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TRATAMIENTO DEL DRAWBACK Y RESTITUCIN DE TRIBUTOS ARANCELARIOS EN ADUANAS COMO MECANISMOS DE AUTOFINANCIACIN DE UNA EMPRESA EXPORTADORA EN PER

Orlando Torres

I. INTRODUCCIN
En la actualidad mantenerse en el negocio de la exportacin no es fcil, y no solo no es fcil sino que ante la embestida de los productos chinos y la cada de los precios de muchos productos en el extranjero se hace necesario que los exportadores echen manos a todos y cada uno de los instrumentos que las leyes y los regmenes aduaneros sealan a fin de poder, en todos los casos, optimizar y rentabilizar las inversiones y con ello lograr un mejor posicionamiento dentro de los negocios de exportacin. Dentro de todos los instrumentos habidos en la gestin de los negocios internacionales hay uno que destaca por su naturaleza intrnseca de poder optimizar y redimir el nivel de riesgo e inversin que se efecta en las exportaciones; nos estamos refiriendo al llamado DRAWBACK. Entendido en su forma ms pura el Drawback es un Rgimen aduanero que permite, en el momento de la exportacin de mercancas, obtener la restitucin total o parcial de los derechos e impuestos que hayan gravado productos importados y nacionales contenidos en las mercancas exportadas o consumidas durante su produccin. El sistema legal en el comercio exterior tiende a promover las exportaciones creando regmenes como Admisin Temporal Para Perfeccionamiento Activo, el Certificado de Reposicin de Mercanca con Franquicia Arancelaria o la Restitucin de Derechos Arancelarios (Drawback).

En Per al igual que en otros pases del mundo el Drawback el instrumento legal que cumple la funcin de promover la exportacin de mercancas de insumos importados en razn al monto de su factura de exportacin , sometidos a ciertos requisitos, condiciones y plazos legales. En Per estos requisitos y bases legales estn establecidos en el artculo 82 de la Ley General de Aduanas , Decreto Legislativo N 1053 (28.06.2008), articulo 104 de su Reglamento , Decreto Supremo N 010-2009-EF (16.01.2009) y el Reglamento del Procedimiento de Restitucin Simplificado de Derechos Arancelarios , Decreto Supremo N 104-95-EF (23-06-95) y modificatorias. Este trabajo trata de dar luz sobre el tratamiento normativo y operativo del Drawback, y la forma como este influye en el apancalamiento de las operaciones financieras de una empresa. Para tales efectos el presente trabajo ha sido divido en tres partes en la primera parte se trata todo el tema de la naturaleza jurdica y normativa del Drawback, en la segunda tratamos el Drawback desde la perspectiva operacional del mismo, y en la tercera presentamos los formularios necesarios para lograr la restitucin del drawback. De esta manera creemos que el alumno de negocios internacionales de la FAYN tendr en este trabajo una buena fuente, no solo de consulta, sino de referencia a la hora de poder aplicar el Drawback desde todos los ngulos y perspectivas habidas en el tratamiento de las operaciones de comercio exterior que sean refereridas y anexas a este tema. Pues bien ahora empecemos y bienvenidos al mundo del Drawback

PRIMERA PARTE: NATURALEZA JURDICA Y NORMATIVA DEL DRAWBACK

II. DEFINICIN DE DRAWBACK

Cuando para exportar un producto se hace necesario importar insumos y materias primas1, el exportador nacional tiene el derecho a solicitar la restitucin de los aranceles pagados por la nacionalizacin de los referidos insumos o materias primas, siempre que no se hayan acogido a algn otro beneficio en su importacin, esto es, que se hayan pagado los tributos completos, lo que quiere decir que no habr restitucin de derechos arancelarios o drawback2 si no se ha importado algn insumo o materia prima para la fabricacin del bien por el cual se pida este beneficio. El artculo 82 de la Ley General de Aduanas seala que el Drawback es el Rgimen Aduanero que permite, como consecuencia de la exportacin de mercancas, obtener la restitucin total o parcial de los derechos arancelarios, que hayan gravado la importacin de las mercancas contenidas en los bienes exportados o consumidos durante su produccin. Al parecer el mecanismo establecido en nuestro sistema jurdico trata de ubicarse en el primer supuesto mencionado, vale decir que, a diferencias de lo que ocurre con el drawback en otros pases, se constituye como un mecanismo de restitucin de aranceles pagados o asumidos por los exportadores, directamente o indirectamente, cuando se han importado insumos, materia prima o productos intermedios que sirven para elaborar de su mercanca. No restituye impuestos al valor agregado o selectivos al consumo, sino nicamente los derechos ad-valorem3.

III. NATURALEZA JURDICA

Se discute ampliamente la naturaleza del drawback, dado que puede ser concebido como un mecanismo devolutivo o restitutorio de tributos arancelarios y otros conceptos, as como un subsidio indirecto que opera en algunos supuestos, o un estimulo que se aplica directamente a la exportacin de mercancas nacionales.

Contrario a las posturas que sealan que el drawback resulta ser un subsidio a las exportaciones, se sostiene que la restitucin arancelaria no opera cuando no existe monto alguno que restituir, pues, precisamente, el componente o insumo importado no ha pagado algn arancel, lo cual puede ocurrir por diversos supuestos, como el encontrarse desgravado el insumo proveniente de un determinado pas por acuerdos comerciales internacionales o por tener asignado en el arancel nacional una tasa del cero por ciento. La naturaleza de subsidio se diluye en los casos descritos, reforzndose la opinin que seala que el drawback es una restitucin de tributos arancelarios siempre que hayan sido pagados,

Se entender por materia prima, toda sustancia, elemento o materia necesaria para obtener un producto, incluidos aquellos que se consumen o intervienen directamente en el proceso de produccin o manufactura, o sirven para conservar el producto de exportacin. Se consideraran como materia prima las etiquetas, envases, y otros artculos necesarios para la conservacin y transporte del producto exportado. 2 Drawback proviene del ingls que significa descuento o rebaja. Juan Ren Bach lo ha definido como el termino ingles que puede traducirse por reembolso y que se refiere al derecho que se acuerda a los productores nacionales para solicitar la devolucin de los derechos aduaneros pagados sobre mercancas importadas que forman parte de un producto que elaboradora en el pas, es luego exportado (ver ENCICLOPEDIA JURIDICA OMEBA. Tomo IX, Driskill S.A. Buenos Aires 1986, pg. 524). 3 El drawback en Bolivia, opera como un solo procedimiento que no solo comprenden la restitucin de los gravmenes arancelarios sino tambin el Impuesto al Valor Agregado (IVA) y el Impuesto a los Consumos Especficos (ICE), conforme al Decreto Supremo N 24565, Reglamento para la Devolucin de Impuestos a las Exportaciones, del 23 de agosto de 1999.
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descartndose que plano que el beneficio del no pago de aranceles que gravan la importacin de mercancas, sea considerado propiamente un subsidio. El objetivo de la restitucin arancelaria se explica en el deseo de eliminar el costo arancelario que pudiera formar parte del costo total del producto a ser exportado, para lo cual se crean estos mecanismos de promocin. Aqu sera interesante analizar algunos puntos en cuestin: En el caso de los denominados drawback y/o reintegros tributarios, el propsito es compensar, devolver o reintegrar a los exportadores los impuestos internos que los han gravado, precisando que estos tienen como objetivo evitar que en el producto que se exporta se incluya el valor de los impuestos. En la actualidad se ha generalizado el denominado drawback, que consiste en fijar un porcentaje que se devuelve, o establecer un crdito que se utiliza contra el pago de impuestos, o establecer una tasa como porcentaje del valor FOB de la exportacin. En rigor se podra decir que el drawback privilegia un sistema objetivo, esto es, que no da lugar a la discrecionalidad por parte de las autoridades. En cambio, los reintegros, reembolsos o devolucin privilegian ms bien el criterio subjetivo, esto es, que se juzga cada caso en funcin de sus circunstancias particulares.

ros, se puede sealar que el exceso constituira un subsidio indirecto, pues cubre costos mayores a los propios aranceles efectivamente desembolsados, razn por lo cual existen sistemas en donde no se utiliza la va simplificada del drawback sino que se emplea la evaluacin previa del exportador para restituirle los aranceles pagados. En Per, la Administracin Tributaria era de la opinin que el otorgamiento del drawback al exportador deba generar una reduccin en el costo de sus ventas y, por lo mismo, la obtencin de una mayor utilidad, razn por la cual debera ser gravado con el Impuesto a la Renta. Sin embargo, esta posicin fue revocada por el Tribunal Fiscal mediante RTF N 3205-4-2005 del 20 de mayo del 2005, sealando que el ingreso extraordinario que se obtiene por concepto de drawback no influye en la reduccin del costo de ventas, sino que solo se refleja en el Estado de Ganancias y Prdidas de la empresa exportadora , siendo que el monto que se perciba por drawback es un beneficio establecido por ley , otorgado por el Estado unilateralmente y no como fruto de operaciones comerciales con terceros. Es decir, que para el Tribunal Fiscal el drawback constitua un subsidio gubernamental por el cual no se debera pagar impuesto a la renta.4

IV. DEFINICIN DE LOS BENEFICIARIOS DEL RGIMEN

El artculo 104 del Reglamento de la Ley General de Aduanas seala tres clases de beneficiarios que pueden acogerse a este rgimen: a) Las empresas exportadoras que importen directamente mercancas incorporadas o consumidas en la produccin del bien exportado (importacin directa sin transformacin). b) Las empresas exportadoras que importen a travs

Entonces, cuando la tasa de restitucin por drawback, en algunos casos, puede devolver al exportador un monto mayor al que pago por gravmenes aduane-

