997, por la cual el Tribunal

Cundinamarca acogi las splicas de la demanda en el juicio de nulidad y restablecimiento del derecho iniciado por el CONSORCIO CEI - SMA SOCIEDAD DE HECHO, identificado tributariamente con el Nit: 800.080.998 - 9, para impugnar los actos administrativos por medio de los cuales se rechaz la solicitud de devolucin y - o compensacin del saldo a favor que arroj la declaracin de los impuestos de renta y complementarios correspondiente al ao gravable de 1.993.

ANTECEDENTES:

El Consorcio CEI - SMA SOCIEDAD DE HECHO present declaracin de renta y complementarios correspondiente al ao gravable de 1.993, el da 15 de abril de

1.994, en el Banco Ganadero Sucursal Country de la ciudad de Santaf de Bogot, en la cual determin un impuesto a cargo en la suma de $22.941.000, aplic retenciones en la fuente por valor de $41.405.000, el saldo a favor del ao gravable de 1.992 $81.236.000. ($62.777.000) y fij un saldo a favor en la suma de

El da 25 de agosto de 1.994 el representante legal del Consorcio present ante la Administracin de Impuestos y Aduanas Nacionales, solicitud de devolucin y - o compensacin del saldo a favor contenido en la declaracin de renta correspondiente al ao gravable de 1.993, esto es, por la suma de $81.236.000.

A travs de la Resolucin No. 000646 de octubre 6 de 1.994 la Administracin de Impuestos y Aduanas Nacionales, Grandes Contribuyentes, rechaz por improcedente tal solicitud, teniendo en cuenta que los consorcios no eran contribuyentes del impuesto de renta y deban declarar en cabeza de las sociedades consorciadas, motivo por el cual el consorcio no tena derecho a la devolucin de saldos a favor.

Contra la anterior resolucin el representante legal reconsideracin

interpuso recurso de

con el argumento de que el Consorcio era una sociedad de

hecho asimilada a una sociedad limitada y como tal contribuyente del impuesto de renta y complementarios, de donde dedujo, que tena derecho al reconocimiento del saldo a favor que arroj su declaracin de renta y complementarios correspondiente al ao gravable de 1.993.

Por medio de la Resolucin No. 000216 del 12 de octubre de 1.995, la Divisin Jurdica de la misma Administracin, confirm en todas sus partes la actuacin recurrida al considerar que la firma tena la calidad de Consorcio, a pesar de haberse registrado en la Cmara de Comercio como sociedad de hecho con posterioridad a la presentacin de la declaracin de renta del ao gravable objeto

de la solicitud de devolucin, y a pesar de

haber celebrado el contrato de

sociedad de hecho. Que en consecuencia, no tena la calidad de contribuyente y la renta gravable de los consorciados deba establecerse en la forma consagrada en el artculo 33 del Decreto 836 de 1.991.

LA DEMANDA:

Ante el tribunal Administrativo de Cundinamarca el Consorcio acudi a travs de apoderado judicial, en ejercicio de la accin de nulidad y restablecimiento del derecho consagrada en el artculo 85 del Cdigo Contencioso Administrativo con el propsito que se declare la nulidad de los actos administrativos por medio de los cuales se rechaz y confirm la solicitud de devolucin y - o compensacin del saldo a favor determinado en la declaracin de renta y complementarios correspondiente al ao gravable de 1.993.

Estima que la Resolucin No. 00646 del 6 de octubre de 1.994 al haber rechazado la solicitud de devolucin y - o compensacin del saldo a favor registrado en la declaracin de renta del ao gravable de 1.993, por una causal no contemplada en la ley, y siguiendo un procedimiento diferente al que corresponde y, por ende, por incompetencia del funcionario que la expidi para el respectivo proceso, y la Resolucin No. 000216 del 12 de octubre de 1.995 al haber confirmado tal resolucin, se violaron las siguientes normas:

Los artculos 815, inciso 1 literal b), 816, 850, 865 (especialmente el 853, el 856 inciso 1, 857, y el 857 - 1 numeral y el ltimo inciso) todos del Estatuto Tributario y el Decreto 2314 de 1.989, por error de interpretacin. Y, los artculos 730 numerales 1 y 6, y 746 del Estatuto Tributario, 140 numerales 2 y 4 del Cdigo de Procedimiento Civil, y 22 del Decreto Reglamentario 825 de 1.978, por falta de aplicacin.

