ALTERAES DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR: COMISSO ESPECIAL DO SENADO FEDERAL *Nota crtica DIREITO DO CONSUMIDOR Jos Geraldo Brito

Filomeno Quando vou a um pas, no examino se h boas leis, mas se as que l existem so executadas, pois boas leis h por toda a parte (RICHELIEU, 1585-1642, in Memrias) A lei tem duas, e s duas bases: a equidade e a utilidade (BURKE, 1729-1797, in Discurso de Bristol)

1.

Introduo

As consideraes a seguir so decorrentes de reunio cognominada de audincia tcnica proposta e conduzida por comisso especial de juristas designada pela presidncia do Senado Federal1[1] em 2 de setembro de 2011, nas dependncias da AASP - Associao dos Advogados de So Paulo, e qual comparecemos a convite de seu presidente, Dr. Arystbulo Freitas, e do presidente da Comisso de Defesa do Consumidor da Ordem dos Advogados do Brasil, Seo de So Paulo, Dr. Eduardo Tavolieri. Os trabalhos da referida comisso resultaram em 3 (trs) anteprojetos de lei, os quais consistem em ANEXOS a estas consideraes (A Superendividamento, B - Comrcio Eletrnico, e C Tutela Coletiva). A sesso em pauta foi co-presidida pelo ministro Herman Benjamin, do STJ, e pelo Presidente da AASP, Dr. Arystbulo Freitas, reservando-nos, por razes de ordem lgica e de argumentaes, a sistemtica de nos referirmos a manifestaes exaradas quando de cada apreciao de nossa parte.
2.

Posicionamento a priori

Durante o transcorrer do ano de 2010, em que se comemoraram os 20 (vinte) anos de sano do Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor, nos quase 30 (trinta) simpsios de que participamos, ora como palestrante, ora como debatedor, deixamos claro nossa posio no sentido de que o mesmo cdigo no estaria a demandar qualquer tipo de alterao, ainda que a ttulo de melhor-lo ou atualiz-lo. Alis, tal posicionamento j ficara claro em artigo de nossa autoria, publicado na revista da Associao dos Advogados

de So Paulo2[2], em comemorao aos 15 anos do CDC, ocasio em que essas questes j eram ventiladas. Cnscio das limitaes destas apreciaes, at por razes de ordem pragmtica e de clareza, informamos que a primeira verso de nossa apreciao, antes mesmo da designao da referida comisso de juristas revisora do CDC, foi elaborada em maio de 2010, e encaminhada sob forma de artigo a respeito de eventuais alteraes, ao BRASILCON Instituto Brasileiro de Poltica e Direito do Consumidor, para ser publicada, comentada e criticada no seu site, o que no ocorreu at o presente momento, nem tendo seus dirigentes sequer a cortesia de informar o porqu da no publicao. Para aqueles que pretendam tomar conhecimento do respectivo texto na ntegra, certamente mais alentado e aperfeioado posteriormente, indicamos o site da revista jurdica Cognitio Juris www.cognitiojuris.com (vide resumo abaixo)3[3], bem como a revista Justitia, publicao conjunta da Associao Paulista do Ministrio Pblico e da Procuradoria Geral de Justia, n 199, alm de obra coletiva sobre os 20 Anos do CDC, ainda no prelo e preparada pelos jovens advogados integrantes do IASP Instituto dos Advogados de So Paulo. Nossa contrariedade a qualquer alterao no CDC pode ser assim sumariada: a) o Cdigo de Defesa do Consumidor, embora concebido h mais de vinte anos, continua to atual quanto quela poca; b) cuida-se, com efeito, de uma lei de cunho principiolgico4[4], de carter multi e interdisciplinar, na medida em que se relaciona com todos os ramos do direito, e, ao mesmo tempo, contempla em seu bojo institutos que caberiam, como de resto couberam, em outros diplomas legais como, por exemplo, a responsabilidade civil objetiva, hoje constante, tambm, do Cdigo Civil, no pargrafo nico do art. 927, o princpio de boa-f objetiva, bem como a interpretao mais favorvel a um dos contratantes nos contratos de adeso (arts. 113, 421 e 422 do Cdigo Civil, e.g.); c) sua maior e melhor implementao depende, isto sim, da atuao

mais incisiva, porm, mas ponderada, dos rgos pblicos e das entidades no governamentais de proteo e defesa do consumidor, bem como, e principalmente, dos operadores do direito, com especial nfase dos rgos do poder judicirio, no ainda, em grande parte, aptos e preparados para cuidarem dos direitos e interesses abrigados pelo referido cdigo; d) se a internet, por exemplo, no fora antevista poca da concepo do Cdigo (1988-89), referido instrumento, embora certamente tenha surpreendentes peculiaridades, no mbito das relaes de consumo, no passa de um meio a mais, eletrnico, tanto de veiculao eletrnica de ofertas e mensagens publicitrias, quanto de negociao e contratao; entretanto, o art. 49 do CDC j contempla a hiptese de negociao dita virtual, quando feita fora do estabelecimento comercial do fornecedor de produto ou servio, resguardando o consumidor, inclusive, com o direito de desistncia da compra assim efetuada; entretanto, o chamado marco regulatrio dos mltiplos processos e aplicaes de informtica no se resume, apenas, oferta, publicidade e contratos firmados entre consumidores e fornecedores, mas vai muito alm, no que tange a negcios entre fornecedores, crimes cibernticos, chaves pblicas e privadas, por exemplo, meandros das comunicaes, concesses, permisses etc. E fica a indagao: oportuno e conveniente a regulao parcial numa lei de defesa do consumidor? e) por outro lado, e no menos importante: sabendo-se que neste pas, embora bafejado pelo processo legislativo democrtico, h mais de 26 anos, at esta parte, os interesses e lobbies so dos mais variados matizes, nem sempre condizentes com os anseios consumeristas, no se vero tentados, por intermdio de congressistas, a se aproveitarem da ocasio e subtrarem conquistas to dura e custosamente conseguidas? Vide o caso, por exemplo, do Cdigo Florestal que, no enfoque dos ecologistas, estar a implicar em perigoso retrocesso ao vigente, ainda que concebido na dcada de 60 do sculo passado. Dentro ainda dessa ltima perspectiva, ponderamos que, sabendo-se que h em tramitao no Congresso Nacional mais de cinco centenas de projetos de lei modificando aqui e ali o Cdigo de Defesa do Consumidor, aos quais se juntaro as propostas ora analisadas, sem se falar do projeto de Cdigo de Processo Coletivo e estudos visando a incluir novos livros no Cdigo Penal quanto sua parte especial definidora de delitos e penas, tudo aliado circunstncia de que o prprio Cdigo Civil, em matria de responsabilidade civil e tutela contratual, iguala todos os sujeitos de direito, antevemos a pura e simples extino do Cdigo de Defesa do Consumidor. Sim, at porque, se suas pedras angulares so a vulnerabilidade de uma das partes das relaes de consumo, encimadas pelo princpio secular da boa-f e a destinao final de produtos e servios, circunstncias essas, bem ou mal, j contempladas no Cdigo Civil, pergunta-se: para que um Cdigo do Consumidor, ento, se todos so --- agora --- iguais perante a lei? f) Quanto tutela processual coletiva, como se ver no anexo

respectivo, alm se haver projeto para a sua disciplina geral para todos os tipos de interesses difusos, coletivo e individuais homogneos de origem comum, as sugestes em pauta somente se aplicariam ao consumidor, e no aos demais interesses coletivos, lato sensu. Ainda no que tange tutela coletiva do consumidor, percebe-se que o anteprojeto muito mais direcionado aos magistrados, na medida em que pretende tornar mais explcita e didtica, a classe dos chamados interesses e direitos individuais homogneos de origem comum. Ou seja, parte-se do pressuposto de que os magistrados, em especial, no apenas no sabem a distino entre os trs tipos de tutela coletiva (difusa, coletiva stricto sensu, e individuais homogneos), decidindo como se se cuidasse de interesses meramente individuais, ou equivocando-se quanto s caractersticas de uns e outros, como tm decidido como se direitos e individuais puros fossem. Seu nico dado positivo foi a proposta da criao de cadastro geral das aes coletivas e compromissos de ajustamento de conduta nos mbitos dos Conselhos Nacionais de Justia e do Ministrio Pblico no mbito do consumidor. Referida iniciativa, entretanto, alm de no ser original, j que ambas as instituies j baixaram a Resoluo n 02/2011-CNMP-CNJ, no contempla: nem os outros interesses e direitos difusos e coletivos, alm dos do consumidor, nem tampouco a resoluo de conflitos de atribuies entre os diversos rgos do Ministrio Pblico, hoje dirimidos pelo Supremo Tribunal Federal, quando, na verdade, se trataria de questo de interesse especfico, de cunho administrativo, dos referidos rgos. Alis, a esse respeito propusemos tese especfica em congresso nacional do Ministrio Pblico, em 1996, mas acometendo essa atribuio ao Conselho Nacional de Procuradores Gerais de Justia, depois reformulada para que tal atribuio fosse acometida ao Conselho Nacional do Ministrio Pblico5[5]. g) Igualmente quanto tutela penal, e conforme j programado pela comisso originria do anteprojeto de que redundou a Lei n 8.078/1990, os delitos a previstos, apenados mui brandamente, e embora assecuratrios ou garantidores dos preceitos dispositivos de cunho civil e administrativo, certamente sero transpostos para uma futura parte especial de um novo Cdigo Penal, ou, simplesmente derrogados; ou, na melhor das hipteses, absorvidos pela Lei n 8.137/1990.

3. Metologia: para que tais modificaes, afinal de contas? Qual a sua razo de ser? Feitas essas consideraes, passaremos a analisar cada um dos trs

anteprojetos e expor nossa opinio, na cor vermelha, com destaques em verde, no que entendermos procedente e cabvel. E, fiel teoria tridimensional do direito, do saudoso Professor Miguel Reale (fato + valor= norma), porm parafraseada, ou seja, no tocante: a) questo poltica (= convenincia e oportunidade); b) ideolgica (postulados consumeristas); c) de contedo, passaremos a analisar cada um dos anteprojetos em pauta, no necessariamente nessa ordem.

ANEXOS Questes Alusivas ao Superendividamento (Observaes e Crticas de JOS GERALDO BRITO FILOMENO) PROJETO DE LEI DO SENADO N , DE 2011

Altera o Cdigo de Defesa do Consumidor, para disciplinar o crdito ao consumidor e o superendividamento. O CONGRESSO NACIONAL decreta: Art. 1 A Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990 (Cdigo de Defesa do Consumidor) passa a vigorar com as seguintes alteraes: Art. 27-A. As pretenses dos consumidores no reguladas nesta seo prescrevem em dez anos, se a lei no estabelecer prazo mais favorvel. Pargrafo nico. O dies a quo para pretenses referentes a contratos de trato sucessivo o da quitao anual de dvidas ou da ltima prestao mensal contestada. Ref.: Art. 27-A - Obs.: No vemos qualquer motivo para esse dispositivo. At porque a questo da prescrio/decadncia, pelo CDC, foi concebida em face de razes peculiares, sobretudo porque coincide com a temtica da garantia legal (i.e., 30 dias para produtos no durveis, e 90 para durveis). Desta forma, todo e qualquer tipo de prescrio e decadncia, afora as hipteses especficas do CDC, devem ser buscadas no regime do vigente Cdigo Civil. At porque o CDC interdisciplinar (ex vi do nico do art. 7). Alis, o prazo de 10 anos passou ser a regra geral para as obrigaes, de modo geral, substituindo a prescrio vintenria. Em nosso Manual de Direitos do Consumidor, 10 ed., Atlas, SP, dedicamos um item especial para essa matria, inclusive, no tocante aos prazos intercorrentes, em face da entrada em vigor do Cdigo Civil de 2002. As nicas polmicas envolvendo o tema referem-se aos prazos de prescrio dizem respeito a defeitos na construo civil, por exemplo. Art. 30. .........................................................................