Aqu hay que hacer notar que mucho antes que se implementaran las NIIF en Per se adentro en la concepcin de esta necesidad y en la forma en que el tratamiento del Drawback sera beneficioso para las empresas.
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de terceros (importacin indirecta sin transformacin). c) Las empresas exportadoras cuando adquieran de proveedores locales mercancas elaboradas con insumos o materias primas importados (adquisicin local de insumo transformado). Queda claro que solo califican legalmente como beneficiario del rgimen del drawback las empresas productoras- exportadoras, las cuales son definidas por el artculo 13 del Decreto Supremo N 104-95-EF, Reglamento del Procedimiento de Restitucin Simplificado de Derechos Arancelarios, como aquellas empresas constituidas en el pas, que importen o hayan importado, a travs de terceros, las mercancas incorporadas o consumidas en el bien exportado. Siendo que la Resolucin Ministerial N 195-95-EF, preciso que el termino productora exportadora, comprende a cualquier persona natural o jurdica que elabore o produzca las mercancas a exportar, sin distincin ni calificacin sectorial previa, as tambin como aquella que efecta directamente la exportacin de los bienes que elabora o produce, o aquella que encarga la produccin o elaboracin de los bienes que exporta.5 Cuando existe una importacin directa del productorexportador o, indirecta por medio de la adquisicin del insumo a un importador local, los costos de produccin del bien a ser exportador, se incrementan por los derechos aduaneros que precisamente gravan la importacin de la materia prima, productos intermedios, partes o piezas a ser incorporados o consumidos en el producto final. Estos costos incrementados sern devueltos al beneficiario a travs del rgimen del drawback. Por otra parte, el productor-exportador puede encargar la elaboracin de la produccin a un tercero, para lo cual deber celebrarse un contrato de produccin por encargo y emitirse la factura correspondiente por la prestacin de este servicio, a fin de acreditar la fehaciencia del mismo. El beneficiario deber tener cuidado, en este ltimo caso, que el contrato de produccin por encargo se celebre antes de la ejecucin del servicio y que si bien es posible acordar una produccin por encargo parcial o total debe demostrarse que el acuerdo involucra una tercerizacin o outsourcing, descartando que la empresa productora- exportadora que encarga la produccin a un tercero, sea en realidad una empresa comercializadora o intermediaria, la cual no calificara legalmente como beneficiaria del drawback. En la prctica es frecuente encontrarnos con casos en donde no se tiene el contrato de produccin por encargo y la factura no detalla el servicio prestado sino
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nicamente la cantidad de la mercanca entregada( por ejemplo, por 6,000 botellas de plstico), pero no obstante que en realidad existe una produccin por encargo, para la Administracin Aduanera ello no est acreditado, pues a la luz de los documentos, se da a entender que esta operacin es una simple compra de mercanca y no una produccin por encargo, excluyndose la posibilidad de un acogimiento valido al drawback. En atencin a los anteriores manifestados, queremos compartir algunas jurisprudencias del Tribunal Fiscal y de la SUNAT respecto al tratamiento normativo del Drawback.

RTF N 9003-A-2004 CALIDAD DE PRODUCTOR - EXPORTADOR

Se debe sealar que de acuerdo con lo establecido en el articulo 1 de la Resolucin Ministerial N 195-95-EF, el beneficiario del rgimen del Drawback debe acreditar la calidad de productor- exportador de la mercanca en su totalidad y no solo una parte de ella, es decir, que participo en todas las etapas del proceso productivo, ya que no corresponde distinguir donde la ley no distingue.

RTF N 420-A-2010 NO CALIFICA COMO PRODUCTOR EXPORTADOR

La aduana ha verificado en la etapa de fiscalizacin que en las Solicitudes de Drawback el exportador no ha acreditado que la etapa del reaserrado estuvo a su cargo ya que no se advierte las diferentes acciones tendientes a cortar las maderas adquiridas y tomar las dimensiones necesarias para su presentacin y posterior exportacin; igual situacin sucede con el proceso del secado, por lo tato queda claro que se incumple con las reglas que se requieren para la restitucin, por lo que corresponde que reembolse los tributos indebidamente restituidos, siendo as corresponde tambin las sanciones en razn de haberse declarado datos falsos.

RTF N 9003-A-2004 PRODUCCIN POR ENCARGO

El beneficiario del Drawback debe acreditar su condicin de productor de mercanca cuando encarga parte o toda la produccin a un tercero, en cuyo caso, el beneficiario se encuentra obligado a probar la prestacin de dicho servicios.

En pases como Chile no existe propiamente el drawback sino un sistema de devolucin de gravmenes aduaneros, conforme al artculo 134 Ordenanza de Aduanas de Chile del 18 de octubre del 2004 y la Ley 18.480, Ley de Fomento a las Exportaciones, de Chile del 19 de diciembre de 1985.

RTF N 6071-A-2005 PROPIEDAD DE LA MERCANCA SUJETA A PRODUCCIN POR ENCARGO

El beneficiario debe acreditar la calidad de productorexportador, esto es, que debe acreditar que produjo la mercanca en su totalidad y no solo una parte de ella, es decir, que particip en todas las etapas del proceso productivo. Las facturas comerciales, no refieren que se emiten por concepto de servicios, por consiguiente se concluye que mediante tales documentos la recurrente adquiri polos para damas y camisas de dormir para dama () corresponde al beneficiario demostrar que la produccin por encargo se efectu respecto de mercancas que son de su propiedad con anticipacin al acuerdo de produccin por encargo.

insumos y vacunas importados y se cumple con los dems requisitos estipulados en el Decreto Supremo N 104-95-EF y modificatorias, se encontraran beneficiadas con la restitucin simplificada de derechos arancelarios. Una empresa exportadora puede acogerse al beneficio devolutivo si encarga a un tercero- total o parcialmente- la produccin o elaboracin de los bienes materia de exportacin, en el caso consultado (pavos congelados) para lo cual deber acreditar la produccin por encargo con la copia de la factura que detalle el servicio prestado y cumplir con los dems requisitos que establece el Procedimiento de Restitucin Simplificado de Derechos Arancelarios. Una empresa exportadora que utilice bolsas ( empaque), que importo directamente o a travs de terceros o adquiri la citada mercanca importada a proveedores locales para empacar las especies avcolas que sern objeto de exportacin podr acogerse a dicho beneficio devolutivo, siempre que cumpla con los dems requisitos exigidos por el Decreto Supremo N 104-95-EF y modificatorias.

RTF N 949-A-2010 PROHIBICIN DE SUBCONTRATAR

Se encuentra acreditado que la empresa a la que se le habra encargado la produccin por encargo, adquiri el insumo para posteriormente encargar su procesamiento a otra, por lo que en la cadena comercial referida anteriormente , no existe un encargo de produccin efectuada por la empresa recurrente a aquella, en consecuencia no califica como una empresa productora- exportadora.

INFORME N 080-2008-SUNAT/ 2B4000 (11.12.2008)

En el marco del Procedimiento de Restitucin Simplificado de Derechos Arancelarios- Drawback, aprobado por el Decreto Supremo N 104-95-EF y sus normas complementarias y modificatorias ( en adelante , Procedimiento de Restitucin); especficamente se absuelven diversas consultas relacionadas a : La posibilidad de acogimiento al Procedimiento de Restitucin de una empresa productora-exportadora, que utilice dentro del proceso productivo del bien a exportar insumos importados que han pagado el integro de los derechos arancelarios y concurrentemente utilicen otros insumos procedentes del exterior que internaron al pas al amparo de una desgravacin arancelaria pactada en un tratado de Libre Comercio. Los casos de dos empresas que internan al pas insumos extranjeros, la primera, al amparo del rgimen de admisin temporal, y la segunda, que importa insumos al amparo de un TLC, que posteriormente son vencidos a una empresa productora- exportadora que los incorpora en el bien materia de exportacin conjuntamente con otros insumos importados que han pagado el integro de los derechos arancelarios. Por su parte, el Reglamento de Restitucin Simplificada de Derechos Arancelarios tambin acota que son beneficiarias las empresas productoras-exportadoras, cuyo costo de produccin haya sido incrementado por los derechos de aduana que gravan la importacin de materias primas, insumos, productos intermedios y partes o piezas incorporados o consumidos en la produccin del bien exportado, siempre que no exceda de los lmites legales.

INFORME N 51-2008-SUNAT/ 2B4000 (26.08.2008)

Resulta factible que la empresa exportadora encargue la produccin del bien a exportar a un tercero y le compre a este (en su calidad de proveedor local) la totalidad de la materia prima que se utilizar en la produccin del bien final. La venta de los insumos y materia prima puede sustentarse en la factura del servicio de produccin por encargo siempre que cada operacin o prestacin (venta y prestacin del servicio, respectivamente) se consigne de manera clara y diferenciada en la factura.

INFORME N 023-2007-SUNAT/ 2B4000 (07.05.2007)

Las especies avcolas (pavos congelados) materia de exportacin, si son alimentadas y tratadas con

RTF N 6173-A-2005 INSUMO CONTABLEMENTE COMO COSTO DIRECTO DE PRODUCCIN

El hecho que la recurrente no registre contablemente al insumo como un bien de capital , acredita que si costo de adquisicin que esta compuesto en parte por el pago de los derechos de aduana , es un costo directo de produccin que incrementa el bien exportador, que es propiamente el fundamento del beneficio del drawback.