As mismo, tal actuacin al haber rechazado la solicitud de devolucin y - o compensacin del saldo a favor en cuestin, por considerar que su representada no era contribuyente y por ende la declaracin que present carece de validez, y no tiene derecho a dicho saldo, vulner los artculos 13 inciso 2, 815 inciso 1 literal b, 850 del Estatuto Tributario, 2079 inciso 1 del Cdigo Civil, y 98, 498 y 499 del Cdigo de Comercio, por error de apreciacin; los artculos 746, 519 inciso 1 (para 1.989 incorporaba los artculos 66 inciso 1 de la Ley 75 de 1.986 y 42 de la Ley 43 de 1.987) del Estatuto Tributario, 22 del Decreto Reglamentario 825 de 1.978, y 1 del Decreto Reglamentario 2441 de 1.988, por falta de aplicacin y los artculos 540 del Estatuto Tributario y 16 del Decreto Reglamentario 1222 de 1976, por indebida aplicacin.

LA SENTENCIA APELADA:

El Tribunal Administrativo de Cundinamarca, acogi las splicas de la demanda encaminadas a obtener la nulidad de los actos administrativos acusados y la devolucin del saldo a favor contenida en la declaracin de renta correspondiente al ao gravable de 1.993, al considerar con apoyo en sentencia de esa Corporacin del 27 de septiembre de 1.995 proferida en proceso similar, que como la sociedad actora se haba constituido en sociedad de hecho tal y como consta en el Certificado de la Cmara de Comercio y dems pruebas existentes en el expediente, era contribuyente obligada a declarar y por consiguiente tena derecho a la devolucin y - o compensacin del saldo a favor contenido en la declaracin de renta y complementarios presentada por el ao gravable de 1.993.

SALVAMENTO DE VOTO:

De la tesis expuesta en la sentencia se apartaron los Magistrados Dr. Fabio Castiblanco Calixto y Dr. Alvaro E. Vera Jaimes.

Para el primero, la sociedad demandante es un Consorcio y no una sociedad de hecho tal como se desprende del Contrato WCIO - 0033 - 90 INTERVENTORIA DE LA CONSTRUCCION DEL OLEODUCTO APIAY EL PORVENIR - (folios 282 y siguientes) y del tenor del artculo 3 del Decreto 222 de 1.983, vigente para el perodo fiscal cuestionado, ya que las consorciadas licitaron conjuntamente y se les adjudic los contratos referidos. A su juicio, a pesar de decirse en el convenio que las sociedades en cuestin operaran como una sociedad de hecho, no por ello se desnaturaliza el Consorcio, mxime cuando la transformacin se realiz para obtener efectos tributarios diferentes a los que pretendi el artculo 83 de la Ley 49 de 1.990.

El segundo, argumenta que la aparente sociedad de hecho, no obstante haber presentado una declaracin de renta, cumpliendo las formalidades legales y haberse formalizado el convenio en una Notara, estas circunstancias no le quitan el carcter de Consorcio. De otra parte, se remite al artculo 33 del Decreto 836 de 1.991 e insiste que al Consorcio no se le puede dar la categora de sociedad de hecho, porque cada uno de sus miembros conserva su personalidad jurdica, su capital o patrimonio no es asimilable al de una sociedad regularmente constituida, la autonoma de los consorciados determina que sus patrimonios permanezcan separados y su contabilidad permite determinar los ingresos, los costos, deducciones, la renta gravable y los impuestos en cada una de las sociedades que integra el consorcio en forma independiente.

En resumen, ste ltimo salvamento de voto precisa que la legislacin tributaria consagra de manera expresa la manera de determinar la renta gravable y las retenciones en la fuente de las sociedades consorciadas, sin que pueda aceptarse la configuracin de sociedades de hecho para escapar del rgimen fiscal que se les ha establecido.

EL RECURSO DE APELACION:

Inconforme con la sentencia del Tribunal el apoderado judicial de la parte demandada apela, oportunidad en la cual aclara que la litis en el presente proceso no est referida a la correccin de la declaracin de la sociedad actora, sino a la falta de validez de la declaracin de renta presentada por sta por el ao gravable de 1.993, por cuanto la misma no es contribuyente del impuesto de renta.