Pargrafo nico. vedado na oferta, publicitria ou no: I fazer referncia a crdito sem juros, gratuito, com taxa zero ou expresso semelhante; II indicar que uma operao de crdito poder ser concluda sem consulta a servios de proteo ao crdito ou sem a avaliao da situao financeira do consumidor; III ocultar, por qualquer forma, os riscos ou os nus da contratao do crdito, dificultar sua compreenso ou estimular o endividamento do consumidor, em especial se idoso. (NR) Ref.: Art. 30 - Obs.: A nosso ver cuida-se de dispositivo suprfluo, j que no apenas o art. 31 complementa a ordem de ideias do caput do art. 30, no que tange a informaes de oferta e publicidade, tratando, inclusive, de sua forma, como art. 52 do CDC trata, especificamente, dos requisitos especficos no que diz respeito ao consumo de produtos ou servios mediante outorga de crdito. Resta evidente, outrossim, que os dispositivos do CDC devem ser sempre analisados e interpretados em conjunto e de forma sistmica, e no isoladamente. Ajunte-se a esses argumentos que o 1 do art. 37 do mesmo CDC, ao cuidar da publicidade enganosa, no sentido genrico, igualmente prev essa modalidade lesiva na forma comissiva (afirmao de circunstncias falsas sobre produtos e servios) e omissiva (ausncia de informaes reputadas relevantes). Art. 34. O fornecedor do produto ou servio solidariamente responsvel pelos atos de seus prepostos, intermedirios ou representantes autnomos. Pargrafo nico. Para fins de aplicao das normas de proteo do consumidor, equipara-se a fornecedor o intermedirio que, de qualquer forma, contribuir para o fornecimento de crdito. (NR) Rer. Art. 34 - Obs.: Aqui tambm h superfluidade de dispositivo, na medida em que, partindo-se da considerao acima, quanto interpretao dos dispositivos do CDC, a solidariedade entre os vrios participantes das relaes de consumo no vrtice fornecedor, j est presente na regra geral do pargrafo nico do art. 7, e posteriormente, de forma especfica, por exemplo, nos arts. 18 e 20, sem se falar no concurso de pessoas para efeitos penais do art. 75. Se os operadores de direito, notadamente os rgos do judicirio no reconhecem, ou, ento, ignoram estes aspectos, essas circunstncias no decorrem de omisso ou obscuridade da lei, mas de falta de informao e anlise mais acurada de seus dispositivos. Art. 36. ......................................................................... 1 ................................................................................. 2 Sem prejuzo do disposto no art. 37, a publicidade de crdito ao consumidor deve indicar, no mnimo, o custo efetivo total e a soma total a pagar, com e sem financiamento. (NR)

Art. 36 - Obs.: Tambm neste passo entendemos ter havido superfluidade, em face do que j dispe o art. 52 quanto, inclusive, ao total a pagar, com e sem financiamento. No mais, j que o direito informao princpio fundamental, ele permeia todo o CDC, inclusive, obviamente, no que concerne aos contratos que implicam em outorga de crdito.

Art. 39. ......................................................................... ......................................................................................... XIV realizar ou manter na fatura, assim como proceder cobrana ou ao dbito em conta, de qualquer quantia que houver sido contestada pelo consumidor em compras realizadas com carto de crdito ou meio similar, enquanto no for adequadamente solucionada a controvrsia, desde que o consumidor haja notificado a administradora do carto com antecedncia de pelo menos trs dias da data de pagamento; XV inscrever o consumidor em banco de dados de proteo ao crdito no caso previsto no inciso XIV ou quando a dvida estiver sob discusso judicial, salvo em caso de uso abusivo de medidas judiciais; XVI recusar ou no entregar, ao consumidor, ao garante e a outros coobrigados, cpia do contrato principal de consumo ou do de crdito, em papel ou em outro suporte duradouro, disponvel e acessvel; XVII impedir ou dificultar, em caso de utilizao fraudulenta do carto de crdito ou meio similar, que o consumidor pea e obtenha a anulao ou o bloqueio do pagamento ou ainda a restituio imediata dos valores indevidamente recebidos; XVIII assediar ou pressionar consumidor, em especial se idoso, doente ou em estado de vulnerabilidade agravada, para contratar o fornecimento de produto ou servio a distncia, por meio eletrnico ou por telefone, principalmente se envolver crdito. .............................................................................. (NR) Ref. Art. 39 - Obs.: Como se verifica do caput do art. 39 do CDC, a enumerao relativa s chamadas prticas abusivas meramente exemplificativa, e no taxativa. Observamos, desta forma, que embora os novos incisos propostos se tenham inspirado na doutrina e jurisprudncia, estender o rol exemplificativo teria tosomente efeito didtico. Referimo-nos, por exemplo, ao projetado inc. XVI, matria que foi objeto de representao que fizemos ao Ministrio Pblico de So Paulo, para fins de propositura de ao civil pblica em face da SERASA e SPC, mas frustrada, pelo arquivamento, homologado pelo respectivo Conselho Superior. Na verdade no haveria necessidade de sua insero, j que nossa tese baseou-se no apenas nos princpios gerais do CDC, como tambm em lei especfica sobre a tiragem de protestos, e por ela reconhecidos como os nicos meios hbeis para a negativao de devedores (cf. Lei n 9.492, de 1997, art. 29).

Art. 51. So absolutamente nulas e assim devem ser declaradas de ofcio pela Administrao Pblica e pelo Poder Judicirio, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que: ......................................................................................... VII determinem a utilizao compulsria da arbitragem ou de qualquer forma condicionem ou limitem o acesso aos rgos do Poder Judicirio; ......................................................................................... XVI possibilitem a renncia do direito de indenizao s benfeitorias necessrias, inclusive na locao residencial; XVII imponham ou tenham como efeito a renncia impenhorabilidade do bem de famlia do consumidor ou do fiador; XVIII estabeleam prazos de carncia na prestao ou fornecimento de servios ou produtos, em caso de impontualidade das prestaes mensais, ou no restabeleam integralmente os direitos do consumidor a partir da purgao da mora ou do acordo com os credores, na forma da lei; XIX considerem, em especial nos contratos bancrios, financeiros, securitrios ou de cartes de crdito, o silncio do consumidor como aceitao tcita dos valores cobrados, das informaes prestadas nos extratos, de modificao de ndice ou de alterao contratual; XX estabeleam, no contrato de compra e venda de imvel, a incidncia de juros antes da entrega das chaves; XXI probam ou dificultem a revogao pelo consumidor da autorizao de consignao ou dbito em conta; XXII prevejam a aplicao de lei estrangeira que limite, total ou parcialmente, a proteo assegurada por este Cdigo ao consumidor domiciliado no Brasil. ......................................................................................... 5 O disposto no inciso XXI deste artigo somente se aplica ao crdito consignado autorizado em lei se houver descumprimento pelo fornecedor dos requisitos legais ou violao do princpio da boa-f. (NR) Ref. Art. 51 - Obs.: 1. Em primeiro lugar, entendemos que a atribuio de declarao de nulidade absoluta de clusulas contratuais reputadas abusivas administrao pblica inconstitucional, vista do dispositivo constitucional, que veda a subtrao de quaisquer questes da apreciao do Poder Judicirio (ex vi do inc. XXXV, art. 5). Por outro lado, no se esclarece que rgos da Administrao Pblica teriam to relevante tarefa. 2. Num segundo aspecto, observe-se que aqui tambm a enumerao do art. 51 quanto s chamadas clusulas abusivas meramente exemplificativa e no taxativa. Desta forma, o rol de novas hipteses

deveria continuar a ser feita pela Secretaria de Direito Econmico, vista do que dispe o art. 56 do Decreto Federal n 2.181/1997. At porque tem maior flexibilidade, o que no ocorre com a lei. Como essa insero se baseia na experincia dos rgos de defesa do consumidor e na jurisprudncia, a qual varivel, corre-se o risco de engessamento do dispositivo. 3. O proposto inc. XVI diz respeito, em ltima anlise, ao direito de reteno de benfeitorias teis ou necessrias em decorrncia de contrato de locao. Ora, ao menos no ordenamento jurdico brasileiro, ao contrrio do lusitano, por exemplo, a chamada relao ex locato no abrangida pelo CDC, mas sim por diploma legal prprio. Alis, diga-se de passagem, que a chamada Lei do Inquilinato da mesma categoria do CDC, ou seja, ambos so leis de ordem pblica e interesse social. E certamente aquela j prov a proteo do inquilino, tido tambm semelhana do CDC, como vulnervel. Art. 52. No fornecimento de crdito, o fornecedor ou o intermedirio devem, previamente contratao, dentre outros deveres: I esclarecer, aconselhar e advertir adequadamente o consumidor sobre a natureza e a modalidade do crdito oferecido, assim como as conseqncias genricas e especficas do inadimplemento; II avaliar de forma responsvel e leal as condies do consumidor de pagar a dvida contratada, mediante solicitao da documentao necessria e das informaes disponveis em bancos de dados, observado o disposto neste Cdigo e na legislao sobre proteo de dados; III entregar ao consumidor, ao garante e outros coobrigados uma cpia, devidamente assinada, do contrato de crdito. 1 A prova do cumprimento dos deveres previstos neste Cdigo incumbe ao fornecedor e ao intermedirio do crdito. 2 A oferta e o contrato que envolvam outorga de crdito devem conter, dentre outras, as seguintes informaes: I preo do produto ou servio em moeda corrente nacional; II taxa efetiva mensal e anual de juros; III custo efetivo total e sua expresso em moeda corrente nacional; IV taxa de juros de mora e o total de encargos previstos para o atraso no pagamento; V nmero, periodicidade e montante das prestaes; VI soma total a pagar, com e sem financiamento; VII nome e endereo, inclusive o eletrnico, do fornecedor; VIII direito do consumidor liquidao antecipada do dbito.

 3 As informaes referidas no 2 deste artigo devem constar em um quadro, de forma resumida, no incio do instrumento contratual. 4 As multas de mora decorrentes do inadimplemento de obrigaes no seu termo no podero ser superiores a dois por cento do valor da prestao. 5 assegurada ao consumidor a liquidao antecipada do dbito, total ou parcialmente, mediante reduo proporcional dos juros e demais acrscimos. 6 O custo efetivo total da operao de crdito ao consumidor, cujo clculo poder ser padronizado pela autoridade reguladora do sistema financeiro, consistir em taxa percentual anual e compreender os juros pactuados, tarifas, prmios de seguro e tributos, alm de quaisquer outros valores exigidos do consumidor, mesmo que relativos a servios de terceiros, quando legtima a cobrana. 7 O descumprimento de qualquer dos deveres previstos neste artigo acarreta a inexigibilidade dos juros, encargos, ou qualquer acrscimo ao principal, sem prejuzo de outras sanes e da indenizao por perdas e danos, patrimoniais e morais, ao consumidor. (NR) Art. 52-A. Nos contratos em que o modo de pagamento da dvida envolva autorizao prvia do consumidor pessoa fsica para dbito direto em conta corrente bancria, consignao em folha de pagamento ou qualquer modo que implique cesso ou reserva de parte de sua remunerao, a soma das parcelas reservadas para pagamento de dvidas no poder ser superior a trinta por cento da sua remunerao mensal lquida, preservado o mnimo existencial. 1 O descumprimento do disposto no caput deste artigo d causa imediata ao dever de reviso do contrato ou sua renegociao, hiptese em que o juiz poder adotar, dentre outras, as seguintes medidas: I dilao do prazo de pagamento previsto no contrato original, de modo a adequlo ao disposto neste artigo, sem acrscimo nas obrigaes do consumidor; II reduo dos encargos da dvida e da remunerao do fornecedor; III constituio, consolidao ou substituio de garantias. 2 O consumidor tem prazo de sete dias para desistir da contratao de crdito de que trata este artigo, a contar da data da celebrao ou do recebimento de cpia do contrato, sem necessidade de indicar o motivo. 3 Para o exerccio do direito a que se refere o 2 deste artigo, o consumidor deve: I enviar o formulrio ao fornecedor ou intermedirio do crdito, mediante protocolo, carta registrada ou qualquer outro meio de prova, no prazo do 2 deste artigo;