El artculo 84 de la Ley General de Aduanas define a la RMFA de la siguiente manera: Articulo 84. Reposicin de mercancas con franquicia arancelaria: Rgimen aduanero que permite la importacin para el consumo de mercancas equivalentes , a las que habiendo sido nacionalizadas, han sido utilizadas para obtener las mercancas exportadas previamente con carcter definitivo, sin el pago de los derechos arancelarios y dems impuestos aplicables a la importacin para el consumo. Son beneficiarios del rgimen los importadores productores y los exportadores productores que hayan importado por cuenta propia los bienes sujetos a reposicin de mercanca en franquicia. Para este rgimen aduanero se requiere de una importacin, ex - ante, de la mercanca que otorga el derecho, dado que el supuesto para acogerse a este beneficio es que esta mercanca importada haya sido empleada en la elaboracin de un producto compensador o final y que este ultimo sea exportado de manera definitiva. Al momento de exportar esta mercanca transformada, es que se gana el derecho a solicitar la franquicia arancelaria cuando ingrese otra mercanca equivalente a la anteriormente empleada.

V. DISTINCIN CON EL RGIMEN DE REPOSICIN DE MERCANCIAS CON FRANQUICIA ARANCELARIA

El rgimen de Reposicin de Mercancas con Franquicia Arancelaria (RMFA), es otro mecanismo aduanero de promocin de las exportaciones, teniendo un propsito similar al drawback al tratar de no gravar con ad valorem la importacin que mercancas que posteriormente a su nacionalizacin, fueron exportadas como componentes de un producto final. Igualmente, la idea que subyace es no incrementar los costos de produccin a los exportadores de mercancas, que importaron insumos para su produccin y tuvieron que pagar los tributos arancelarios correspondiente, razn por la cual podrn acogerse a la franquicia o exoneracin de aranceles e impuestos en la reposicin de la mercanca que si los pag.

DIFERENCIAS Y SIMILITUDES ENTRE DRAWBACK Y LA REPOSICIN DE MERCANCA CON FRANQUICIA ARANCELARIA

DRAWBACK REPOSICION DE MERCANCIA CON FRANQUICIA ARANCELARIA

BENEFICIARIO

Pueden ser importadores producSon los productores-exportadores, que tores o exportadores- productores hayan importado directamente o hayan que por cuenta propia hayan imporencargado su importacin a terceros. tado la mercanca. Ocurre respecto de Insumos importaPermite la importacin previa de dos (expost) para ser incorporarlos mercancas o insumos (ex ante) posteriormente a mercancas cuyo conpara su consumo local. sumo no ser local. Importacin de un insumo Exportacin definitiva de mercanca Exonera del pago de aranceles a la Importacin Se emite el ttulo valor denominado Certificado de Reposicin de Mercan cas con Franquicia Arancelaria.

OPERATIVIDAD

CONDICIN PREVIA

ARANCELES

Restituye aranceles pagados

EMISIN DE TITULO VALOR

No se emite ttulo valor

El Certificado de Reposicin de TRANSFERENCIA DEL BENE- El beneficio del drawback no puede ser Mercancas con Franquicia AranceFICIO transferido a un tercero. laria, puede ser endosado a un tercero.

Este derecho se materializa en la emisin de un Certificado de Reposicin de Mercanca con Franquicia Arancelaria, el cual tiene la naturaleza jurdica de un titulo valor, pudiendo ser endosado a favor de un tercero, quien ser el legitimado para importar la nueva mercanca equivalente y exonerarse de la afectacin de los tributos arancelarios en esa operacin. A diferencia del drawback, el beneficiario de la RMFA no obtiene la restitucin o devolucin de los tributos pagados por la importacin del insumo, sino que nicamente tiene la posibilidad del no pago de tributos en futuras importaciones para el consumo.

VI. QUE BIENES IMPORTADOS NO DARAN DERECHO A RESTITUCIN ARANCELARIA? SUPUESTOS DE EXCLUSIN
Preferencias, desgravaciones o exoneraciones arancelarias dentro del marco de un Acuerdo Comercial Internacional o TLC, celebrados con pases extranjeros. Con tasa arancelaria del cero por ciento (0%), siempre que este sea el nico insumo importado incorporado al producto final.

B) EXCLUSIN POR VOLUMEN DE EXPORTACIN

Como el drawback es un mecanismo creado para incentivar la exportacin de productos nacionales, se cree que una vez alcanzada determinada cantidad o volumen de exportacin, dichos productos no requieren de un incentivo especial por parte del Estado, pues el mismo mercado ha creado los mecanismos de promocin necesarios para la colocacin de estos productos en el extranjero. En este sentido , el artculo 3 del Reglamento del Procedimiento de Restitucin Simplificado de Derechos Arancelarios, prev que la restitucin de aranceles se efectuara hasta los primeros US$ 20`000,000 anuales de exportacin de productos por Subpartida arancelaria y por empresa exportadora no vinculada, pudiendo el Ministro de Economa y Finanzas ajustar dicha cifra de considerarlo pertinente.

La empresa productora exportadora siempre debe tener presente que existen supuestos legales de exclusin, que en algunos casos pasan desapercibidos al momento de presentar la solicitud de drawback, pero que deben ser materia de una revisin previa a efecto de no incurrir en un acogimiento indebido y ser pasible de ser sancionados con una multa por parte de SUNAT.

A) EXCLUSIN POR ACOGIMIENTO A UN RGIMEN ADUANERO SUSPENSIVO O EXONERATORIO.

Por regla el insumo importado deber pagar los derechos arancelarios completos al momento de su nacionalizacin, sin acogerse a ningn beneficio tributario, para que el productor exportador pueda gozar del derecho al drawback. El beneficio del drawback es excluyente con cualquier otro beneficio aduanero, razn por la cual si el insumo importado no paga los tributos arancelario completos por que se acoge a una desgravacin, ello es motivo de exclusin del beneficio al drawback, en el supuesto que se haya utilizado dicha mercanca para incorporarlo en un producto final exportado. En este sentido, no podrn acogerse a la restitucin de derechos arancelarios, respecto de mercancas que hubiesen ingresado al pas con mecanismos aduaneros suspensivos o exoneratorio de aranceles o de franquicias aduaneras especiales o con cualquier otro rgimen devolutivo o suspensivo de derechos y gravmenes aduaneros, como los siguientes: Rgimen de admisin temporal par perfeccionamiento activo, admisin temporal para reexportacin en el mismo estado. Rgimen de reposicin de mercancas con franquicia arancelaria

Tcnicamente este supuesto de exclusin no provoca que el productor-exportador incurra en un acogimiento indebido al drawback, pues simplemente la SUNAT denegara la solicitud de acogimiento por haberse superado el limite mximo de US$ 20`000,000 por el total de sus exportaciones definitivas.

C) EXCLUSIN POR DISPOSICIN NORMATIVA

Al igual que por los motivos antes expresados, se considera que determinados productos no requieren de un incentivo para su exportacin, razn por la cual deben ser excluidos del beneficio del drawback, principalmente por ser productos de exportacin tradicional. En este sentido, existente una lista de Subpartidas nacionales excluidas de la restitucin simplificada de derechos arancelarios, aprobada por Decreto Supremo N 127-2002-EF y modificada por Decreto Supremo N 056-2003-EF, por lo que los productos cuya partida arancelaria se encuentren dentro de esta relacin se encuentran fuera del beneficio de restitucin .

A manera de ejemplo sealaremos que los productos de exportacin tradicional como el oro, la harina de pescado, el azcar, el petrleo y sus derivados, entre otros, se encuentran excluidos por disposicin normativa.

por conveniente excluirlos del Drawback , de tal forma que sern las mercancas tangibles y fsicamente incorporadas al producto final, las que puedan acceder a este beneficio aduanero.

D) EXCLUSIN POR UTILIZACIN DE INSUMO IMPORTADO QUE NO CALIFICA COMO MATERIA PRIMA
Si bien las mercancas materia de exportacin pueden tener incorporados productos importados que han pagado todos los tributos arancelarios, sin acogerse a ningn beneficio aduanero, sin embargo, puede ocurrir que este insumo nacionalizado no se pueda calificar como materia prima por la norma aduanera. En efecto, en virtud del artculo 1 del Reglamento de Procedimiento de Restitucin Simplificado de Derechos Arancelarios, no se considera materia prima a los combustibles o cualquier otra fuente de energa cuando su funcin sea la de generar calor o energa para la obtencin del producto exportado.6

E) EXCLUSIN POR ARANCEL CERO

Como bien sabemos el artculo 11 del Reglamento de Procedimiento de Restitucin Simplificado de Derechos Arancelarios, Decreto Supremo N 104-95-EF, modificado por el Decreto Supremo N 176-2004-EF, excluye del Drawback las exportaciones de productos que tengan incorporados insumo extranjeros que hubieren sido ingresadas al pas mediante el uso de mecanismos aduaneros suspensivos o exoneratorios de aranceles o franquicias aduaneras especiales o con el uso de cualquier otro rgimen devolutivo o suspensivo de derechos y gravmenes aduaneros (como por ejemplo, acogerse a la exoneracin de aranceles establecida para un sector econmico o solicitar una reduccin del Ad-Valorem al amparo de un TLC). La intencin de esta exclusin es el evitar el acogimiento a un doble beneficio por parte del exportador, de tal forma que si al momento del ingreso al pas, el insumo o materia prima importada se acogi a algn beneficio aduanero, una reduccin arancelaria o la exoneracin total de los mismos, ya no procede el beneficio de restitucin arancelaria a travs de Drawback, por ser estos beneficios excluyentes.