Respecto a la naturaleza jurdica de la actora, insiste que tiene la calidad de un Consorcio no obstante la transformacin en sociedad de hecho, habida cuenta que la nica posibilidad que tena para se contratante con el Estado era a travs de la figura consorcial consagrada en el artculo 3 del Decreto 222 de 1.983, pues como sociedad irregular no poda celebrar contratos con el Estado por la falta de personera jurdica segn lo establecido en el inciso 3 del artculo 7 y 2 ibdem.

ALEGATOS DE CONCLUSION:

La demandada, al alegar de conclusin, de una lado define el concepto de Consorcio para significar que por ser un mero contrato no provoca la creacin de un nuevo ente jurdico () (que) la formula del Consorcio ha tenido vigencia en el campo de las licitaciones para obras pblicas, como un mecanismo eficaz para contratar con el Estado.

De otra parte, atendiendo a lo dispuesto en los artculos 498 y 499 del Cdigo de Comercio, puntualiza que los consorcios carecen del carcter de precariedad del que adolecen las sociedades de hecho, puesto que las relaciones contractuales entre las consorciadas determinan los derechos y obligaciones a que haya lugar, la duracin del contrato por el trmino que dure la obra y la existencia del consorcio como contrato puede ser oponible a terceros. En las sociedades de hecho los asociados responden solidaria e ilimitadamente por las operaciones celebradas, ya que esta sociedad no es oponible a terceros, mientras que en el

consorcio las partes responden hasta el monto de sus aportes, y el objeto social no est limitado a la realizacin de un nico proyecto como en el caso de los consorcios, sino a la realizacin de una o varias de las actividades mercantiles que seala el Cdigo de Comercio. As mismo, estima que el animus societatis

que existe en las sociedades de hecho, no se presenta en los consorcios.

Expresa, por ltimo, que de las clusulas 1. 2 y 3 del contrato celebrado entre las compaas consorciadas, se deduce que la esencia del contrato celebrado es de un consorcio y no de una sociedad de hecho, motivo por el cual reitera que la declaracin de renta presentada por el ao gravable de 1.993 carece de validez por cuanto las consorciadas para efectos del impuesto de renta deba ceirse al procedimiento consagrado en el artculo 33 del Decreto 836 de 1.991 que determina la presentacin independiente de las declaraciones.

La parte demandante no present alegatos de conclusin en la segunda instancia del proceso.

EL MINISTERIO PUBLICO:

La Procuradora Octava Delegada ante la Corporacin al emitir concepto de fondo en la segunda instancia del proceso, estima que la sentencia del Tribunal debe ser revocada y en su lugar denegar las splicas de la demanda, porque la Administracin al rechazar la solicitud de compensacin se fundament plenamente en la ley.

En efecto, precisa que el cargo de incompetencia del funcionario que expidi la Resolucin No. 0646 del 6 de octubre de 1.994, no puede ser acogido porque tal actuacin fue proferida por el Jefe de Grupo de Devoluciones quien de conformidad con el artculo 853 inciso 1 le corresponde proferir los actos para

ordenar, rechazar o negar las devoluciones y las compensaciones de los saldos a favor de las declaraciones a favor o saldos en exceso.

Acerca de los restantes cargos relacionados con el rechazo de la solicitud de devolucin, se remiti al artculo 850 del Estatuto Tributario para sealar que la Administracin al examinar las solicitudes de devolucin y - o compensacin debe establecer si quien la solicita tiene derecho al respectivo reconocimiento, para lo cual no solo debe hacer las verificaciones que indica el artculo 856 ibdem sino determinar si el solicitante es contribuyente y est obligado a declarar porque, de acuerdo con el citado artculo 850 liquidado en sus declaraciones tributarias nicamente los contribuyentes o

responsables tienen derecho a pedir la devolucin de los saldos a favor que hayan

Agrega, que el artculo 857 del Estatuto Tributario seala los casos en los que debe rechazarse una solicitud de devolucin y en stos no se contempla el hecho de que el solicitante no sea contribuyente y no est obligado a declarar, pero ello no impide que la Administracin, si se presenta tal situacin rechace la solicitud, porque es apenas elemental que si el solicitante por no ser contribuyente, no tiene derecho a la devolucin o compensacin, su peticin no puede ser acogida.