II restituir ao fornecedor o valor que lhe foi entregue, acrescido dos juros incidentes at a data da efetiva devoluo, no prazo de sete dias aps ter notificado o fornecedor. 4 O fornecedor facilitar o exerccio do direito previsto no 2 deste artigo, mediante entrega de formulrio destacvel e de fcil preenchimento pelo consumidor, anexo ao contrato e contendo todos os dados relativos identificao do fornecedor e do contrato. 5 O disposto neste artigo no prejudica o direito de liquidao antecipada do dbito. Art. 52-B. So conexos, coligados ou interdependentes, dentre outros, o contrato principal de fornecimento de produtos e servios e os de crdito que lhe garantam o financiamento, quando o fornecedor de crdito: I recorre aos servios do vendedor ou do fornecedor de servios para a concluso ou a preparao do contrato de crdito; II oferece o crdito no local da atividade comercial do fornecedor do produto ou servio financiado ou onde o contrato principal foi celebrado; ou III menciona no contrato de crdito especificamente o produto ou servio financiado ou este lhe serve de garantia. 1 O exerccio dos direitos de arrependimento previstos neste Cdigo, seja no contrato principal ou no de crdito, implica a resoluo de pleno direito do contrato que lhe seja conexo. 2 Em caso de inexecuo de qualquer das obrigaes e deveres do fornecedor de produtos ou servios, o consumidor poder invocar em juzo, contra o fornecedor do crdito, a exceo de contrato no cumprido. 3 O direito previsto no 2 deste artigo caber igualmente ao consumidor: I contra o portador de cheque ps-datado, emitido para aquisio de produto ou servio a prazo; II contra o administrador ou emitente de carto de crdito. 4 A invalidade ou a ineficcia do contrato principal implicar, de pleno direito, a do contrato de crdito que lhe seja conexo, nos termos do caput deste artigo, ressalvado ao fornecedor do crdito o direito de obter do fornecedor do produto ou servio a restituio do capital.

Art. 52 - Obs.: A questo j tratada, no se forma to explcita e detalhista, certo, como se pretende, pelo art. 52 original6[6], o qual a nosso ver, j contm as principais limitaes e requisitos de proteo ao consumidor de crdito. Por outro lado, a proposta avana em questes que dizem mais respeito s atribuies sancionatrias do Banco Central, em face das instituies financeiras, e no propriamente de tutela especfica do consumidor. Muitas das propostas, alis, esto contidas no chamado Cdigo de Proteo ao Cliente do Sistema Bancrio, objeto de duas portarias do Banco Central do Brasil (cf. nosso Manual de Direitos do Consumidor, Atlas, SP, 10 edio, no item que cuida dos Servios, como objeto das relaes de consumo). Art. 2 O art. 96 da Lei n 10.741, de 1 de outubro de 2003 (Estatuto do Idoso) passa a vigorar acrescido do 3, com a seguinte redao: Art. 96. ......................................................................... ......................................................................................... 3 No constitui crime a negativa de crdito motivada por superendividamento do idoso. (NR) Ref.: Estatuto do Idoso - Obs.: Nada a comentar, j que se refere especificamente a outro diploma legal. RESUMO Conforme nos dado observar da Justificao abaixo, em sntese, tratar-se-ia de um aggiornamento, atualizao, do CDC, decorridos j 20 anos, agora j de sua entrada em vigor. Ora, o CDC no envelheceu. Ao contrrio, muitos dos dispositivos considerados revolucionrios no Cdigo Civil de 2002 foram claramente inspirados nos corajosos e pioneiros dispositivos do CDC. Se a inteno, outrossim, meramente dar melhor redao ou explicitao aos dispositivos, sobretudo quando
6[6] O art. 52 do nosso Cdigo de Defesa do Consumidor cumpre aquele requisito, e com vantagem pela clareza, ao estabelecer que: no fornecimento de produtos ou servios que envolva outorga de crdito ou concesso de financiamento ao consumidor, o fornecedor dever, entre outros requisitos, inform-lo prvia e adequadamente sobre: I preos do produto ou servio em moeda corrente nacional; II montante dos juros de mora e da taxa efetiva anual de juros; III acrscimos legalmente previstos; IV nmero e periodicidade das prestaes; V soma total a pagar, com e sem financiamento. Importante, ainda, a garantia do 2 do referido art. 52 do nosso Cdigo de Defesa do Consumidor, ao dizer que: assegurada ao consumidor a liquidao antecipada do dbito, total ou parcialmente, mediante reduo proporcional dos juros e demais acrscimos. Tambm no que toca ao contrato de adeso ( 3 do art. 54), quanto sua redao, de forma clara etc., nossa lei tem traos de semelhana com a francesa a respeito dessa questo. Na ordem jurdica francesa, entretanto, o formalismo ainda mais acentuado: a oferta estabelecida segundo modelos tpicos, fixados pelo comit de Regulamentao Bancria, deve mencionar, segundo o art. L.311-10 do Code de la Consommation, a identidade das partes e, sendo o caso, dos fiadores. Ela deve precisar o montante do crdito e eventualmente de suas fraes periodicamente disponveis, a natureza, o objeto e as modalidades do contrato, sendo o caso, as condies do seguro, o custo total do crdito, sua taxa efetiva global, as despesas de dossis, as despesas das prestaes.

se cuida do consumo mediante outorga de crdito, por exemplo, corre-se o risco de no apenas no serem acolhidos pelas casas legislativas, como tambm dar-se azo a que se retirem do texto original a prpria proteo prevista pelo art. 52, por exemplo, como decorrncia, alis, do to questionado 2 do art. 3, alvo de Ao Direta de Inconstitucionalidade. Ou seja: aberta a possibilidade de reviso do CDC, qualquer interessado se arvorar no direito e oportunidade de no apenas no aceitar as supostas inovaes que se lhe querem atribuir, como tambm de retirarlhe conquistas de h mais de 20 anos. Por fim, de se salientar que embora tenhamos j instrumentos adequados, como j visto, para tratamento do propalado superendividamento, economistas esclarecem que o nosso comprometimento de ganhos com relao a obteno de crditos infinitamente menor do que em outros pases, sobretudo os mais desenvolvidos.7[7] Cuida-se, em ltima anlise de modismo e superafetao intil, luz de diretivas da Unio Europeia e da lei francesa que cuida especificamente da matria, conforme deixamos claro no artigo publicado no site www. Cognitiojuris.com. Art. 3 Esta Lei entra em vigor aps decorridos oficial.
7[7] SUPERENVIDAMENTO E O PIB - Fonte: Folha de S. Paulo, edio de 6-7-2011, pg. B-4 VINICIUS TORRES FREIRE: O BRASILEIRO est superendividado? A pergunta se tornou assunto na mdia econmica do mundo. A opinio mais pop e frequente diz que sim. Os mais alarmistas, em geral mais ignorantes do Brasil, acreditam que a parte da renda dedicada ao pagamento dos emprstimos teria chegado a um nvel semelhante ao de pases que viveram estouro de bolhas de crdito. Antes de mais nada, note-se que os dados disponveis para comparaes internacionais sobre o peso da dvida na renda das famlias so precrios. Mesmo que as metodologias sejam ajustadas, ainda assim preciso comparar contextos (evoluo de renda, prazos e juros das dvidas, se as taxas de juros so flutuantes ou fixas etc.). Em seguida, observem0se dados menos incertos. O total da dvida em relao ao PIB de 54% no Brasil. No vizinho Chile, 98%; na China, 112%; nos EUA, 203%; no Reino Unido, 214% (inclui dinheiro captado no mercado de capitais domstico, dados do Banco Mundial, tirados de estudo do banco HSBC). O endividamento das famlias (pessoa fsica) de 42% da renda lquida no Brasil, segundo dados da OCDE, apresentados ontem no Congresso pelo presidente do Banco Central, Alexandre Tombini. Nos EUA, de 104%; no Japo, 126%; no Reino Unido, 171%. A medida mais precisa para avaliar o endividamento das famlias, seria o peso da dvida: a parcela da renda mensal dedicada ao pagamento de juros e principal. A depender do mtodo, a mdia brasileira estaria entre 20% e 30%. Fora dos bancos, inexiste informao sobre a distribuio da dvida: quanta gente est mais endividada do que a mdia. Um estudo do HSBC, junho passado, resume assim a situao: 1) O Brasil vive um boom, no uma bolha de crdito o total do crdito em relao ao tamanho da economia (estoque de crdito-PIB) cresceu rpido, mas era e ainda baixa; 2) O perfil da dvida das famlias tem melhorado desde 2004. As taxas de juros so cadentes, o crdito migra para modalidade mais seguras e baratas (imveis, consignado, veculos, em vez de carto de crdito e cheque especial); 3) Medidas macroprudenciais limitaram a acelerao do endividamento (mais exigncias de capital bancrio, limitaes de prazos, mais exigncia de pagamento da dvida do carto etc.); 4) A renda das famlias est crescendo; 5) A dvida est mais pesada para as famlias, mas longe de ser uma situao alarmante nos nveis atuais. Desde que os salrios cresam no ritmo da inflao, no se espera nenhuma deteriorao alm do movimento cclico (decorrente de altas e baixas de juros, em suma do crescimento do PIB).Note-se, de resto, que para o bem ou para o mal faltam ou so raros no Brasil os instrumentos financeiros que permitem alavancagem excessiva de dvida; inexistem securitizaes malucas e em massa de dvida bancria. A regulao bancria do pas forte (a capitalizao dos bancos est acima da mdia global). Enfim, h muita proviso nos bancos para crditos duvidosos --- a banca conservadora no crdito ao consumidor (ou parece ser, segundo os dados disponveis no Banco Central).

dias de sua publicao

JUSTIFICAO O projeto de lei ora apresentado, em sua verso preliminar, objetiva atualizar o Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC), incluindo normas principiolgicas referentes ao importante tema da concesso de crdito ao consumidor base das economias de consumo nos pases industrializados, agora em ascenso no Brasil e ao consequente tema da preveno do superendividamento dos consumidores, problema comum em todas as sociedades de consumo consolidadas e saudveis. Trata-se de temas novos, oriundos do pujante e consistente crescimento econmico brasileiro e da democratizao do acesso ao crdito e aos produtos e servios em nosso mercado, visando as normas projetadas a preparar o mercado e a sociedade brasileira para os prximos anos. As normas propostas reforam os direitos de informao, de transparncia, de lealdade e de cooperao nas relaes envolvendo crdito, direta ou indiretamente para o fornecimento de produtos e servios a consumidores, assim como impem um standard atualizado de boa-f e de funo social destes contratos, em virtude da entrada em vigor do Cdigo Civil de 2002. A proposta atualiza as normas j existentes no CDC, em matria de informao, intermediao e oferta de crdito aos consumidores. Garantem-se a entrega de cpia do contrato e informaes obrigatrias que permitam aos consumidores decidir de maneira refletida sobre a necessidade do crdito. A proposta inclui, ainda, normas para facilitar a negociao com os fornecedores em caso de cobrana de valores contestados, erro ou fraude cometidos em seus cartes de crdito e meios de pagamento. Cria, tambm, a figura do assdio de consumo, protegendo de forma especial os consumidores idosos e estabelecendo regras bsicas para a publicidade de crdito, ao proibir a referncia a crdito sem juros, gratuito e semelhantes, de forma que a publicidade no oculte os nus da contratao a crdito. A proposta refora o vnculo de solidariedade entre os fornecedores de crdito e seus intermedirios, no cumprimento dos deveres de informao e cooperao, bem como de coligao entre o contrato principal de fornecimento de produtos e servios e o contrato, dependente, de crdito ao consumidor. Esclarece, tambm, sobre a nulidade absoluta de algumas clusulas contratuais. Garante a preservao de parte da remunerao do consumidor que represente o mnimo existencial, em especial se o pagamento do crdito envolver autorizao prvia do consumidor pessoa fsica para dbito direto em conta corrente, consignao em folha de pagamento, ou qualquer modo que implique reserva de parte da remunerao. Por fim, institui a possibilidade de o consumidor arrepender-se do crdito consignado, sob determinadas condies, como novo instrumento para evitar o superendividamento do consumidor. Em resumo, a proposta cria patamares de boa-f e de conduta responsvel dos fornecedores e intermedirios na concesso de crdito ao consumidor. Alm desse aspecto fundamental de preveno das situaes de superendividamento, a proposta fornece ao aplicador da lei importantes princpios e instrumentos para realizar, de forma eficiente, o imperativo constitucional de promoo da defesa do consumidor.