Tampoco se considera materia prima los repuestos y tiles de recambio que se consuman o empleen en la obtencin del bien final. La razn que inspira a este supuesto de prdida o exclusin del derecho al Drawback, radica en la difcil labor de supervisin por parte de la Administracin Aduanera, pues dependiendo el tipo de producto exportado, resultara sumamente complicado comprobar que efectivamente la mercanca importada que se consumi en la etapa de produccin ha sido verdaderamente usada en la cantidad que seala el exportador- productor (pues de lo contrario significara que el insumo importado se ha comercializado en el mercado local y lo que se pretende es una restitucin indebida de los aranceles). Por ello, dada estas especiales circunstancias den donde el insumo importado se consume con el uso de fabricacin del producto terminado, se ha credo

En el caso que exista una franquicia o exoneracin total del pago de derechos arancelarios, tiene sentido que el productor- exportador no pueda posteriormente solicitar la restitucin de derechos arancelarios que no pago, pues en este supuesto no hay nada que el fisco tenga que restituirle al exportador. Pero cuando el productor-exportador importa el insumo del extranjero, el cual figura en el arancel nacional con una tasa del 0% podemos hablar que nos encontramos ante un supuesto de exclusin del Drawback a que hace referencia el artculo 11 del Decreto Supremos N 104-95-EF, pues dicha mercanca no pagar arancel alguno? Dicho arancel del 0% no es un beneficio propiamente, conforme a los criterios del citado artculo 11, pues el mismo no configura un mecanismo de franquicia aduanera especial y exoneracin de aranceles. Y decimos que no es exoneracin de aranceles, pues eso significa que el arancel nacional establece una tasa que grava por igual a todos los productos de una determinada clase, pero con circunstancias especiales como, por ejemplo, el lugar de origen, la oportunidad en que se realiza la importacin, entre otros motivos, se exonera a unos y no a otros, es decir, que se con-

El artculo 13 del citado reglamento, precisa que el trmino genrico de insumo comprende tambin a las materias primas, productos intermedios, partes y piezas.
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sagra una ventaja econmica entre productos que si pagan aranceles y productos que no lo hacen. Situacin que no acontece con el arancel de 0%, en donde dicha tasa afecta (o inafectada) a todos los productos de determinada clase, sin establecer una ventaja de unos en comparacin con otros, de tal forma que no existe legalmente un beneficio alguno para un producto pues todos reciben un tratamiento aduanero igualitario. Como se aprecia, la afectacin a una tasa del 0% no constituye una exoneracin, pues para que ello se de primero se tendra que establecer una vigencia temporal, siendo que el arancel con tasa (0) tiene una duracin indeterminada no sujeta a un lmite en el tiempo y, por otra parte, la exoneracin debera comprender solamente a un grupo de mercancas de determinada partida arancelaria, mientras que en caso materia de anlisis vemos que la inafectacin es de carcter general sin distinguir el origen de la mercadera o la oportunidad de la importacin. Pero debe de quedar claro que cuando el productorexportador realice la importacin de un insumo o materia prima afecta a la tasa arancelaria del 0%, ello no le da derecho por s mismo de solicitar posteriormente el acogimiento a la restitucin de derechos arancelarios, pues dicha mercancas no han pagado tasa alguna por concepto de nacionalizacin. Ms bien ser otro u otros insumos o materias primas que si han pagado el Ad- Valorem de manera completa , sin acogerse a beneficio aduanero alguno , los que le permitirn solicitar el Drawback, siendo que el insumo importado con arancel cero, no genera la exclusin al mismo, conforme lo hemos sealado.

Con respecto a los anteriores compartimos algunos puntos jurisdiccionales y jurisprudenciales emitidos por el Tribunal Fiscal y por la SUNAT.

INFORME N 21-2010-SUNAT/2B4000 (10.03.2010)

Se emite opinin legal respecto a la aplicacin del Procedimiento de Restitucin Simplificado de Derechos Arancelarios ( Drawback), aprobado por el Decreto Supremo N 104-95-EF, normas complementarias y modificatorias; y la regularizacin del Rgimen Aduanero de Admisin Temporal para Perfeccionamiento Activo, en el sentido que podrn ser beneficiarias del Drawback, las empresas productoras- exportadoras que incorporan o consuman en la produccin del bien exportado mercancas elaboradas con insumos o materias primas importadas y adquiridas a proveedores locales.

F) EXCLUSIN O PRDIDA POR FALTA DE MANIFESTACIN EXPRESA DEL EXPORTADOR

Al momento de efectuar el despacho de exportacin definitiva, el productor exportador deber manifestar expresamente su voluntad de acoger dicha exportacin al drawback. As deber figurar el Cdigo 13 en los ejemplares de las DUA de exportacin definitiva. El no consignar expresamente esta voluntad en la DUA, podra generar al exportador la prdida del derecho del Drawback, aunque este cumpla con todos los requisitos y condiciones para su acogimiento. Pero si bien es posible realizar la rectificacin de la DUA de exportacin, debe tenerse presente que esta procede en casos muy restrictivos, conforme lo ha sealado el Tribunal Fiscal mediante la RTF N 4109-A-2002 del 27 de julio del 2002, en donde resuelve que es procedente la rectificacin de la DUA cuando se ha omitido consignar el cdigo respectivo para el acogimiento al Drawback, siempre que la declaracin de voluntad en este sentido, conste de manera fehaciente en la factura que sirve de sustento a la declaracin.

INFORME N 009-2009-SUNAT/2B4000 (29.01.2009)

La expresin rebajas arancelarias de cualquier tipo consignada en el articulo 2 de la Resolucin Ministerial N195-95-EF debe ser interpretada de acuerdo a los parmetros legales normados por el articulo 11 del Procedimiento de Restitucin, es decir no como una nueva causal de exclusin sino como una denominacin de carcter general en la que subsumen los supuestos previamente establecidos en el precitado articulo 11. Por los que las mercancas sujetas a francas de precios no se encuentran sujetas a causales de exclusin.

OFICIO N 019-2007-SUNAT/2B4000 (21.06.2007)

No existe impedimento legal para que el proveedor local utilizando insumos importados (hilos) sin benefi-

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cios arancelarios en la elaboracin de sacos de polipropileno pueda generar el beneficio devolutivo para sus compradores (empresa productora-exportadora).

VII. LOS PORCENTAJES LIMITATIVOS

Se debe tener presente que el valor CIF de las materias primas, insumos, productos intermedios, piezas o partes importadas no deben superar el cincuenta por ciento del Valor FOB del producto exportado. La razn es muy sencilla, pues al ser un mecanismo de incentivo a la exportacin de productos nacionales, lo que se quiere, precisamente, es que la mercaderas exportada sea en su mayor parte nacional, de tal forma que si lo importado supera en un cincuenta por ciento (50%) a lo exportado, el producto se considera mas extranjero que nacional.

taje limitativo es lo relacionado al tope mximo o volumen de exportacin, as la restitucin de derechos arancelarios se efectuara hasta los primeros US$ 20000,000 (Veinte millones de dlares americanos) anuales de exportacin de productos por Subpartida arancelaria y por empresa exportadora no vinculada, monto que podr ser reajustado de acuerdo a las evaluaciones que realice el Ministerio de Economa y Finanzas.

VIII. EL CUMPLIMIENTO DE LOS PLAZOS

Proceder la restitucin de los derechos arancelarios cuando los bienes importados hayan ingresado al pas de un plazo no mayor de treinta y seis (36) meses anteriores a la fecha de exportacin, esto es, que la numeracin consignada en la Declaracin nica de Aduanas (DUA) de Importacin tenga como fecha no mayor a treinta y seis meses anteriores a la fecha de control de embarque de Declaracin para exportar. La Solicitud del Drawback por parte del productor- exportador, se presentara en la Aduana de exportacin, en un plazo mximo de ciento ochenta (180) das hbiles desde la fecha de control de embarque.

Para determinar el Valor FOB del bien exportado, se debe deducir las comisiones pagadas a terceros y cualquier otro gasto deducible en el resultado final de la operacin de exportacin, en dlares americanos. Como lo mencionbamos anteriormente, otro porcen-

La restitucin de los derechos arancelarios se efectuara por medio de Notas de Crdito emitidas por SUNAT en moneda nacional, teniendo un plazo de vigencia de ciento ochenta (180) das desde su emisin, las cuales podrn ser redimidas mediante la emisin de Cheques No Negociable, siempre que se hubiera indicado dicha intencin en la solicitud de restitucin.

de la DUA de Exportacin, indicando lo siguiente: 1. El porcentaje de insumos importados incorporados o consumidos en el producto exportado y de las mermas, residuos y subproductos, desperdicios con y sin valor comercial generados en el proceso productivo. 2. Declaracin de no haber hecho uso de cualquier otro rgimen devolutivo o suspensivo de derechos y gravmenes aduaneros o mercancas que son nacionalizadas con beneficios arancelarios. Para efecto de lo antes sealado se deber tener en cuenta los formatos de solicitud anexos al final de la segunda parte de este trabajo.

IX. LA VOLUNTAD EXPRESA DE ACOGIMIENTO AL DRAWBACK POR PARTE DEL EXPORTADOR

Vemos que muchas de las solicitudes de restitucin de derechos arancelarios son rechazadas por que el productor-exportador omiti manifestar expresamente su voluntad de acogerse al Drawback al momento de efectuar la exportacin de los bienes. Por ello, no se debe pasar por alto que los exportadores deben consignar en la DUA de exportacin el Cdigo 13 en la Casilla 7.28 (Rgimen Aplicable) La solicitud de drawback tiene el carcter de Declaracin Jurada y debe estar anexada de copias simples

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X. TASA DE RESTITUCIN ARANCELARIA Y SU EVOLUCIN

Originalmente la tasa de restitucin de derechos arancelario fue siempre establecida en base al 5% del valor FOB de exportacin del producto final. Sin embargo, en el ao 2009 se dicto el Decreto Supremo N 018-2009-EF, por el cual se incrementaba temporalmente hasta el 31 de diciembre del mismo ao, la tasa por drawback a un 8% del Valor FOB.