Adems, la Administracin no se apart de la presuncin de veracidad que establece el artculo 746 del Estatuto Tributario porque en la declaracin de renta del ao gravable de 1.993, al igual que en las anteriores, aparece como razn social CONSORCIO CEI - SMA sin la anotacin de sociedad de hecho

De otra parte, precis que las pruebas existentes en el expediente como son los contratos celebrados el 16 de diciembre de 1.993 y del 30 de diciembre del mismo ao, as como el celebrado entre el Oleoducto de Colombia S. A. y la actora, demuestran plenamente que las sociedades Compaa de Estudios e Interventoras Limitada CEI y Salgado Melndez y Asociados Ingenieros

Consultores Ltda se constituyeron en consorcio con la finalidad especfica de participar en determinadas Solicitudes Privadas de Ofertas para la realizacin de las labores de interventora de diseo, construccin y montaje del sistema el Oleoducto Vascona - Coveas.

En lo referente al documento con el que la actora pretende demostrar que se constituy en una sociedad de hecho, manifiesta que ella alude a un acuerdo de voluntades de fecha 22 de diciembre de 1.989, en el que aquellas empresas supuestamente conformaron una sociedad de hecho, pero pone de manifiesto que en el expediente no aparece copia de ese acuerdo de voluntades ni prueba de la fecha en que fue celebrado.

Por ltimo, puntualiza que en relacin con los mencionados contratos, la demandante no ha desvirtuado las afirmaciones que se hacen en los mismos, en el sentido de que stos fueron celebrados no por una sociedad de hecho sino por un consorcio constituido por aquellas compaas.

CONSIDERACIONES DE LA SECCION:

Es objeto de controversia en el presente proceso la actuacin administrativa que neg la solicitud de devolucin y - o compensacin del saldo a favor determinado en la declaracin de renta correspondiente al ao gravable de 1.993, presentada por el CONSORCIO CEI - SMA S de H. Dicho proceder tuvo como fundamento la circunstancia de que el Consorcio no estaba obligado a presentar declaracin de renta a partir del ao gravable de 1.990, como consecuencia de la derogatoria expresa contenida en el artculo 83 de la Ley 49 de 1.990, respecto del inciso 3 del artculo 13 del Estatuto Tributario,

por lo que la Administracin estim que la declaracin contentiva del saldo a favor que se pretenda compensar no tena ningn valor. Para el Consorcio, por el contrario, si exista la obligacin legal de declarar, porque si bien se haba derogado (Ley 49 de 1.990) expresamente el inciso 3 Los consorcios son del artculo 13 del Estatuto Tributario en lo referente a que asimilan a las sociedades limitadas

contribuyentes del impuesto sobre la renta y complementarios y para tal efecto, se deba tenerse en cuenta que la entidad no

era simplemente un CONSORCIO sino una SOCIEDAD DE HECHO y como tal era contribuyente a trminos del artculo 13 del Estatuto Tributario y consecuencialmente tena derecho a solicitar la devolucin y - o compensacin de los saldos a favor; adujo como prueba el certificado de la Cmara de Comercio de Bogot y el documento privado donde consta la constitucin de la sociedad de hecho.

Sobre el particular, la Sala estima que para dilucidar el asunto debatido es necesario hacer las siguientes precisiones de orden legal:

De conformidad con inciso 3 del Artculo 13 del Estatuto Tributario (que codific el Artculo 34 de la Ley 75 de 1.986) Los consorcios y similares eran

contribuyentes del impuesto sobre la renta y complementarios, y para tal efecto se asimilaban a las sociedades limitadas, es decir, que en materia de impuesto de renta y complementarios estaban sujetos a las regulaciones tributarias existentes para las sociedades limitadas.

Posteriormente, con la expedicin de la Ley 49 del 28 de diciembre de 1.990, se elimin la obligacin de presentar declaracin de renta para los contribuyentes que recibieran honorarios, comisiones y servicios (Art. 10) y entre otras normas fue derogado de manera expresa el inciso 3 del artculo 13 del Estatuto Tributario.

Por medio del Decreto 836 de marzo 26 de 1.991, se reglament la ley 49 de 1.990 y en su artculo 33, se estableci la manera de determinar la renta gravable de los miembros de un Consorcio as como lo relacionado con la retencin en la fuente.