Queses Alusivas ao Comrcio Eletrnico (Observaes e Crticas de JOS GERALDO BRITO FILOMENO) PROJETO DE LEI DO SENADO N , DE 2011

Altera a Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990 (Cdigo de Defesa do Consumidor), para dispor sobre o comrcio eletrnico.

O CONGRESSO NACIONAL decreta: Art. 1 A Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990 (Cdigo de Defesa do Consumidor), passa a vigorar com as seguintes alteraes: Art. 1 ...................................................................... 1 As normas e os negcios jurdicos devem ser interpretados e integrados da maneira mais favorvel ao consumidor. 2 O Poder Judicirio, no mbito do processo em curso, e a administrao pblica devem assegurar a efetividade das normas de defesa do consumidor, conhecendo de ofcio a sua violao. (NR) Ref. Art. 1 - Obs.: Os atributos de ordem pblica e interesse social evidentemente j consideram implcita a verdadeira lio de tica kantiana ao Poder Judicirio, alm de ser suprfluo no que concerne interpretao mais favorvel dos dispositivos do CDC, norma estampada no seu art. 47 e repetida pelo Cdigo Civil vigente. Art. 5 .......................................................................... VI cadastro de bloqueio de recebimento de oferta ou comunicao telefnica, eletrnica ou de dados; VII preveno e tratamento do superendividamento e a proteo do consumidor pessoa fsica de boa-f, visando garantir o mnimo existencial; VIII conhecimento de ofcio pelo Poder Judicirio, no mbito do processo em curso, e pela Administrao Pblica de violao a normas de defesa do consumidor; IX interpretao e integrao das normas da maneira mais favorvel ao consumidor.

.............................................................................. (NR) Ref. Art. 5 - Obs.: Restou evidenciada neste passo a absoluta confuso entre princpios, direitos e instrumentos de implementao da Poltica Nacional de Relaes de consumo. Ora, os incisos propostos se referem a verdadeiro wishful thinking, ou seja, elenco de boas intenes, ou, na melhor das hipteses, de obrigaes impostas a rgos que no so especificados. O inc. VII, por exemplo, poderia ser considerado como direito, mas no como instrumento de implementao do estatudo pelo art. 4. O inc. VI pressupe a criao de um banco de dados, no se esclarecendo qual seria ele.

Art. 6 ........................................................................... XI a segurana e a privacidade de comunicao, oferta, cadastro ou qualquer operao por meio eletrnico, preservada a confidencialidade das informaes e dados prestados ou coletados; XII a inscrio em cadastro de bloqueio de recebimento de oferta ou comunicao telefnica, eletrnica ou de dados; XIII a garantia de prticas de crdito responsvel, preveno e tratamento das situaes de superendividamento do consumidor pessoa fsica; XIV a preveno do superendividamento e proteo do consumidor pessoa fsica de boa-f, preservando o mnimo existencial, por meio da reviso e repactuao da dvida, dentre outras medidas; XV a confirmao pelo fornecedor de recebimento da manifestao do consumidor de aceitao da oferta, inclusive eletrnica, de produtos ou servios. (NR) Art. 6 - Obs.: Resta evidente que se a enumerao do art. 6 uma extenso da clebre declarao do presidente Kennedy, a seu turno ampliada pela resoluo da ONU sobre os direitos universais do consumidor, parece-nos que essa matria especfica de norma que diga respeito ao chamado comrcio por meio eletrnico, mediante projetos j em trmite no Congresso Nacional e Medida Provisria de 2001. O CDC, nunca demais repetir, um microssistema inter e multidisciplinar, o que pressupe sua convivncia com outros diplomas legais, sob pena de arvorar-se em verdadeira panaceia para tudo, o que no foi a ideia central de usa criao. Art. 7 ........................................................................... 1 .................................................................................. 2 Aplica-se ao consumidor a norma mais favorvel ao exerccio de seus direitos e pretenses. (NR)

Ref. Art. 7 - Obs.: Proposta de carter suprfluo, vista do do j estatudo com clareza no art. 47 do CDC. ................................................................................................... Art. 33. Em caso de fornecimento a distncia, devem constar o nome do fabricante e seus endereos geogrfico e eletrnico na embalagem, publicidade e em todos os impressos e publicaes de qualquer natureza utilizados. 1 Por fornecimento a distncia entende-se a oferta, contratao, execuo ou disponibilizao de produtos ou servios fora do estabelecimento, ou sem a presena fsica simultnea do consumidor e fornecedor, especialmente em domiclio, por telefone, reembolso postal, por meio eletrnico ou assemelhado. 2 proibida a oferta, publicitria ou no, de produtos e servios por telefone ou meio similar, quando a comunicao for onerosa ao consumidor. 3 Na oferta realizada por meio eletrnico devem constar em local de destaque e de fcil visualizao: I o nome empresarial do fornecedor e o nmero de sua inscrio no cadastro geral do Ministrio da Fazenda; II resumo informativo sobre a segurana oferecida; III o endereo geogrfico e o eletrnico do fornecedor para recebimento de comunicaes, bem como de notificaes judiciais ou extrajudiciais; IV o nmero de telefone e o endereo de correio eletrnico e da pgina na internet ou em outra rede de dados, disponveis para o servio de atendimento ao consumidor; V o nome e o endereo geogrfico e eletrnico dos provedores de hospedagem e de conexo utilizados pelo fornecedor; VI a opo de bloqueio permanente e imediato de novas comunicaes do fornecedor. 4 Sem prejuzo do disposto no art. 31, o fornecedor deve manter disponveis, entre outras, as seguintes informaes, desde o momento da oferta e at o trmino do prazo de arrependimento: I caractersticas essenciais do produto ou do servio; II preo total do produto ou do servio, incluindo a discriminao de eventuais despesas de entrega, seguro e quaisquer outras; III modalidades de pagamento, execuo, disponibilidade ou entrega;

IV indicao da data e horrio em que foi anunciada a oferta e em que ela foi aceita; V prazo e dados de contato para o exerccio do direito de arrependimento, no inferior ao previsto no art. 49; VI prazo mnimo de validade da oferta, inclusive do preo; VII data da entrega do produto ou da execuo do servio. 5 Efetivada a contratao a distncia, o consumidor deve receber: I a confirmao imediata do recebimento de sua aceitao, inclusive em meio eletrnico, quando a oferta tenha sido veiculada desta forma; II os termos do contrato em suporte duradouro, assim entendido como qualquer instrumento, inclusive eletrnico, que permita ao consumidor, durante perodo adequado de tempo, acesso fcil s informaes disponveis e a sua reproduo. 6 O fornecedor deve assegurar ao consumidor oportunidade e meios razoveis para retificao de dados cadastrais ou da aceitao da oferta, e manter disponvel a informao respectiva. (NR) Ref. Art. 33 - Obs.: Questes que devem ser feridas em projetos que tenham a ver com a internet, notadamente com relao aos provedores, chaves pblicas e privadas, assinatura digital, enfim, que se referem a essa modalidade de comrcio. Alis, o art. 33 em pauta j ganhou nova redao no sentido de que qualquer tipo de oferta feita distncia, por meio de qualquer tipo de comunicao traga os dados identificadores do ofertante/fornecedor, bem como a vedao de cobranas de chamadas telefnicas dos consumidores (Lei n 11.989/2009). Art. 39 .......................................................................... XIV ofertar produto ou servio ou enviar comunicao a consumidor inscrito em cadastro de bloqueio de recebimento de oferta ou comunicao telefnica, eletrnica ou de dados; XV veicular, hospedar, exibir, licenciar, alienar, utilizar, compartilhar, doar ou de qualquer forma ceder ou transferir dados ou informaes pessoais ou identificadores de consumidores sem a sua expressa autorizao e consentimento informado, salvo regular alimentao de banco ou cadastro destinado proteo ao crdito; .............................................................................. (NR) Ref. Art. 39 - Obs.: Aqui novamente se projeta a insero de novas modalidades de prticas reputadas abusivas, o que poder levar ao gessamento do art. 39 que meramente exemplificativo. Caber aos rgos de proteo e defesa do consumidor, bem como do poder judicirio, pela experincia haurida na aplicao do CDC a considerao de outras prticas abusivas. A questo do bloqueio de chamadas telefnicas, alis, questo que pode perfeitamente ser tratada, como de resto est

sendo, pelos governos dos Estados, como, por exemplo, o de So Paulo, em que lei local, cuja fiscalizao incumbe ao PROCON, j permite esse bloqueio. Art. 49. No fornecimento a distncia, o consumidor pode desistir do contrato, no prazo de sete dias a contar da aceitao da oferta ou do recebimento ou disponibilidade do produto ou servio. 1 Se o consumidor exercitar o direito de arrependimento previsto neste artigo, os valores pagos a qualquer ttulo durante o prazo de reflexo devero ser imediatamente devolvidos, monetariamente atualizados. 2 Na hiptese de exerccio do direito de arrependimento ou de fraude, o fornecedor do produto ou servio, a instituio financeira e a administradora do carto de crdito so solidariamente responsveis por: I estornar imediatamente o valor; II efetivar o estorno na prxima fatura, caso o valor j tenha sido total ou parcialmente pago no momento da manifestao do arrependimento. 3 Em caso de inobservncia do disposto no 2 deste artigo, o valor pago ser devolvido em dobro. 4 O fornecedor deve manter disponvel de forma clara e ostensiva a informao sobre o meio de comunicao hbil para exerccio do direito de arrependimento pelo consumidor. 5 O fornecedor deve enviar ao consumidor confirmao individualizada e automtica do recebimento da manifestao de arrependimento. 6. obrigao do fornecedor: I- manter disponvel servio de atendimento por telefone ou meio eletrnico, que possibilite ao consumidor enviar e receber comunicaes, inclusive notificaes, pedidos de informao, reclamao e demais informaes necessrias efetiva proteo dos seus direitos; II- confirmar imediatamente o recebimento de comunicaes enviadas ou recebidas, utilizando o mesmo meio empregado pelo consumidor e outros que devam razoavelmente ser empregados. 7 O descumprimento dos deveres do fornecedor previstos neste artigo enseja a aplicao pelo Poder Judicirio de multa civil em valor suficiente para inibir novas violaes, sem prejuzo das sanes penais e administrativas cabveis e da indenizao por perdas e danos ocasionados aos consumidores. (NR) ................................................................................................. Ref. Art. 49 - Obs.: O projeto desce a detalhes com relao execuo do estatudo j pelo art. 49 do CDC que garante a desistncia pelo consumidor dos

contratos firmados fora dos estabelecimentos comerciais, o que no nos parece necessrio.