Efectivamente, se dispona que entre el 01 de julio y el 31 de diciembre del 2010, la tasa a aplicar a las solicitudes de restitucin de derechos arancelarios seria del 6.5% y, por lo tanto, a partir del 01 de enero del 2011, la tasa de restitucin por drawback ha retornado a su porcentaje original del 5%.

XI. MONTOS MNIMOS DE RESTITUCIN

En la prctica el productor-exportador gozara del derecho de solicitar la restitucin del 5% del valor de su exportacin, siempre que haya logrado exportar por lo menos diez mil dlares americanos (US$ 10,000). Ello es as, pues el Reglamento del Procedimiento de Restitucin Simplificado de Derechos Arancelarios, dispone que las solicitudes de restitucin del Drawback, debern presentarse en cada oportunidad por montos no menores de quinientos dlares americanos (US$ 500). Esto es, que para siquiera obtener la restitucin del monto mnimo, las solicitudes debe estar sustentadas por exportaciones mayores a los diez dlares (US$ 10,000 x 5% = US$ 500). Pero qu ocurre si el beneficiario tiene exportaciones por montos menores, habr perdido el derecho al drawback? Indudablemente que no, pues el reglamento permite acumular varias DUAs de exportacin hasta superar el monto mnimo.

Esta medida fue tomada considerando la crisis econmica externa por la que atravesaban algunos de los pases que son destino de nuestras exportaciones, razn por la cual el Ministerio de Economa y Finanzas vio por conveniente adoptar un paquete de medidas para que nuestras exportaciones no se vean afectadas severamente por sus ventas al exterior, siendo que una de estas medidas es precisamente incrementar el monto de restitucin de Derechos Arancelarios que los exportadores-productores pagaron al momento de importar algunos insumos del producto final. Como sealbamos, dicho incremento del 8% estaba previsto a ser aplicado desde el 31 de enero hasta el 31 de diciembre del 2009, sin embargo, luego se dicto el Decreto Supremo N 288-2009-EF, la cual prorrog la aplicacin de la tasa del 8% hasta el 30 de junio del 2010 , pero a partir de ah estableca una reduccin progresiva.

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SEGUNDA PARTE: ANLISIS Y OPERATIVA DEL PROCEDIMIENTO DE RESTITUCIN DEL DRAWBACK I. TRMITE DE LA SOLICITUD DE ACOGIMIENTO AL DRAWBACK
La presentacin de la solicitud de restitucin de los derechos arancelarios puede ser por escrito o de manera electrnica ante la Administracin Aduanera. Conforme con el INTA-PG.07 (versin 3), en el caso que la empresa productora-exportadora opte por transmitir la Solicitud de Restitucin , podr realizarla directamente ( de estar autorizada para ello) o a travs de un despachador de aduanas y dentro del plazo de cinco das hbiles , contados a partir del da siguiente de la fecha de numeracin de la Solicitud de Restitucin , deber presentar dos copias impresas de la solicitud numerada y suscrita por el representante legal de la empresa, as como : a) Copia simple de la DUA o Declaracin Simplificada de Exportacin b) Copia simple de la DUA o Declaracin Simplificada de Importacin de los insumos utilizados en la produccin del bien de exportacin. c) Copia SUNAT de la factura del proveedor local correspondiente a compras internas de insumos importados por terceros y declaracin jurada de su proveedor local que indique no haber hecho uso de regmenes de perfeccionamiento , as como de franquicias aduaneras especiales y/o exoneraciones o rebajas arancelarias de cualquier tipo por la adquisicin de dichos insumos. d) Copia de la factura que acredite el servicio prestado, en caso de produccin o elaboracin por encargo. e) Una garanta no menor del monto solicitado, cuando se requiera que SUNAT emita la Nota de Crdito dentro del segundo da hbil siguiente de presentada la solicitud de drawback. En los casos que no hubiese realizado previamente la transmisin electrnica de la Solicitud de Restitucin, la empresa productora-exportadora presenta ante el rea de recaudacin de cualquier intendencia de aduana de la Repblica, la mencionada solicitud con carcter de declaracin jurada en original y copia, adjuntando los documentos que la sustentan detallados precedentemente. La solicitud deber ser presentada conforme al Anexo 1 contenido al final de este captulo, acompaado con los cuadros de insumo producto y de deducciones de insumos importados adquiridos localmente, tambin incorporados al final del presente capitulo.

Por otra parte, ordinariamente las solicitudes de drawback se resolvan en un plazo de diez das hbiles , sin importar si la presentacin de la misma haba sido de manera escrita o electrnica, pero conforme a la modificacin introducida por el Decreto Supremo N 230-2010-EF (24.11.2010) al artculo 10 del Reglamento de Procedimiento de Restitucin Simplificado de Derechos Arancelarios, la SUNAT resolver la solicitud del drawback en un plazo mximo de cinco das hbiles, contados desde la fecha de presentacin de los documentos sustentatorios, cuando la solicitud haya sido presentada va transmisin electrnica. El plazo de diez das hbiles para resolver esta solicitud se mantiene para el caso de presentaciones fsicas por escrito. Venido el plazo de cinco das para las solicitudes electrnicas o diez das para las solicitudes escritas, corresponde a la SUNAT entregar la respectiva Nota de Crdito a la empresa beneficiaria. Cuando existan indicadores de riesgo suficientes que hagan presumir el acogimiento indebido a la restitucin de derechos arancelarios, la SUNAT podr disponer la realizacin de una fiscalizacin especial, extendindose hasta seis (6) meses el plazo para resolver la solicitud de restitucin de derechos arancelarios. Para tal efecto, se considerara que existen indicadores de riesgo suficientes cuando el exportador se encuentre en dos o ms de las siguientes situaciones: a) No haya numerado declaraciones de exportacin en un periodo mayor a 12 meses anteriores a la fecha de presentacin de la solicitud. b) Cuente con un capital social suscrito y pagado a la fecha de presentacin de la Solicitud de Restitucin menos al 5% del volumen de exportaciones acumuladas en el ao en que se presenta la solicitud.

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c) Los bienes exportados correspondan a las Subpartidas arancelarias de alto riesgo sealadas por SUNAT. Al respecto, la Resolucin de Superintendencia

Nacional Adjunta de Aduanas N 003-2006-SUNAT-A (12.01.2006), considera como subpartidas arancelarias de alto riesgo las siguientes:

SUBPARTIDA ARANCELARIA 0301100000 Peces ornamentales

DESCRIPCIN

3304990000

Los dems productos de preparaciones de belleza, maquillaje y para el cuidado de la piel. Los dems productos de preparaciones para afeitar o para antes o despus del afeitado, desodorantes corporales, preparaciones para el bao, depilatorios, entre otros. Los dems productos de preparaciones aglutinantes para moldes o ncleos de fundicin, entre otros. Cortapapeles, abrecartas, raspadores, sacapuntas y sus cuchillas.

3307909000

3824909999

8214100000

d) No haya proporcionado la documentacin y/o informacin requerida por la administracin para su fiscalizacin; o de haberla presentado, esta sea inconsistente. e) No haya cumplido con sus obligaciones formales y/o sustanciales respecto a los pagos a cuenta o de regularizacin del Impuesto a la Renta y/o contribuciones a ESSALUD y ONP, correspondientes a los ltimos doce meses, incluido el mes en que se realizo la exportacin que sustenta la Solicitud de Restitucin. f) Cuando el porcentaje de Utilidad Bruta entre el Costo de Produccin del bien exportado sea mayor al 350%.

o suspensivo de derechos y gravmenes aduaneros. Para superar esta limitacin, en el caso de adquisiciones en el mercado local de insumos importados, el productor-exportador deber acreditar con la presentacin de la respectiva Declaracin Jurada de su proveedor local, que los insumos adquiridos no se han acogido a ninguno de los beneficios aduaneros mencionados.

No se considerara incumplido lo dispuesto en el prrafo anterior cuando el exportador hubiera deducido del valor FOB de exportacin el monto correspondiente a estos insumos. Adicionalmente y en sustento a los anteriores presentamos algunas jurisprudencias emitidas al respecto por SUNAT

II. DEDUCCIONES DE BIENES ADQUIRIDOS DE UN PROVEEDOR LOCAL

No podrn acogerse al sistema de restitucin, de acuerdo a lo establecido en el Decreto Supremo N 176-2004-EF (07.12.2004), las exportaciones de productos que tengan incorporados insumos extranjeros que hubieren sido ingresados al pas mediante el uso de mecanismos aduaneros suspensivos o exonerados de aranceles o de franquicias aduaneras especiales o con el uso de cualquier otro rgimen devolutivo

INFORME N 080-2005-SUNAT ADQUISICIN LOCAL DE UN INSUMO IMPORTADO Y TRANSFORMADO POR EL PROVEEDOR

El exportador podr acogerse al Drawback por insumos comprados localmente y producidos por los proveedores con materia prima importada (que ingresaron sin beneficios arancelarios).