Dispone el mencionado artculo 33 del Decreto 836 de 1.991: ART. 33. Renta gravable de los consorciados. Por el ao gravable de 1.990, los miembros de un consorcio declararn como renta gravable, la parte que les corresponda en la renta gravable que resultara para el consorcio si fuere contribuyente, y podrn solicitar, la parte que les corresponda en la retencin efectuada al consorcio o los saldos a favor, pendientes de devolucin o compensacin, que figuren en su declaracin de renta correspondiente al ao gravable de 1.989. Para estos efectos, se tendr como soporte de la contabilizacin respectiva y de la declaracin de renta de los consorciados, la contabilidad del consorcio y la certificacin que al respecto emita un contador pblico. A partir del ao gravable de 1.991, para determinar la renta gravable de los miembros del consorcio, se podr optar por una de las siguientes alternativas: 1. Los miembros del consorcio debern llevar en su contabilidad y declarar de manera independiente, los ingresos, costos y deducciones que les correspondan, de acuerdo con su participacin, en los ingresos, costos y deducciones del consorcio. 2. El consorcio contabilizar los ingresos, costos y deducciones que se deriven del respectivo contrato, e informar de manera agregada la parte que les corresponda a los miembros del consorcio en dichos valores, con el fin de que stos los contabilicen e incorporen a su declaracin de renta. Para efectos de la retencin en la fuente, la entidad que efecte los pagos o abonos en cuenta, efectuar la retencin en la fuente a quien figure como beneficiario de los mismos.

Cuando el beneficiario de los pagos o abonos en cuenta sea el consorcio, la retencin se imputar a los consorciados, segn la informacin que al respecto suministre el consorcio. PAR. Para efectos de la retencin en la fuente, los consorcios continuarn teniendo vigente la tarjeta Nit expedida por la Direccin de Impuestos Nacionales.

Se consagr as un rgimen tributario para los consorcios diferente al que exista antes de la Ley 49 de 1.990, pues antes el consorcio, como tal, era

contribuyente del impuesto de renta, mientras que a partir de la Ley 49 de 1.990, dejaron de ser contribuyentes y por ende desapareci la obligacin de presentar declaracin conjunta.

Sin embargo, considera la Sala, que en el sub judice, como con acierto lo consider el Tribunal a quo, la actora en el cumplimiento de sus obligaciones fiscales ha actuado como sociedad de hecho, razn por la cual, conlleva a que en este aspecto no pueda ser desconocida la forma asociativa adoptada .

En efecto, existe prueba

- flio. 74 c. p. - que las sociedades Compaa de

Estudios e Interventorias Ltda. CEI y Salgado, Melndez y Asociados Ingenieros Consultores Ltda., constituyeron por documento privado, suscrito el 22 de noviembre de 1989, la sociedad de hecho denominada Consorcio CEI - SMA, Sociedad de Hecho, y previeron como su objeto, en el artculo tercero la celebracin y ejecucin de contratos de consultora e interventora en diferentes ramas de la ingeniera., fijando en su artculo cuarto un capital de $200.000.oo m - cte, aportado por partes iguales, y fijando en el artculo dcimo quinto, una duracin hasta el 31 de diciembre del ao 2.024, trmino contado a partir del 22 de noviembre de 1989.

As mismo, en cumplimiento de sus obligaciones mercantiles, bajo el nmero 391729 de 22 de noviembre de 1989, se matricul a nombre las sociedades Compaa de Estudios e Interventoras Ltda. C.E.I. y Salgado Melndez y Asociados Ingenieros Consultores Ltda. en el registro mercantil de la Cmara de Comercio de Bogot, el establecimiento de Comercio denominado Consorcio CEI - SMA Sociedad de Hecho, matrcula, cuya ltima renovacin se efecto el 5 de mayo de 1995, segn certificado expedido por la citada entidad, el 11 de marzo de 1996.