Art. 56. ......................................................................... XIII suspenso temporria ou proibio de oferta e de comrcio eletrnico. .............................................................................. (NR) Art. 56 - Obs.: O rol do art. 56, quanto s infraes de cunho administrativo no exaustivo. Antes, at, absolutamente exemplificativo, porquanto, afora a contrapropaganda --- NUNCA REGULAMENTADA, ALIS, ---, matria que refoge ao mbito do tutela especfica do consumidor. QUE RGO OU RGOS SERO INUMBIOS DA APICAO DESSA SANO? NO SERIA O CASO DE SE AGUARDAR UM MARCO REGULATRIO TOTAL DAS COMUNICAES VIA INTERNET? Art. 59. ........................................................................ 4 Para garantir efetividade da pena de suspenso ou de proibio de oferta e de comrcio eletrnico, a autoridade administrativa notificar os provedores de servios de conexo, hospedagem ou de informaes, conforme o caso, a fim de que, no prazo mximo de quarenta e oito horas, excluam a conexo, hospedagem ou informaes durante o perodo da sano, sob pena de pagamento de multa diria. (NR) Art. 59 - Obs.: Aqui nos reportamos aos comentrios retro, porquanto se cuida de complemento nova projetada infrao e respectiva sano administrativa. ................................................................................................... Art. 72-A. Veicular, hospedar, exibir, alienar, utilizar, compartilhar, licenciar, doar ou de qualquer forma ceder ou transferir dados ou informaes pessoais ou identificadores de consumidores sem a sua expressa autorizao e consentimento informado, salvo regular alimentao de bancos de dados ou cadastro destinado proteo ao crdito; Pena deteno de seis meses a dois anos e multa. Art. 72-A - Obs.: Como se sabe, alm de projetos para um Marco Regulatrio abrangente para as telecomunicaes via processos de informtica (p.ex., a Medida Provisria n 2.200/2001) , h alentado projeto de lei no Congresso Nacional de que relator o Senador Eduardo Azeredo e que cuida de crimes praticado via meios eletrnicos. ................................................................................................... Art. 101. .......................................................................

 1 Na hiptese de fornecimento a distncia, nacional ou internacional, em que o consumidor seja pessoa fsica: I a ao poder ser proposta no foro do domiclio do consumidor; II so nulas as clusulas de eleio de foro e de arbitragem. 2 Os contratos internacionais a distncia em que o consumidor seja pessoa fsica sero regidos pela lei do seu domiclio ou pela norma estatal escolhida pelas partes, desde que mais favorvel ao consumidor, assegurando igualmente o seu acesso Justia. (NR) Art. 101 - Obs.: So dispositivos manifestamente suprfluos: a uma, porquanto o inciso I j uma conquista previsto pelo inc I do art. 101 do CDC, verso original, aplicando-se, por razes bvias, tanto no que diz respeito a fornecedor nacional como internacional, a menos que no tenha representante no Brasil, sem o que, por razes bvias, todo e qualquer litgio ser incuo;a duas, porquanto o inc. VII do art. 51 j veda a estipulao de clusula compulsria de arbitragem, o mesmo ocorrendo com a imposio de foro (inc. I do art. 51). Art. 2 Esta Lei entra em vigor aps decorridos oficial. dias de sua publicao

RESUMO Impressionaram-nos, sobremaneira, as ponderaes feitas na reunio tcnica do dia 2 de setembro passado pelo advogado especialista em Direito Ciberntico, Dr. Renato pice Blum e pelo Prof. Newton de Luca, igualmente especialista, ambos autores de obras especficas sobre o tema. Ponderaram, em sntese, e, com efeito, que embora haja diversos projetos com vistas fixao do Marco Regulatrio Brasileiro para as comunicaes cibernticas, em todos os sentidos, os projetos mal caminham no Congresso Nacional. Mesmo a Medida Provisria qual nos referimos atrs, est parada h quase 11 anos. Destarte, justificar-se-ia uma disciplina, ainda que no abrangente, no Cdigo de Defesa do Consumidor, ao menos para que as questes ditas B to C (business to comsumer), e no propriamente B to B (business to business). Como no somos especialista nessa matria, caso se entenda oportuna e conveniente essa disciplina especfica pelos renomados especialistas, dado o atraso na tratativa em projetos outros estagnados, ento se poderia pensar na adoo dos projetados dispositivos cujo mrito, todavia, contestamos, pelas razes j atrs expostas. NEWTON LIMA e LUIZA ERUNDINA, todavia, ambos deputados federais pelo Estado de So Paulo ponderam (jornal Folha de S. Paulo, ed. De 3-10-2011, p.

A-3) que: H 15 anos, tramitam no Congresso Nacional do pas projetos de lei que dispem sobre a regulamentao do uso da internet em territrio nacional. O mais adiantado, o PL 84/1999, tem o deputado Eduardo Azeredo (PSDB-MG) como relator. No intuito sincero de coibir a criminalidade na internet, o texto acaba avanando sobre os direitos fundamentais de liberdade de expresso, de informao e de privacidade dos cidados. Alm disso, no que diz respeito ao direito do consumidor, o PL inerte a lgica da boa-f, criando, no entendimento do Instituto Brasileiro de Defesa do Consumidor (Idec) a figura da presuno de culpa, que se contrape ao princpio constitucional da presuno da inocncia (...) De outra parte o governo enviou h pouco ao Congresso sua proposta de marco civil da internet (o PL 2.126/1), que pretende harmonizar a interao entre o direito e a chamada cultura digital. Ele define um leque de direitos e garantias do usurio, proviso de conexo e de aplicaes da internet e diretrizes para a atuao do poder pblico. Pelo que se observa, portanto, fica o questionamento: ser que mesmo necessrio prever-se alguma coisa do CDC, j que o chamado marco regulatrio da informtica muitssimo mais amplo do que a questo dos contratos via meios eletrnico, quando j existe uma medida provisria em vigor a respeito de chaves pblicas e privadas, bem como o art. 49 do mesmo CDC? JUSTIFICAO O projeto de lei ora apresentado, em sua verso preliminar, objetiva atualizar a Lei n 8.078, de 1990, incluindo normas principiolgicas sobre a proteo dos consumidores no mbito do crescente fenmeno do comrcio eletrnico. Neste contexto, o projeto disciplina o fornecimento a distncia de produtos e servios aos consumidores, tanto em seu aspecto nacional, como internacional, assim como inclui novos direitos do consumidor, no captulo das disposies gerais, a fim de promover uma aplicao efetiva da lei, sempre a favor do consumidor nessas complexas relaes de consumo do sculo XXI. imprescindvel a atualizao do Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC) na matria, em razo da crescente utilizao do meio eletrnico para aquisio de produtos e servios. Ademais, os rgos de defesa do consumidor e o Poder Judicirio, cada vez mais, recebem demandas oriundas de relaes de consumo estabelecidas no fornecimento a distncia. Torna-se, assim, imperiosa a adoo de normas que possam reforar direitos e prevenir litgios. Trata-se de temas novos e desafiadores, oriundos da grande evoluo tecnolgica e do consistente crescimento econmico brasileiro, que possibilitou a multiplicao de meios por telefone, fora do estabelecimento e por meios eletrnicos para que o consumidor no Brasil tenha acesso, a distncia, a produtos e servios em nosso mercado. As normas projetadas visam a preparar o mercado e a sociedade brasileira para a evoluo tecnolgica dos prximos anos, respeitando as condies estruturais e culturais brasileiras. Reforam, a exemplo do que j foi feito na Europa, os direitos de informao, transparncia, lealdade, cooperao e segurana nas relaes do comrcio eletrnico, complementando as normas j trazidas pelo Cdigo Civil de 2002, doravante reforadas para a proteo dos consumidores.

A proposta atualiza as normas j existentes no CDC, em matria de oferta, assegurando maior informao, acesso e possibilidade de perenizao das manifestaes e dos contratos eletrnicos realizados com consumidores. Lista novas prticas abusivas j existentes no mercado, consolidando o direito de arrependimento nesses contratos, assim como regula e facilita a possibilidade de retificao de erros na contratao. Trata, igualmente, de temas conexos, como os contratos coligados de crdito e o pagamento pelo produto ou servio fornecido a distncia; a proteo dos dados do consumidor e de sua privacidade, instituindo e reforando a possibilidade de o consumidor optar por no receber spam e telemarketing. A evoluo do uso comercial da internet, se, por um lado, traz inmeros benefcios, por outro, amplia a vulnerabilidade do consumidor. Assim, essencial que se cumpra o comando constitucional do art. 5, XXXII, e do art. 170, V, da Constituio Federal, e se criem regras que, efetivamente, ampliem a sua proteo no comrcio eletrnico, a fim de que a evoluo tecnolgica alcance os objetivos que todos desejam: o desenvolvimento social e econmico e o aperfeioamento das relaes de consumo.

Tutela Coletiva do Consumidor (Comentrios e Crticas de JOS GERALDO BRITO FILOMENO) PROJETO DE LEI DO SENADO N , DE 2011

Altera a disciplina das aes coletivas no Cdigo de Defesa do Consumidor.

O CONGRESSO NACIONAL decreta: Art. 1 A Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990 (Cdigo de Defesa do Consumidor) passa a vigorar com as seguintes alteraes: Art. 81. ........................................................................... 1 A ao coletiva ser exercida quando se tratar de: III interesses ou direitos individuais homogneos, assim entendidos aqueles decorrentes de origem comum, de fato ou de direito, que recomendem tratamento conjunto pela utilidade coletiva da tutela, aferida por critrios como a facilitao do acesso Justia para os sujeitos vulnerveis, a proteo efetiva do interesse social,

a numerosidade dos membros do grupo, a dificuldade na formao do litisconsrcio ou a necessidade de decises uniformes. 2 A tutela dos interesses ou direitos difusos, coletivos e individuais homogneos presume-se de relevncia social e jurdica. 3 A constitucionalidade ou inconstitucionalidade de lei ou ato normativo poder ser arguida incidentalmente, como questo prejudicial, pela via do controle difuso. 4 A ao imprescritvel, e as pretenses de direito material prescrevem, se for o caso, no prazo estabelecido por este Cdigo ou pela lei, observado o mais favorvel a seu titular. (NR) Art. 81 - Obs.: O dispositivo em questo claramente inspirado no Federal Rule of Civil Procedure # 23 norte-americano, o qual, todavia, apresenta srias dificuldades no que tange aos seus requisitos e pressupostos com vistas propositura das chamadas class actions Alm disso, h considervel autonomia dos Estados membros da federao norte-americana, o que torna a norma geral extremamente flexibilizada e diferenciada em cada uma das 50 unidades federadas. O princpio fundamental, todavia, de que, considerando-se um grupo titular de um direito violado deve ele ser to numeroso que o litisconsrcio de todos os seus membros em uma nica ao seria impraticvel (joinder impractability); Seus pressupostos, em suma, so os seguintes: A,) existncia de uma questo comum, de ato ou de direito, unindo as pessoas interessadas em um grupo mais ou menos uniforme (common question); B.) que o representante tenha as mesmas pretenses dos demais membros do grupo, sendo um representante tpico dos interesses do grupo (tipicality); C.) que o autor represente adequadamente os interesses dos demais membros do grupo (adequacy of representation) e se a propositura de aes individuais separadas possa criar riscos de decises inconsistentes ou conflitantes, prejudicando outros interessados no abrangidos pelas aes individuais; D.) que a parte contrria ao grupo tenha agido ou deixado de agir de maneira uniforme em face de todo o grupo, o que exigiria uma deciso coletiva de cunho mandamental ou declaratrio para beneficiar todo o grupo; E.) que o juiz considere que as questes de direito ou de fato comuns aos membros do grupo predominam sobre os interesses individuais. Conforme por ns j assinalado no introito desta apreciao, no que tange tutela coletiva do consumidor, mormente quando se trata dos chamados interesses ou direitos individuais homogneos de origem comum, o projetado dispositivo tem o mrito se servir como explicao didtica para os operadores do direito, mormente os senhores magistrados que, no raro, confundem as trs categorias de direitos e interesses coletivos, quais seja, os difusos, os coletivos propriamente ditos e os individuais homogneos de origem comum.