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INFORME N 080-2008-SUNAT/2B4000 (11.12.2008) TLC Y BENEFICIO DEL DRAWBACK

En el caso de una empresa que importa insumos al amparo de un Tratado de Libre Comercio (TLC) y que posteriormente los industrializa para convertirlos en otros insumos que a su vez son vendidos a una empresa productora-exportadora que los incorpora en el bien exportado que tambin tiene incorporado otros insumos importados que han pagado el integro de los derechos de importacin. En este supuesto, el exportador queda excluido del acogimiento al Drawback. Sin perjuicio de ello, con ocasin de la presentacin de la solicitud de restitucin de derechos arancelarios, el exportador deducir del valor FOB de exportacin sealado, el monto de los insumos importados y adquiridos de terceros que: a) Hubiesen ingresado al pas con mecanismos aduaneros suspensivos o exoneratorios de aranceles o de franquicias aduaneras especiales o con cualquier otro rgimen devolutivo o suspensivo de derechos y gravmenes aduaneros; o,

b) El exportador considere que no ha podido determinar adecuadamente si la importacin de estos insumos, a la fecha de presentacin de la solicitud de restitucin, se ha realizado mediante el uso de mecanismos aduaneros suspensivos o exoneratorios de aranceles o de franquicias aduaneras especiales o con cualquier otro rgimen devolutivo o suspensivo de derechos y gravmenes aduaneros.

III. DEDUCCIONES POR DESCUENTOS DEL COMPRADOR

Debemos llamar la atencin respecto del tratamiento que debemos seguir respecto de los descuentos que se realice al cliente del exportador nacional. Pues ocurre que el productor- exportador realiza unos descuentos sobre el precio de exportacin (debido a mermas, equivocaciones en el embarque, ajustes de los precios internacionales, entre otros) y por lo mismo se emite una Nota de Crdito. Entonces, tenemos que la Nota de Crdito reduce el Valor FOB de la mercanca exportada y por la cual se reduce el monto de la restitucin.

TERCERA PARTE: ANEXOS DE OPERATIVIDAD Y TRAMITACION DEL DRAWBACK ANEXO 1 MODELO DE SOLICITUD DE RESTITUCION DE DERECHOS ARANCELARIOS SECCION I Sr. (a) Intendente de la Aduana S.I. ...................................................; (Nombre o Razn Social de la Empresa) Identificada con RUC N.., con domicilio fiscal en , Distrito.., Provincia de ., Departamento de., debidamente representada por , con poder inscrito en la Partida N. del Registro de Personas Jurdicas de...., e identificado(a) con .., ante usted nos presentamos para exponer lo siguiente: Que, en nuestra condicin de empresa productora-exportadora es nuestro deseo acogernos a la restitucin simplificada de derechos arancelarios , a que se refiere el D.S.N 104-95-EF y sus normas modificatorias, por cuanto los productos que exportamos definitivamente cumplen con los requisitos sealados en el citado Decreto Supremo, debiendo indicar que tales productos han sido fabricados/ elaborados/producidos (1) por nosotros directamente ( ) / a travs de terceros ( ) en :................................................. (Seale la ubicacin exacta del centro de produccin propio o de terceros, de ser el caso. Precisando si es local alquilado.) (2) TOTAL FOB SUJETO A RESTITUCION US $........................................... ..dlares de los Estados Unidos de Amrica. (Indicar la cifra en letras)

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(3) Conforme lo establece el segundo prrafo del articulo 2 del D.S. N104-95-EF, para calcular el valor FOB sujeto a restitucin, se ha deducido las comisiones y otros gastos deducibles en el resultado final de la operacin de exportacin, en dlares de los Estados Unidos de Amrica. (4) En cumplimiento a lo establecido en el articulo 2 de la R.M. N 156-98-EF/10, para calcular el valor FOB sujeto a restitucin, sin perjuicio de las dems deducciones sealadas en el D.S. N 104-95-EF y sus normas modificatorias, se ha deducido el costo del otro contenido en el producto de exportacin por un monto que asciende a US$...................................dlares de los Estados Unidos de Amrica. (5) en cumplimiento a lo establecido en el articulo 3 del D.S N 104-95-EF modificado por el D.S. N 0722001-EF y a lo dispuesto por el D.S. N 168-2002-EF , declaro que constituyndonos en una empresa vinculada segn el articulo 24 del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta , la suma de las exportaciones de las empresas que a continuacin detallo y que forman parte de este conjunto econmico , no supera el limite establecido por los Decretos Supremos antes citados. RUC .. .. Nombre o Razn Social de la Empresa .

En este sentido , DECLARO BAJO JURAMENTO que en la produccin del bien sujeto al beneficio han intervenido insumos importados cuyo valor CIF en el producto exportado no supera el 50% del valor FOB del mismo, de acuerdo al detalle , segn corresponde, de la Seccin II y III que forman parte de la presente solicitud. Asimismo, DECLARO BAJO JURAMENTO no haber hecho uso de Regmenes Temporales y/o de Perfeccionamiento Activo, as como de Franquicias Aduaneras Especiales y/o exoneraciones o rebajas arancelarias de cualquier tipo por la adquisicin de los insumos importados directamente. Agradeciendo anticipadamente la atencin que presta a la presente, quedo de usted. Atentamente, .. Nombre, firma y sello del Solicitante o Rep. Legal de la Empresa (6) REDENCION__ INSTRUCCIONES (1) Marcar con un aspa (x) si la produccin se realizo directamente o a travs de terceros. (2) Indicar el valor FOB total sujeto a restitucin por la Declaracin Aduanera de Mercancas-Formato DUA o DS que se acompaen, debiendo elaborar una relacin de insumos importados por cada una de ellas. (3) Prrafo a ser incorporado por las empresas que hayan incurrido en los gastos previstos en el segundo prrafo de articulo 2 del Decreto Supremo N 104-95-EF. (4) Prrafo a ser incorporado solo por las empresas cuyos productos de exportacin tienen un contenido de oro en cualquier proporcin. (5) Prrafo a ser incorporado solo por las empresas exportadoras que son vinculadas. (6) Marcar con un aspa (x) si se solicita la redencin de la Nota de Crdito, es decir la entrega de Cheque No Negociable. (7) Marcar con un (x) si adjunta a la solicitud una Garanta. (7) GARANTIA __

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ANEXO 2 MODELO DE CARTA PODER Fecha, Seor(a) Intendente de la Aduana S.I. .................................................................................................................................... (Nombre o Razn Social de la Empresa) identificada con RUC ..........................., con domicilio en............................................ ....................................................................................debidamente representada por el Sr. ......................... ...............................identificado con D.N.I. .....................................................................segn poder inscrito en ............................................................., autoriza al Sr. ............................................................................... con D.N.I. ..........................., a fin que recepcione o endose la Nota de Crdito o retire los cheuqes girados a nuestro nombre, por concepto de Restitucin de Derechos Arancelarios. Agradeciendo la atencin que se servirn brindar a la presente. Nombre, firma y sello del representante de la empresa .............................

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FLUJOGRAMA DEL PROCEDIMIENTO SIMPLIFICADO DE RESTITUCIN ARANCELARIA

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LA RESTITUCIN SIMPLIFICADA DE DERECHOS ARANCELARIOS (DRAWBACK): UN RGIMEN ADUANERO DE PROMOCIN DE EXPORTACIONES*

Surez Sevillano, Luis Pardo Pedemonte, Kevin

I. INTRODUCCIN
No cabe duda que las exportaciones son una fuente de ingresos para un pas y que traen consigo beneficios ms all que el simple ingreso de divisas. Ejemplo de ello es que las exportaciones generan actividades productivas de bienes que implican la creacin de puestos de trabajo y el desarrollo interno de actividades conexas. En tal sentido, es natural que los pases se preocupen en incentivar y optimizar esta actividad a travs de mecanismos legales, econmicos y financieros. El Per no es ajeno a esta tendencia y para ello no slo est en la bsqueda de aperturas de nuevos; sino que tambin existen mecanismos legales de promocin a las exportaciones como por ejemplo el Saldo a Favor del Exportador, los regmenes aduaneros de Admisin Temporal, Importacin Temporal, Reposicin de Mercancas en Franquicia o Drawback que tienen tal finalidad. En tal sentido, el presente artculo tiene como objetivo tocar los puntos ms importantes, incluyendo ejemplos prcticos, referidos a uno de los mecanismos de promocin de las exportaciones que existe en nuestro pas desde hace aproximadamente 16 aos (Desde 1995 a la actualidad) y que hemos mencionado anteriormente: el rgimen aduanero de Drawback, tambin conocido como la Restitucin Simplificada de Derechos Arancelarios, el cual fue aprobado por el Decreto Supremo N 104-95-EF, norma que ha sufrido una serie de modificaciones dadas con el fin de ir perfeccionando dicho sistema y que, opinamos, an requiere de algunos ajustes adicionales a fin de llegar a su optimizacin. Recordemos que desde la dacin de la actual Ley General de Aduanas se estableci que mediante Decreto Supremo se podra implementar un procedimiento simplificado que permita la restitucin de los derechos arancelarios cancelados en la importacin de insumos o materias primas provenientes del exterior que hayan sido utilizadas o incorporadas directamente en el producto exportado. Dicho procedimiento, tal como lo hemos mencionado, fue aprobado a travs del Decreto Supremo N 104-95-EF publicado en el Diario Oficial El Peruano el 23 de junio de 1995 y que cuenta con una serie de modificatorias. A continuacin explicaremos los alcances del mismo.

*Artculo escrito bajo orientacin del Dr. Orlando Torres.

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II. DEFINICIN
La Restitucin de Derechos Arancelarios constituye un BENEFICIO TRIBUTARIO que permite la devolucin del 5% del valor FOB de los bienes exportados siempre que en la produccin de los mismos hayan intervenido insumos importados. ADUANAS pondr a disposicin de los exportadores la restitucin mediante Notas de Crdito o Cheque dentro del dcimo da hbil siguiente a la presentacin de la solicitud. Excepcionalmente ADUANAS entregar la Nota de Crdito o Cheque dentro del segundo da hbil siguiente a la presentacin de la solicitud, siempre que el exportador presente una garanta por el monto objeto de restitucin. El Ministerio de Economa y Finanzas (MEF) con la finalidad de afrontar la crisis econmica mundial y dar un mayor estimulo a las empresas decidi incrementar la tasa de Restitucin de Derechos Arancelarios a 8% durante el ejercicio 2009, para luego regresar a su nivel original de 5%.