El Consorcio CEI - SMA celebr con la sociedad Oleoducto de Colombia S. A., el 21 de junio de 1990, la interventora del diseo, construccin y montaje del sistema de oleoducto Vasconia Coveas - Fls. 100 - 166 c. p. - , y para su desarrollo suscribi contratos de trabajo con Hernn Montenegro Orjuela, el 1 de abril de 1991 - fl. 246 c. a. - , Gustavo Cabrales Burgos, el 1 de febrero de 1990 - fl. 239 c. a. - , Manuel Gutirrez Isaza, el 26 de septiembre de 1990 - fl. 243 c. a. - , Juan Carlos Paillie Mantilla, el 20 de diciembre de 1993 - fl. 246 c. a. - , Hctor Fernndez Crdenas, el 3 de julio de 1990 - fl. 292 c. a. - , Hctor

Fernando Vanegas Talero, el 1 de mayo de 1990 - fl. 215 c.a. - , Luis Enrique Bustos, el 19 de diciembre de 1991 - fl. 136 c. p. - , Pedro Arturo Monroy R., el 17 de mayo de 1991 - fl. 137 c. p. - , Gustavo Ortega C., el 3 de junio de 1993, - fl. 139 c. p., Alejandro Chacn Guevara, el 22 de julio de 1993 - fl 140 c. p. - ,

Francisco Eliecer Hoyos, el 12 de octubre de 1993, fl. 141 c. p., Omar Alberto Vsquez M., el 12 de febrero de 1993 - fl. 142 c. p. y Ruffo Alberto Daz, el 30 de junio de 1993 - fl. 143 c. p., contrato y relaciones laborales que corresponden al objeto pactado en el documento privado por medio del cual se origin la sociedad de hecho entre las sociedades Compaa de Estudios e Interventores Ltda. C.E.I. y Salgado Melndez y Asociados Ingenieros Consultores Ltda.

De ah, que en correspondencia con su naturaleza jurdica, la sociedad de hecho declar por el ao gravable de 1993, registrando como forma asociativa la de

limitada o asimilada nacional - f. 49 c. a. - declaracin en la cual registr como saldo a favor la suma de $81.236.000.oo, respecto del cual la sociedad solicit su devolucin y - o compensacin el 25 de agosto de 1994, solicitud denegada a travs de la Resolucin No. 000642 de octubre 6 de 1994, por considerar la Administracin que los consorcios no eran contribuyentes del impuesto de la renta; y que las sociedades consorciadas deban declarar en forma independiente, motivo por el cual el consorcio no tena derecho a la devolucin y - o compensacin de saldos, acto administrativo confirmado mediante la Resolucin No. 000216 del 12 de octubre de 1995.

De las pruebas documentales reseadas, para la Sala, surge con claridad que la actora ha venido ejerciendo el objeto previsto en su documento de constitucin, como sociedad de hecho, forma asociativa contemplada en la ley mercantil, sin restriccin alguna, en cuanto a sus integrantes; pudiendo, por tanto, participar en ella personas naturales o jurdicas, la cual, a su vez, la incorpora el ordenamiento fiscal como contribuyente, asimilndola, para estos efectos, a la sociedad de responsabilidad limitada. En consecuencia, si as lo declar la actora en su

denuncio fiscal correspondiente al ao gravable de 1993, mal puede la Administracin desconocer la voluntad contractual adoptada en ejercicio de la libertad de asociacin, cuando aquella origina una forma asociativa reconocida por el ordenamiento jurdico de carcter mercantil, y para efectos fiscales se le reconoce como contribuyente del impuesto sobre la renta y complementarios.

De lo expuesto se colige que la actora es una sociedad de hecho, obligada, por tanto, a presentar su declaracin de renta acorde con su naturaleza jurdica; por ello, la Sala comparte la decisin del a quo al declarar la nulidad de los actos administrativos que negaron la solicitud de devolucin y - o compensacin, por lo que habr de confirmarla.

En mrito de lo expuesto, el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Cuarta, administrando justicia en nombre de la Repblica y por autoridad de la Ley,

F A L L A:

1 CONFIRMARSE la sentencia apelada.

RECONCESE personera para actuar en nombre de la demandada, al

Abogado Francisco Jos de Luque Alonso, de conformidad con el poder que obra a folio 263 del c. p.

Cpiese, Notifquese, Comunquese, Envese copia al Tribunal de origen y cmplase.

Se deja constancia de que esa providencia se estudi y aprob en la sesin de la fecha

DELIO GOMEZ LEYVA Presidente de la Seccin

GERMAN AYALA MANTILLA

JULIO E. CORREA RESTREPO

CONSUELO SARRIA OLCOS

Carlos A. Flrez Rojas Secretario