Na verdade ao contrrio do que ocorre com as class actions do direito norteamericano, nosso ordenamento jurdico, num primeiro momento, previu as aes civis pblicas de tutela dos interesses manifestamente difusos, editando-se a Lei n 6.938/1981 de poltica ambiental. E, assim mesmo, tratava ela to-somente da proteo do meio ambiente natural, ao mesmo tempo em que apenas legitimava o Ministrio Pblico para a sua tutela. Posteriormente sobreveio a Lei da Ao Civil Pblica (Lei n 7.347/1985), que no apenas ampliou o espectro dos interesses a serem tutelados (i.e., acrescentando ao meio ambiente natural tambm o cultural e artificial alm dos do consumidor), alm de haver aumentado o rol de entes legitimados para sua tutela. Coube Constituio Federal, ao fixar as funes institucionais do Ministrio Pblico, estabelecer a classe dos chamados direitos e interesses coletivos e, finalmente, ao Cdigo de Defesa do Consumidor a dos interesses individuais homogneos de origem comum. ,

E a diferena sensvel entre as trs categorias de interesses, a comear pelas suas caractersticas, definidas pelo pargrafo nico do art. 81 do Cdigo do Consumidor, passando pelos pedidos que possam ser formulados nas aes respectivas, e, finalmente, no que concerne aos provimentos jurisdicionais. Com efeito, enquanto que nos interesses ou direitos difusos e coletivos propriamente ditos o provimento quase sempre a imposio de uma obrigao de fazer ou no fazer sob pena de multa diria, nos interesses ou direitos individuais homogneos de origem comum, a tutela condenatria. Exemplo disso foi a paradigmtica ao civil pblica movida pela Promotoria de Justia do Consumidor de Osasco em face das empresas proprietria e administradora do Plaza Shopping Center Osasco, palco de violenta exploso em 1996 que causou a morte de 42 pessoas, e ferimentos graves e danos materiais a outras 300. A sentena, como no poderia deixar de ser, reconheceu o defeito na prestao do servio (i.e., a m instalao do encanamento de gs que provocou seu vazamento por meses) de que resultou a exploso, causadora dos referidos danos e prejuzos, ficando a execuo a cargo do Ministrio Pblico e das vtimas. Na esmagadora maioria das aes propostas, entretanto, ao menos o mbito do Ministrio Pblico no qual militamos por 30 anos, 15 deles s na rea especfica de defesa do consumidor, grande parte dos provimentos jurisdicionais obtidos referem-se imposio de prestaes de fato ou absteno de ato (vide nosso Manual de Direitos do Consumidor, Ed. Atlas, SP., 10 edio, captulo relativo exatamente tutela coletiva do consumidor. Destarte, o nico mrito, a nosso ver, do proposto dispositivo, de cunho didtico e pedaggico. Art. 82. Para os fins do art. 81, 1, so legitimados concorrentemente: V a Defensoria Pblica.

.............................................................................. (NR) Art. 82 - Obs.: A misso institucional precpua da Defensoria Pblica, colocada em primeiro lugar, alis, como um dos instrumentos de implementao da poltica nacional de relaes de consumo (cf. o art. 5 do CDC) a prestao de assistncia jurdica, integral e gratuita para o consumidor carente. Ora, ao menos no que diz respeito ao Estado de So Paulo, a defensoria pblica formalmente existe h pouco mais de 5 anos, contando com pouco mais de 400 membros. Se j lhe extremamente difcil cumprir a sua misso institucional especfica, qual seja, a assistncia jurdica individual ao cidado carente, como tambm se lhe atribuir a misso da tutela coletiva? CAPTULO IA DO PROCEDIMENTO DA AO COLETIVA

Art. 90-A. A ao coletiva, na fase de conhecimento, seguir o rito ordinrio estabelecido no Cdigo de Processo Civil, obedecidas as modificaes previstas neste Cdigo. 1 At o momento da prolao da sentena, o juiz poder dilatar os prazos processuais e alterar a ordem da produo dos meios de prova, adequando-os s especificidades do conflito, de modo a conferir maior efetividade tutela do bem jurdico coletivo, sem prejuzo do contraditrio e do direito de defesa. 2 A inicial dever ser instruda com comprovante de consulta ao cadastro nacional de processos coletivos sobre ao coletiva que verse sobre o mesmo bem jurdico. 3 Incumbe ao cartrio verificar a informao constante da consulta, certificando nos autos antes da concluso ao juiz. 4 Em caso de inexistncia de consulta, cabe ao juiz realiz-la. Art. 90-A - Obs.: Os dispositivos na cor verde nos parecem teis, j que efetivamente se tem observado litispendncia relativa a aes civis pblicas ou, antes, at, conflito de atribuies em decorrncia da instaurao de inquritos civis sobre os mesmos fatos pelos diversos Ministrios Pblicos. Alis, a esse respeito, apresentamos tese em congresso nacional do Ministrio Pblico em Goinia, em 1996, publicada em seus anais, e, mais recentemente, republicada com modificaes em face da instituio do Conselho Nacional do Ministrio Pblico (cf. Revista do TRF da 3 Regio, n 89, Conflitos de Atribuies Civis entre Ministrios Pblicos, e o site do Ministrio Pblico do Estado de So Paulo, www.mp.sp.gov.br, pgina do Centro de Apoio Cvel Consumidor - doutrina). Ressalva: referidos dispositivos propostos, todavia, deveriam ser inseridos na Lei n 7.347/1985, j que o fenmeno no parece ser unicamente da rea consumerista, como de resto, alis, demonstrou nossa experincia como Procurador Geral de Justia na dirimio de conflitos de atribuies entre as diversas Promotorias de Justia Especializadas

como, por exemplo, de defesa da cidadania e do consumidor. Por outro lado, conforme j salientado na introduo a esta apreciao, j sobreveio Resoluo Conjunta do Conselho Nacional do Ministrio Pblico e do Conselho Nacional de Justia, em julho de 2011, tratando exatamente do Cadastro Nacional de Aes Coletivas, Inquritos Civis e Termos de Compromisso de Ajustamento de Conduta. No houve, todavia, preocupao com a criao de um instrumento hbil e adequado com vistas resoluo e conflitos entre os diversos rgos do Ministrio Pblico, conflitos esses, repita-se, julgados pelo Supremo Tribunal Federal, quando se cuidam de questes de interesses administrativos e de economia interna dos mencionados Ministrios Pblicos. Art. 90-B. Para instruir a inicial, o interessado poder requerer de qualquer pessoa, natural ou jurdica, indicando a finalidade, as certides e informaes que julgar necessrias, a serem fornecidas no prazo de quinze dias. Pargrafo nico. No fornecidas as certides e informaes referidas no caput, poder a parte propor a ao desacompanhada destas, incumbindo ao juiz, aps apreciar os motivos do no fornecimento, requisit-las. Art. 90-B - Obs.: Dispositivo suprfluo, j que consta expressamente da Lei n 7.347, de 1985 a requisio de tais elementos; alm disso, o art. 90 (sem letra) faz remisso expressa quele diploma legal como aplicvel s aes aqui previstas. Art. 90-C. Sendo inestimvel ou de difcil mensurao o valor dos direitos ou danos coletivos, o valor da causa ser indicado pelo autor, segundo critrio de razoabilidade, com a fixao em definitivo pelo juiz na sentena. Art. 90-C - Obs.: A questo j tratada de forma razovel pela jurisprudncia e pela praxe forense, em que, em se tratando de valor inestimvel ou de difcil mensurao, cabe parte estima-lo, sob o crivo do judicirio. Melhor teria sido preocuparem-se os membros da comisso com a fixao de critrios, isto sim, com relao ao dos danos de natureza moral. At porque, falados e decantados h anos, tanto pela doutrina como pela jurisprudncia, nesta timidamente, e sem um critrio especfico ou, ao menos, mediante diretrizes concretas, cuida-se da grande questo desafiadora que envolve a temtica dos danos de natureza no material. Art. 90-D. A citao vlida nas aes coletivas interrompe o prazo de prescrio das pretenses de qualquer natureza direta ou indiretamente relacionadas com a controvrsia, retroagindo desde a distribuio at o final do processo coletivo, ainda que haja extino do processo sem resoluo do mrito. Art. 90-D - Obs.: Cremos que o dispositivo seja incuo e suprfluo. Com efeito, o art. 94 j estabelece de que forma se proceder cientificao dos eventuais interessados, em se tratando de interesses individuais homogneos de origem comum. No caso do Shopping de Osasco, por exemplo, j trazido colao linhas acima, a ao foi proposta pelo rgo local do Ministrio Pblico, praticamente em paralelo a aes individuais das vtimas do evento. Sabendo disso, a Promotoria de Justia no apenas requereu a notificao dos mesmos quanto ao disposto pelos arts. 95 e, sobretudo, 103, do CDC (secundum eventum litis), como a de outros eventuais interessados na forma do art. 94. Se os danos forem de mbito nacional, e

de larga repercusso, certamente sero vitais os rgos de imprensa para conhecimento. Entretanto, como no copiamos fielmente o modelo norteamericano das class actions que pressupe, como visto, o conhecimento dos interessados do grupo afetado, no haver a necessidade da cientificao efetiva e global de todos os possveis interessados. Art. 90-E. A requerimento do autor, com fundamento em fatos e informaes cujo conhecimento seja decorrente da instruo probatria ou em fatos novos ou desconhecidos, o juiz poder admitir a alterao do pedido ou da causa de pedir, desde que realizada de boa-f, devendo ser preservado o contraditrio, facultada prova complementar. Pargrafo nico. O prazo para aditamento inicial, nesse caso, ser de quinze dias, contados da cincia do autor em relao ao encerramento da instruo probatria. Art. 90 E - Obs.: O aditamento de iniciais j expressamente previsto pelo Cdigo de Processo Civil. Muito mais til a esse desiderato, ou seja, eventual aditamento e carreamento para os autos de novos elementos, inclusive probatrios, ser a vista obrigatria ao rgo oficiante do Ministrio Pblico, como custos legis, na forma preconizada pelo art. 92 do CDC. No raramente o prrpio rgo especializado em questo do Ministrio Pblico que adita as iniciais de aes propostas por outros legitimados do art. 82 do CPC, como foi o caso, por exemplo, de entidade que moveu ao em face de duas grandes empresas de cigarros, em trmite pela 19 Vara Cvel da Comarca de So Paulo. Art. 90-F. O juiz, apreciado eventual requerimento de medida de urgncia, designar audincia de conciliao, com antecedncia mnima de quinze dias, qual comparecero as partes ou seus procuradores, habilitados a transigir, aplicando-se, no que couber, o disposto no Cdigo de Processo Civil. 1 A audincia de conciliao ser conduzida por mediador ou conciliador judicial, onde houver, nos termos da legislao em vigor. 2 Quando indisponvel o bem jurdico coletivo, as partes podero transigir sobre o modo de cumprimento da obrigao, desde que haja concordncia do Ministrio Pblico. 3 O no comparecimento injustificado do ru considerado ato atentatrio dignidade da justia e ser sancionado com multa de at dois por cento do valor da causa ou da vantagem econmica objetivada, revertida em favor da Unio ou do Estado. 4 O no comparecimento injustificado do autor acarretar a extino do processo sem julgamento do mrito. 5 A transao obtida ser homologada por sentena, que constituir ttulo executivo judicial. Art. 90 F - Obs.: No se sabe at que ponto esse dispositivo faria alguma diferena na prtica. Para quem trabalhou e trabalha na prtica efetiva com as aes