Posteriormente, se opt por prorrogar la tasa de 8% durante el primer semestre del ejercicio 2010 y mantenerla en 6.5% durante el segundo semestre, siempre teniendo como fin que las empresas puedan recuperarse de los estragos la crisis econmica mundial, lo cual signific un alivio para el sector productor exportador. Es as que, desde julio de 2010 hasta fines de diciembre de 2010, la tasa de restitucin se redujo a 6.5%, comenzando el ejercicio 2011 nuevamente con la tasa de 5%. Este sistema es aplicado para los casos que: Una vez ingresado el bien al pas, se lo somete a un proceso de transformacin, elaboracin, combinacin, mezcla, u otro perfeccionamiento o beneficio. Bien, se lo utiliza para modificar o envasar otro bien destinado a la exportacin.

Aquellos exportadores que requieran solicitar este beneficio debern acreditar y determinar el total de derechos de importacin y la tasa de estadstica correspondiente a los insumos importados, detallando en qu se estn incorporando cada uno de ellos. Solamente ser descontado el tributo abonado por los bienes importados directamente por el usuario del rgimen, es decir, no se podr descontar los tributos abonados por otro importador (que le haya vendido esos bienes). Cabe tener en cuenta, que la percepcin del beneficio no podr retrotraerse mas all del ao, contando desde la fecha de oficializaron aduanera. Asimismo, el beneficio obtenido por el uso de Drawback se encontrar alcanzado por el impuesto a la renta.

III. NORMATIVA LEGAL 3.1. BASE LEGAL

NORMA LEGAL Decreto Legislativo N 1053 Decreto Supremo N 010-2009-EF y modificatorias Decreto Supremo N 104-95-EF y modificatorias Decreto Supremo N 127-2002-EF y modificatorias Resolucin de Superintendencia Nacional Adjunta de Aduanas N 139-2009/ SUNAT/A FECHA DE PUBLICACIN 27.06.2008 16.01.2009 23.06.1995 25.08.2002 CONTENIDO Ley General de Aduanas Reglamento de la Ley General de Aduanas Reglamento del Procedimiento Simplificado de Restitucin Arancelaria Lista de partidas arancelarias excluidas del Drawback Procedimiento General Restitucin Simplificada de Derechos Aancelarios INTA-PG.07 (Versin 3)

18.03.2009

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3.2. DEFINICIN LEGAL

EL marco legal que sustenta un debido acogimiento del beneficio de restitucin arancelaria (Drawback) est basado en las siguientes Leyes, Normas, Reglamentos, Instructivos, resoluciones que a continuacin se detalla: Texto nico Ordenado de la Ley General de Aduanas, Decreto Supremo N 129-2004-EF publicado el 12.09.2004 y su Reglamento aprobado por Decreto Supremo N 011-2005-EF publicado el 26.01.2005. Tabla de Sanciones aplicables a las infracciones previstas en la Ley General de Aduanas, aprobada por Decreto Supremo N 013-2005-EF publicado el 28.01.2005.

N 195-95-EF publicada el 31.12.1995 y Resolucin Ministerial N 156-98-EF/10 publicada el 08.07.1998. Ley de Delitos Aduaneros, Ley N 28008 publicada el 19.06.2003 y su Reglamento aprobado mediante Decreto Supremo N 121-2003-EF publicado el 27.08.2003. Texto nico Ordenado del Cdigo Tributario aprobado por Decreto Supremo N 135-99-EF publicado el 19.08.1999 y normas modificatorias.

Aun cuando el tiene una antigedad de muchos aos, ltimamente se ha venido insistiendo en el mal entendimiento de este regimen. En Efecto, se ha dicho que nuestra ley General de Aduanas (LGA) habla de un solo rgimen de drawback, pero de dos formas de solicitar y tramitar la restitucin de los derechos arancelarios: una general y otra simplificada. Pues bien, las dos formas sealadas tienen un mismo sustento jurdico fundamental en el articulo 82 de la LGA y en los principios de imposicin en el pas de destino y de la no exportacin de tributos. En efecto, el artculo 82 de la ley general de aduanas define al drawback como el: Rgimen Aduanero que permite, como consecuencia de la exportacin de mercancas, obtener la restitucin total o parcial de los derechos arancelarios, que hayan gravado la importacin para el consumo de las mercancas contenidas en los bienes exportados o consumidos durante su produccin. En simples palabras, este rgimen permite la restitucin de los derechos arancelarios que han gravado las mercancas nacionalizadas que han sido incorporadas materialmente o han sido consumidas durante el proceso de produccin del bien exportado. Siendo especifico, el rgimen tiene como objetivo evitar que el costo de produccin de los bienes de exportados se incremente con dichos derechos, lo cual materializa el principio de la no exportacin de tributos. Ahora bien, de la definicin arriba trascrita podemos extraer las siguientes ideas: 1. Es beneficiario cualquier persona natural o jurdica que acredite tener la condicin de productor exportador. 2. El bien exportado es un producto con valor agregado que contiene insumos nacionalizados. Estos insumos estn incorporados materialmente en el bien exportado o han sido consumidos durante el proceso productivo del mismo. Nuestra legislacin aduanera ha venido considerando como insumo a la materia prima, productos intermediarios, partes y piezas.

Reglamento del Procedimiento de Restitucin Simplificado de Derechos Arancelarios Ad Valorem, aprobado por Decreto Supremo N 104-95EF publicado el 23.06.1995 y sus modificatorias Decreto Supremo N 093-96-EF publicado el 27.09.1996, Decreto Supremo N 072-2001EF publicado el 25.04.2001, Decreto Supremo N 156-2001-EF publicado el 18.07.2001, Decreto Supremo N 001-2003-EF publicado el 08.01.2003, Decreto Supremo N 077-2004-EF publicado el 12.06.2004 y Decreto Supremo N 176-2004-EF publicado el 07.12.2004. Lista de Partidas Arancelarias excluidas de la restitucin de derechos arancelarios, aprobada por Decreto Supremo N 127-2002-EF publicado el 25.08.2002 y modificada por Decreto Supremo N 056-2003-EF publicado el 06.05.2003. Normas referidas al Procedimiento de Restitucin Simplificado de Derechos Arancelarios Ad Valorem, Resolucin Ministerial N 138-95-EF/15 publicada el 03.09.1995, Resolucin Ministerial

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3. Dichos insumos nacionalizados han sido gravados con el pago de derechos arancelarios:

DERECHOS AD VALOREM CIF

DERECHO VARIABLE ADICIONAL

4. La solicitud de restitucin de derechos arancelarios es solo viable luego de la exportacin definitiva de mercancas.

Pago de derechos arancelarios respectivos. Nacionalizacin de insumos

Incorporacin material o consumo de los insumos nacionalizados

Exportacin definitiva del producto con valor agregado

Solicitud de restitucin de derechos arancelarios

3.3. TIPOS DE RESTITUCIN ARANCELARIA

3.3.1 Restitucin Arancelaria General Como ya se dijo, la base legal fundamental de esta restitucin est en el artculo de la LGA. Ahora bien, al momento de la publicacin de esta trascripcin, la reglamentacin de esta restitucin estaba en los artculos que para este rgimen existan en el Reglamento de la LGA y se aplicaba, de manera supletoria, lo previsto en el cdigo tributario respecto a la devolucin de tributos administrados por la Sunat. En este caso si podemos afirmar que estamos hablando, en estricto de una devolucin de derechos arancelarios. 3.3.2. Restitucin Arancelaria Simplificada Para esta restitucin la base legal fundamental tam-

bin se encuentra en el artculo 82 de la LGA, Pues estamos hablando del mismo rgimen de drawback. Esta restitucin arancelaria simplificada se presenta como una segunda modalidad de drawback. El articulo 83 de la LGA la llama procedimiento simplificado de restitucin arancelaria. Tal cual seala el artculo trascrito se hizo en 1995 con la publicacin del DECRETO SUPREMO N 10495 EF, vigente hoy en da con varias modificatorias, el cual aprob el llamado reglamento de procedimientos de restitucin simplificado de derechos arancelarios. Pues bien, en las prximas paginas vamos a desarrollar esta segunda modalidad, sin embargo, cabe recordar que un aspecto polmico de la misma es que en la practica permite una restitucin de derechos arancelarios mas all de lo realmente pagado por el productor exportador, lo cual configura un subsidio o subvencin que segn que las regularizaciones de la Organizacin mundial de Comercio (OMC) puede generar la aplicacin de derechos compensatorios en el pas de destino de nuestras exportaciones. 3.3.3 Productor - Exportador. De acuerdo a la legislacin aduanera aplicable a esta segunda modalidad, es productor exportador cual persona natural o jurdica: 1. Que elabore o produzca bienes a exportar. 2. Que encargue a terceros la produccin o elaboracin de los bienes a exportar, el encargo puede ser parcial o total.