coletivas, como ns, a esmagadora maioria das questes atinentes s relaes de consumo, sobretudo se objeto de inqurito civil, redunda em termos de compromisso de ajustamento de conduta. Igualmente nas aes propostas sempre tem havido a oportunidade aberta pelo judicirio no sentido da composio amigvel entre as partes o que na sua maioria tambm termina em acordo judicial. Em termos de tutela de urgncia, entretanto, no vemos a utilidade da audincia prvia, j que, muitas das vezes, pode, efetivamente, haver o perecimento do direito, donde a necessidade premente da concesso da tutela antecipada, inaudita altera parte. Art. 90-G. O juiz fixar o prazo para a resposta nas aes coletivas, que no poder ser inferior a trinta ou superior a sessenta dias, atendendo complexidade da causa ou ao nmero de litigantes, contados a partir da data da realizao da audincia de conciliao ou da ltima sesso do procedimento conciliatrio. Pargrafo nico. Ao prazo previsto neste artigo no se aplicam outros benefcios para responder estabelecidos no Cdigo de Processo Civil ou em leis especiais. Art. 90-G - Obs.: No sabemos dizer qual o princpio inspirador dessa proposta, j que a questo do prazo para a resposta no tem sido pela nossa experincia prtica, questionada. Art. 90-H. No obtida a conciliao, o juiz, fundamentadamente: I decidir se o processo tem condies de prosseguir na forma coletiva; II poder separar os pedidos em aes coletivas distintas, voltadas tutela fracionada dos interesses ou direitos difusos, coletivos e individuais homogneos, desde que a separao preserve o acesso Justia dos sujeitos vulnerveis, represente proteo efetiva ao interesse social e facilite a conduo do processo; III decidir a respeito do litisconsrcio e da assistncia; IV poder encaminhar o caso para avaliao neutra de terceiro, designado por ele, de confiana das partes; V fixar os pontos controvertidos, decidir as questes processuais pendentes e determinar as provas a serem produzidas; VI esclarecer as partes sobre a distribuio do nus da prova e sobre a possibilidade de sua inverso, podendo, desde logo e at o momento do julgamento da causa, invert-lo, atribuindo-o parte que, em razo de deter conhecimentos tcnicos ou cientficos ou informaes especficas sobre os fatos da causa, tem, manifestamente, maior facilidade em sua demonstrao; VII poder determinar de ofcio a produo de provas, observado o contraditrio. Pargrafo nico. A avaliao neutra de terceiro, obtida no prazo fixado pelo juiz, sigilosa, inclusive para este, no vinculante para as partes e tem a finalidade exclusiva de orient-las na composio amigvel do conflito.

Art. 90 G - Obs.: Parece que aqui tambm a analogia com a apreciao dos pressupostos e requisitos do prosseguimento ou no, bem como o desdobramento em outras aes individuais ou litisconsorciais feitos pelo juiz norte-americano quanto s class actions. Parece-nos, uma vez mais, todavia, que o nosso Cdigo de Processo Civil j resolve a contento essas controvrsias, sobretudo no que tange s condies da ao e aos pressupostos processuais. Art. 90-I. Se no houver necessidade de audincia de instruo e julgamento ou de percia, de acordo com a natureza do pedido e as provas documentais apresentadas pelas partes ou requisitadas pelo juiz, observado o contraditrio, simultneo ou sucessivo, a lide ser julgada imediatamente. Art. 90 I - Obs.: Dispositivo repetitivo do seu respectivo no Cdigo de Processo Civil que determina que o juiz, em no havendo provas a serem produzida, ou em se tratando de matria de direito, passe diretamente apreciao do pedido e sua contrariedade para chegar sua deciso. Art. 90-J. Se for necessria a realizao de prova pericial, requerida pelo legitimado ou determinada de ofcio, o juiz nomear perito, preferencialmente dentre servidores pblicos especializados na matria da prova. Pargrafo nico. No havendo servidor pblico apto a desempenhar a funo pericial, competir ao Poder Pblico, preferencialmente com recursos dos Fundos, nacional ou estaduais, de Direitos Difusos, aps a devida requisio judicial, adiantar a remunerao do perito, que poder optar por receber os honorrios integralmente ao final. Art. 90 J - Obs.: Aqui igualmente observamos que o Cdigo de Processo Civil j trata da prova pericial de maneira bastante percuciente. Lembramos, por outro lado, que conforme estatudo pelo inciso XXIX do art. 115 da Constituio do Estado de So Paulo, por exemplo, as universidades pblicas devero fornecer ao Ministrio Pblico os elementos tcnicos, inclusive periciais, nas demandas por ele movidas, dispositivo esse que no tem sido aplicado, mas do qual lanamos mo frequentemente quando Promotor de Justia do Consumidor e Coordenador das Promotorias de Justia do Consumidor do Estado. Sem isso teria sido impossvel, por exemplo, aquilatarmos das condies precrias de casas em conjuntos habitacionais populares, obrigando as empresas pblicas, no caso, a procederem sua reforma e adequao. Art. 90-L. Concluda a instruo e no havendo provas suficientes para formar sua convico, o juiz poder, ao proferir a sentena, aplicar a regra de inverso do nus da prova, levando em conta, tambm, a maior facilidade da parte na demonstrao dos fatos da causa, pelo domnio de conhecimentos cientficos ou tcnicos, ou pela deteno de informaes especficas sobre os fatos da causa. Art. 90 L - Obs.: No se sabe exatamente qual a justificativa para esse dispositivo, porquanto a questo da inverso do nus da prova tem suscitado apenas discusso em torno do momento de sua aplicao pelo juiz da causa. Isto a no ser que a questo se resuma a fixar esse marco regulatria da oportunidade processual para tanto.

Art. 90-M. Na ao reparatria referente a interesses difusos e coletivos, sempre que possvel e independentemente de pedido do autor, a condenao consistir na prestao de obrigaes destinadas reconstituio especfica do bem ou mitigao e compensao dos danos sofridos. Pargrafo nico. O juiz poder determinar, em deciso fundamentada e independentemente do pedido do autor, as providncias para a reconstituio dos bens lesados, podendo estabelecer, dentre outras, a realizao de atividades tendentes a minimizar a leso ou a evitar que se repita. Art. 90 M - Obs.: Conforme j por ns assinalado, a esmagadora maioria dos pedidos formulados no que tange aos chamados interesses ou direitos difusos ou coletivos, mais acentuadamente nos primeiros, referem-se imposio de obrigaes de fazer ou no fazer. O que alguns Ministrio Pblicos tem feito acrescentar aos pedidos com preceito cominatrio tambm o de indenizao por danos coletivos e sociais, como, por exemplo, na hiptese de uma publicidade enganosa ou abusiva. Na verdade os pedidos de prestao de fato, especialmente, j contemplam a reconstituio ou compensao do bem lesado (vide diversos exemplos prticos de aes colacionados no nosso Manual de Direitos do Consumidor, Ed. Atlas, SP, 10 edio). Art. 90-N. Os recursos interpostos nas aes coletivas sero recebidos no efeito meramente devolutivo, salvo quando sua fundamentao for relevante e da deciso puder resultar leso grave e de difcil reparao, hiptese em que o juiz, a requerimento do interessado, ponderando os valores e bens jurdicos em questo, poder atribuir-lhe o efeito suspensivo. Art. 90 N - Obs.: A matria em pauta j prevista pela Lei n 7.347/1985. Art. 90-O. Para fiscalizar e implementar os atos de liquidao e cumprimento da sentena coletiva, o juiz poder nomear pessoa qualificada, fsica ou jurdica, que atuar por sub-rogao e ter acesso irrestrito ao banco de dados e documentao necessria ao desempenho da funo, exercida atendendo s diretrizes do juzo. Art. 90 O - Obs.: Referido dispositivo tambm baseado na lei norte-americana, segundo a qual, fixada o quantum da indenizao global que constitui o chamado fluid recovery, designada uma comisso (board) gestora dos recursos a serem distribudos aos membros da classe de vtimas, ou ento de um trustee (comissrio). O CDC fala dos legitimados propositura da ao coletiva, como tambm legitimados liquidao e execuo dos valores depositados pelo ru, por exemplo. No julgamos conveniente que terceiro, alheio causa, faa as vezes dos legitimados. Mais uma vez trazendo baila o caso do Shopping de Osasco, coube Promotoria de Justia do Consumidor local, responsvel e vitoriosa na demanda coletiva, a coordenao das liquidaes individuais, em verdadeiro mutiro entre Ministrio Pblico, a ento Procuradoria de Assistncia Judiciria do Estado, a Procuradoria do Municpio, bem como advogados de muitas das vtimas. Art. 90-P. Em qualquer tempo e grau de jurisdio, o juiz ou o relator poder tentar a conciliao."

Art. 90 P - Obs.: Dispositivo tambm, a nosso ver, de carter meramente pedaggico e didtico, j que at mesmo em 2 instncia existe essa possibilidade, tendo-se at j instalado setor especfico para tanto no mbito do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo. Art. 90-Q. Em qualquer tempo e grau de jurisdio, o juiz ou tribunal poder submeter a questo objeto da ao coletiva a audincias pblicas, ouvindo especialistas e membros da sociedade, de modo a garantir a adequada cognio judicial. Pargrafo nico. O juiz ou tribunal poder admitir a interveno, escrita ou oral, de amicus curiae. Art. 90 Q - Obs.: Dispositivo certamente aqui inovador, mas de difcil implementao, sobretudo em face do acmulo de questes nos rgos judicirios, Quanto ao pargrafo nico, esse procedimento tem sido empregado nas pendncias consumeristas de grande relevo, como no caso, por exemplo, da ADI 2.491-SP, em que se discutiu a constitucionalidade da segunda parte do 2 do art. 3 do CDC. CAPTULO V DO CADASTRO NACIONAL DE PROCESSOS COLETIVOS E DO CADASTRO NACIONAL DE INQURITOS CIVIS E COMPROMISSOS DE AJUSTAMENTO DE CONDUTA Art. 104-H. O Conselho Nacional de Justia organizar e manter o Cadastro Nacional de Processos Coletivos, com a finalidade de permitir que os rgos do Poder Judicirio e os interessados tenham amplo acesso s informaes relevantes relacionadas com a existncia e o estado das aes coletivas. 1 Os rgos judicirios aos quais forem distribudos processos coletivos remetero, no prazo de 10 (dez) dias, cpia da petio inicial, preferencialmente por meio eletrnico, ao Cadastro Nacional de Processos Coletivos. 2 No prazo de noventa dias, a contar da publicao desta Lei, o Conselho Nacional de Justia editar regulamento dispondo sobre o funcionamento do Cadastro Nacional de Processos Coletivos e os meios adequados a viabilizar o acesso aos dados e seu acompanhamento por qualquer interessado atravs da rede mundial de computadores. 3 O regulamento de que trata o 2 deste artigo disciplinar, ainda, a forma pela qual os juzos comunicaro a existncia de processos coletivos e os atos processuais mais relevantes sobre o seu andamento, como a concesso de antecipao de tutela, a sentena, o trnsito em julgado, a interposio de recursos e a execuo. Art. 104-I. O Conselho Nacional do Ministrio Pblico organizar e manter o Cadastro Nacional de Inquritos Civis e de Compromissos de Ajustamento de

Conduta, com a finalidade de permitir que os rgos do Poder Judicirio, os co-legitimados e os interessados tenham amplo acesso s informaes relevantes relacionadas com a abertura do inqurito e a existncia do compromisso. 1 Qualquer rgo legitimado que tenha tomado compromissos de ajustamento de conduta remeter, no prazo de dez dias, cpia, preferencialmente por meio eletrnico, ao Cadastro Nacional de Inquritos Civis e de Compromissos de Ajustamento de Conduta. 2 O Conselho Nacional do Ministrio Pblico, no prazo de noventa dias, a contar da publicao desta Lei, editar regulamento dispondo sobre o funcionamento do Cadastro Nacional de Inquritos Civis e Compromissos de Ajustamento de Conduta, incluindo a forma de comunicao e os meios adequados a viabilizar o acesso aos dados e seu acompanhamento por qualquer interessado. Obs.: Reiteramos o ponto de vista j exposto no tocante aos projetados pargrafos 1 a 4 ao art. 90-A. Ou seja, efetivamente se tem observado litispendncia relativa a aes civis pblicas ou, antes, at, instaurao de inquritos civis sobre os mesmos fatos pelos diversos Ministrios Pblicos. Alis, a esse respeito, apresentamos tese em congresso nacional do Ministrio Pblico em Goinia, em 1996, publicada em seus anais, e, mais recentemente, republicada com modificaes em face da instituio do Conselho Nacional do Ministrio Pblico (cf. Revista do TRF da 3 Regio, n 89, Conflitos de Atribuies Civis entre Ministrios Pblicos). OBSERVAO: Essa questo est, entretanto, J SUPERADA, em face do advento da Resoluo Conjunta N02/2011, do CNJ e CNMP, que j criaram o referido cadastro, mas no os INSTRUMENTOS DE RESOLUOD E CONFLITOS DE ATRIBUIES ENTRE MINISTRIOS PBLICOS, razo pela qual remetemos os interessados nossa tese acima referida. RESSALVA Como esse fenmeno da superposio de inquritos civis sobre os mesmos fatos, ou, ento a litispendncia judicial propriamente dita no exclusivo da rea consumerista, mas sim extensiva a todos os demais interesses e direitos difusos coletivos e individuais homogneos de origem comum (meio ambiente natural, cultura, artificial, urbanismo e loteamentos, idosos, pessoas portadoras de necessidades especiais, infncia e juventude, direitos do cidado em face da educao e sade pblicas etc.), os projetados dispositivos estariam melhor colocados na Lei da Ao Civil Pblica (Lei n 7.347/1985), cujos procedimentos so comuns quelas reas de tutela. Art. 2 Esta Lei entra em vigor aps decorridos ( ) dias de sua publicao oficial.

RESUMO Conforme j assinalamos passos atrs, bem como na introduo a esta apreciao, somente achamos conveniente e oportuno que se estabeleam os cadastros nacionais de aes civis pblicas e inquritos civis, com vistas a evitaremse litispendncias e conflitos de atribuies entre os diversos Ministrio Pblicos e

entidades e rgos legitimados propositura das primeiras. E, mesmo assim, seu local correto, conforme assinalado atrs, seria a Lei n 7.347/1985, e no o Cdigo de Defesa do Consumidor, apenas. Conforme assinalamos acima, todavia, mesmo esse aspecto se encontra SUPERADO, com a supervenincia da Resoluo Conjunta n 02/2011 do Conselho Nacional de Justia e Conselho Nacional do Ministrio Pblico (vide anexo D) Quanto aos demais dispositivos propostos, apontamos ora a sua superfluidade, repetio de dispositivos j existentes, ora a no convenincia, devendo-se unicamente atribuir-se sua instituio, salvo melhor juzo, a uma necessidade de se tornar mais claros os dispositivos, sobretudo quando se trata das aes coletivas que propugnam por interesses ou direitos individuais homogneos de origem comum. S encontramos essa justificativa. Por outro lado, lamentamos constatar que o Cdigo de Defesa do Consumidor ser, mais dia menos dia, fragmentado e esgarado. Com efeito, o projetado Cdigo Geral das Aes Coletivas lhe subtrair toda a parte de que ora se cuida; igualmente que toca tutela penal, em futuro prximo os delitos assecuratrios dos dispositivos de cunho civil e obrigacional, se assim se julgar oportuno, certamente sero introjetados em livro prprio da parte especial de futuro cdigo penal, de h muito, alis, projetado, sob a rubrica genrica de crimes econmicos, ou, na melhor das hipteses, crimes contra as relaes de consumo. Isto se no forem absorvidos pela Lei n 8.137/1990, que, como sabido, cuida de crimes contra as ordens tributria, econmica e relaes de consumo, especificamente. Alis, lembramos que de acordo com o critrio fixado pela comisso original de concepo do anteprojeto de que resultou o cdigo vigente, cuidou-se, nesta parte, de verdadeira obsolescncia programada. Finalmente, no mbito civil, particularmente no que concerne aos aspectos da responsabilidade objetiva em razo do risco criado pela presena de produtos e servios no mercado de consumo, bem como s obrigaes e contratos, o Cdigo Civil j aambarcou questes que o Cdigo do Consumidor antecipou. Fica a pergunta: para que, ento, um Cdigo de Defesa do Consumidor? Para defender o consumidor, desde que nele no mexam, e tratem melhor implement-lo. JUSTIFICAO O projeto de lei ora apresentado, em sua verso preliminar, objetiva constituir instrumento adequado para a concretizao dos direitos de natureza material de que cuidam os demais projetos apresentados pela Comisso de atualizao do Cdigo de Defesa do Consumidor. Trata-se, assim, de um projeto instrumental em relao aos demais. A proposta cuida de desjudicializar os conflitos entre consumidor e fornecedor, reforando a utilizao de outras vias e, no plano do processo, implementando os meios consensuais de soluo de controvrsias. Algumas regras sobre os processos coletivos visam a torn-los mais eficazes, facilitando o acesso Justia. E, finalmente, a instituio de Cadastros Nacionais de processos coletivos e de inquritos civis e compromissos de ajustamento de conduta a cargo, respectivamente, do Conselho Nacional de Justia e do Conselho Nacional do Ministrio Pblico objetiva evitar demandas repetitivas e facilitar a reunio de processos.

8[1] Composta pelo ministro do STJ Hermen Benjamin, seu presidente, professora Ada Pellegrini Grinover, Roberto Castellanos Pfeiffer, presentes do evento, bem como pela professora Cludia Lima Marques e Leonardo Roscoe Bessa. 9[2] Perspectivas de Modificaes nas Relaes de Consumo no Brasil: alterao legislativa avanos ou retrocessos, Revista do Advogado, da Associao dos Advogados de So Paulo, Ano XXVI, N 89, de 2006, p. 58-66. 10[3] ATUALIDADE DO DIREITO DO CONSUMIDOR NO BRASIL - RESUMO: Aos problemas atualmente diagnosticados e enfrentados pelos agentes de proteo e defesa do consumidor (superendividamento, alimentos transgnicos, comrcio por meio eletrnico, consumo sustentvel), h ainda o enfrentamento dos que j haviam sido previstos h mais de 20 anos (planos de sade, contratos bancrios, informatizao, cartes de crdito, telefonia celular e fixa, servios pblicos, alimentos). Apesar disso, contudo, o CDC-Cdigo de Defesa do Consumidor, continua to atual quanto h 20 anos atrs, porquanto aqui se cuida, basicamente, de uma lei principiolgica, inter e multidisciplinar; recentes modificaes foram meramente cosmticas e incuas, no estando a demandar, portanto, qualquer modificao. No obstante a atualidade de nossa lei especial, tem havido tentativas no sentido de atualiz-lo. Com esse intuito institui-se comisso para tanto no mbito do Senado Federal. Assim, por exemplo, o superendividamento, conquanto seja uma questo relevante, no est a ensejar a edio de uma lei especfica; at porque o prprio CDC j prev questes que envolvem a oferta e a publicidade, a includa, obviamente, a de crdito, salvaguardas contratuais (em face de prticas comerciais e clusulas contratuais abusivas), bem como mecanismos de tutela (reviso contratual e declarao de nulidade de clusulas contratuais abusivas); alm disso h, no Cdigo de Processo Civil, procedimento prprio para a declarao de insolvncia, que traz instrumentos adequados, inclusive, para a conciliao entre credores e o devedor insolvente; o que falta vontade poltico-judiciria no sentido de preparar magistrados, defensores pblicos, membros do Ministrio Pblico, advogados e outros operadores do Direito, no sentido de procederem a atividades de conciliao, sobretudo nos juizados especiais de pequenas causas; h, por fim, instrumentos judiciais de adequao de cobranas abusivas previstas em medida provisria, que modificou preceitos da antiga lei de crimes contra a economia

popular. O comrcio eletrnico --- na verdade comrcio por meio eletrnico --- apenas uma maneira diversa de contratao e, embora possa merecer uma disciplina especfica, designadamente no que diz respeito a formas seguras de manifestao de vontade dos contratantes, sua assinatura eletrnica, no diferente de outros meios de contratao; at porque se enquadra perfeitamente em contratao feita fora do estabelecimento comercial do fornecedor. Com relao aos PROCONs, cujas atribuies se visaria reforar, compete-lhes a orientao dos consumidores quanto aos seus direitos, os diversos produtos e servios colocados no mercado, e ao atendimento de suas reclamaes; com o CDC passaram a ter tambm legitimao para a propositura de aes coletivas; cabe aos PROCONs, ainda, a tarefa de polcia administrativa das relaes de consumo, nos termos do decreto federal n 2.181/1997. Em complementao ao aspecto anterior, entretanto, de se ponderar que, em decorrncia de uma falta de coordenao e distribuio de atribuies entre os diversos rgos de defesa do consumidor bem como dos ministrios pblicos, tm havido no raramente superposies dessas atribuies, como na instaurao de procedimentos fiscais, inquritos civis e aes coletivas, do que resultam no apenas desgastes e prejuzos injustos aos investigados e rus, como tambm decrscimo de credibilidade dos rgos fiscalizadores, investigadores e autores de aes coletivas. de todo desejvel, por conseguinte, que haja uma melhor coordenao e troca de informaes entre os referidos rgos e instituies, para que se racionalizem melhor seus recursos e esforos em prol do consumidor; insta igualmente haver a fixao de prioridades como no caso dos chamados planos de atuao anuais dos Ministrio Pblicos; sugere-se a anlise de questes que envolvem relaes de consumo relativamente aos macrotemas como: a) sade; b) segurana: c) quantidade; d) qualidade: e) oferta e publicidade; f) prticas abusivas; g) clusulas contratuais abusivas. E nesse sentido, deve-se restabelecer o Conselho Nacional de Defesa do Consumidor, como rgo consultivo e deliberativo, e que venha a coordenar as atividades de todos os entes, rgos e instituies envolvidos com essa temtica de proteo e defesa do consumidor. As agncias reguladoras, institudas para disciplinar as atividades das empresas concessionrias e permissionrias de servios pblicos essenciais, inclusive no que toca aos respectivos contratos, garantindo o equilbrio econmico-financeiro das concesses e permisses, devem, contudo, ter mais ateno a um dever bsico e constitucional, qual seja, garantir o direito dos usurios (i.e., consumidores), inclusive no que toca modicidade das tarifas e qualidade e adequao dos servios prestados; entretanto, conforme pesquisas realizadas pelos rgos especficos de defesa e proteo ao consumidor, tm deixado muito a desejar nesse segundo mister. Enfim: o propsito fundamental deste artigo demonstrar o que o CDC e que no h qualquer razo para sua modificao --- as questes aqui tratadas podero s-lo a latere do CDC que dever conviver, como de resto tem convivido, com as demais normas do nosso ordenamento jurdico. 11[4] Terminologia cunhada por ns e utilizada, alis, ao contrrio do aduzido pelo ministro Benjamin, que a atribuiu equivocadamente no evento ao Prof. Nlson Nery Jr., e isto desde sempre, mas mais particularmente em simpsio realizado em agosto de 2010 no Ministrio da Justia, exatamente sobre os vinte anos do Cdigo

do Consumidor e, posteriormente, em outro simpsio na Faculdade de Direito da U.S.P. 12[5] Cf. Ao Civil Pblica Consumerista: conflitos de atribuies entre Ministrios Pblicos, Revista do Tribunal Regional Federal da 3 Regio, n 84, julho/agosto de 2007, So Paulo, pgs. 89-124. DADOS DE CATALOGAO FILOMENO, Jos Geraldo Brito. Alteraes do cdigo de defesa do consumidor: comisso especial do senado federal. in Cognitio Juris, Joo Pessoa, Ano I, Nmero 3, dezembro 2011. Disponvel em < http://www.cognitiojuris.com/artigos/03/01.html>. Acesso em: 2 de Maio de 2012