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3. La tercera disposicin final de la ley N 28438 seala que la celebracin de contratos de colaboracin empresarial sin contabilidad independiente no determina la perdida del beneficio a solicitar restituciones simplificadas de derechos arancelarios. Asimismo, establece que mantienen la calidad de productores exportadores quienes de acuerdo con lo acordado en dicho contrato actan como operadores de los mismos, siempre que importen o adquieran en el mercado local insumos importadas o mercancas elaboradas con insumos importados para incorporarlos en los productos exportados; acten en la ultima fase del proceso productivo aun cuando su intervencin se lleve a cabo a travs de servicios prestados por terceros, y , exporten los productos terminados. 3.3.4. Insumos La legislacin aduanera pertinente seala que son insumos los siguientes: a) Materia Prima: Esto toda sustancia, elemento o materia para obtener un producto, incluyendo que se consumen o intervienen directamente en el proceso de produccin o manufactura, o sirven para conservar el producto de exportacin. Se consideran como materia prima las etiquetas, envases y otros artculos necesarios para la conservacin y transporte del producto exportado. No se considera materia prima los combustibles o cualquier otro otra fuente de energtica cuando su funcin sea la de generar calor o energa para la obtencin del producto exportado. Tampoco se considera materia prima los repuestos y tiles de recambio que se consuman o empleen en la obtencin de estos bienes.

b) Productos o Bienes intermedios: Aquellos elementos que requieren de procesos posteriores para adquirir la forma en que sern incorporados al producto exportado.

c) Pieza: Aquella unidad previamente manufacturada, cuya ulterior divisin fsica produzca su inutilizacin para la finalidad a la que estaba destinada. d) Parte: El conjunto o combinacin de piezas, unidad por cualquier procedimiento de sujecin, destinado a constituir una unidad superior. Los insumos nacionalizados utilizados en los bienes de exportacin y que pueden servir como sustento para solicitar esta segunda modalidad de drawback son los siguientes: 1) Importados directamente por el beneficiario. 2) Adquiridos a importadores ubicados en el pas (proveedores locales). 3) Mercancas elaboradas con insumos importados por terceros (productos o bienes intermedios)

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No podr acogerse a esta modalidad los bienes exportados que contengan insumos que: 1) Ingresaron bajo los regmenes de Admisin temporal para reexportacin en el mismo estado (antes importacin temporal) y/o admisin temporal para perfeccionamiento activo, salvo que hubieran sido previamente nacionalizados pagando el integro de los derechos arancelarios. 2) Se nacionalizaron al amparo de rgimen de reposicin de mercancas con franquicia arancelaria. 3) Nacionalizados con exoneracin arancelaria, con preferencia arancelaria o franquicias aduaneras especiales otorgadas por acuerdos comerciales internacionales (ejemplo: TLC con EE.UU), salvo que el beneficiario realice la deduccin del monto correspondiente a estos insumos sobre el valor FOB del bien exportado, lo que es posible solo cuando dichos insumos son adquiridos a un proveedor local (terceros) y presentan la condicin de no haber sufrido ninguna transformacin despus de su nacionalizacin. 4) Nacionalizados con tasa arancelaria cero, siendo nico insumo importado. 3.3.5. Bienes De Exportacin Excluidos Los bienes de exportacin clasificados en las subpartidas nacionales (llamada en trminos coloquiales: partida arancelaria) listadas en el decreto supremo N 127-2002ef (25-08-2000) y modificatorias no podrn beneficiarse con esta segunda modalidad de drawback.

a) Produccin directa de bienes que exporta, en donde se ha incorporado insumos importados por esta misma empresa (primera modalidad) o adquiridos de otro importador en el mercado local (segunda modalidad). Podemos poner como ejemplo de la primera modalidad a las empresas exportadoras de sal que importan directamente, pagando ntegramente los derechos arancelarios, las bolsas que servirn para envasar su producto. Ejemplo de la segunda modalidad es la misma empresa exportadora de sal pero con la diferencia que ella no importa las bolsas sino que quien nacionaliza dicho insumo, pagando ntegramente los derechos arancelarios, es una empresa local que luego le vende las bolsas tal y como las import, sin ninguna transformacin. b) Encargo de la produccin parcial o total de los bienes de exportacin a terceras empresas, proporcionndoles los insumos o materias primas importadas. En este caso se podra mencionar como ejemplo a aquella empresa que importa algodn y luego este insumo es entregado a un tercero para que proceda a transformarlo en telas que luego sern materia de exportacin. Esta modalidad, como es obvio, implica no slo la entrega de insumos por parte del exportador a un tercero que se encargar de efectuar la respectiva produccin sino tambin un acuerdo previo entre tales actores (exportador y productor) que por lo general se materializa a travs de un contrato de produccin. Finalmente, y esto es lo ms importante en esta modalidad, el encargo de produccin generar la emisin de una factura por el servicio prestado que el tercero productor emitir a la empresa exportadora. Algunos puntos adicionales sobre esta modalidad sern mencionados ms adelante. c) Produccin directa de bienes de exportacin en donde se incorporan mercancas adquiridas de terceras empresas elaboradas en base a insumos importados por esta ltima. (Tercera modalidad). Como ejemplo de esta modalidad podemos mencionar a las empresas productoras de esprragos (bien ntegramente producido en nuestro pas) que compran a un proveedor local cajas de cartn en cuya fabricacin ha intervenido un insumo importado por dicho proveedor: el cartn corrugado. Es decir, como puede apreciarse, en esta modalidad el nico sustento de la empresa exportadora para solicitar el beneficio de Drawback ser el cartn corrugado importado por un tercero que a su vez lo ha transformado en un bien final (cajas de cartn) y que luego de haberse adquirido han sido utilizadas para la exportacin de esprragos. Esta modalidad es conocida por estar prevista en el Reglamento de la Ley General de Aduanas.

3.4. TIPO DE EMPRESAS BENEFICIARIAS DE LA RESTITUCIN ARANCELARIA

Este beneficio est orientado a las empresas productoras - exportadoras1, entendindose como tales a cualquier persona natural o jurdica que desarrolle las siguientes actividades:

Ambas condiciones productor y exportador son requisitos concurrentes e indispensables para acogerse al Drawback.

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Cabe precisar que en todas las modalidades anteriormente mencionadas, es requisito indispensable para el goce de este beneficio es que el solicitante de la restitucin (el exportador) haya exportado directamente los productos finales. No se acepta en este mecanismo la exportacin utilizando la intermediacin de terceras empresas.

IV. MECANISMO DE FUNCIONAMIENTO

4.1. Importacin directa de insumos ingresados al pas bajo algn beneficio arancelario: posibilidad de deduccin al amparo del Decreto Supremo N 0772004-EF y precisin del Decreto Supremo N 1762004-EF. Uno de los elementos que excluyen a un producto de exportacin de poder acogerse a la restitucin de los derechos arancelarios es el haber utilizado o incorporado directamente durante su proceso productivo insumos ingresados al pas bajo las siguientes modalidades: a) Regmenes de Admisin y/o Importacin Temporal, salvo que los insumos hubieren sido previamente nacionalizados pagando el ntegro de los derechos arancelarios ad-valorem. b) Nacionalizados al amparo del Rgimen de Reposicin de Mercancas en Franquicia. c) Nacionalizados con exoneracin arancelaria, franquicias aduaneras especiales otorgadas por Acuerdos Comerciales Internacionales o con el uso de cualquier otro rgimen devolutivo o suspensivo de derechos y gravmenes aduaneros. Por otro lado, conviene precisar en este punto que no se excluye del beneficio a los productos exportados en cuya elaboracin se han incorporado o consumido insumos importados con exoneracin o inafectacin del Impuesto General a las Ventas. Es decir, si un producto ingres al pas pagando sus derechos arancelarios, mas no as el IGV, ello no invalida a ese insumo para que sirva como sustento del beneficio del Drawback.

d) La razn de las exclusiones mencionadas (acpites a, b y c) est centrada en el hecho de que el Procedimiento de Restitucin Simplificado de Derechos Arancelarios no acepta que la mercanca de exportacin contenga insumos que se han beneficiado con otros mecanismos de suspensin, reduccin o exoneracin del pago de los derechos arancelarios, debido a que se entiende que con ello se estara favoreciendo doblemente a la empresa exportadora en desmedro del fisco. Ahora bien, es importante precisar que el 12 junio de 2004, se public el Decreto Supremo N 0772004-EF que seala que los exportadores debern deducir del valor FOB de exportacin el monto de los insumos importados y adquiridos de terceros que: (i) Hubiesen ingresado al pas con mecanismos aduaneros suspensivos o exoneratorios de aranceles o de franquicias aduaneras especiales o con cualquier otro rgimen devolutivo o suspensivo de derechos y gravmenes aduaneros; o (ii) El exportador considere que no haya podido determinar adecuadamente si la importacin de estos insumos a la fecha de presentacin de la solicitud de restitucin, se ha realizado mediante el uso de mecanismos aduaneros suspensivos o exoneratorios de aranceles o de franquicias aduaneras especiales o con cualquier otro rgimen devolutivo o suspensivo de derechos y gravmenes aduaneros. Adicional a la norma antes mencionada, se public el 07 de diciembre de 2004, el Decreto Supremo N 177-2004-EF que en su artculo 2 precisa que la deduccin del valor FOB al que se hace referencia slo procede respecto del monto de los insumos importados por terceros, ingresados al pas con mecanismos aduaneros suspensivos o exoneratorios de aranceles o de franquicias aduaneras especiales o con cualquier otro rgimen devolutivo o suspensivo de derechos y gravmenes aduaneros, o por los cuales no se haya podido determinar adecuadamente las condiciones y/o modalidades de exportacin, que hubieren sido adquiridos en el pas por el exportador. Entonces, como conclusin de este punto y sobre la base de lo anteriormente mencionado, debe quedar claro que en el supuesto en que un exportador ingrese directamente al pas un insumo importado va uno de las modalidades a las que hemos hecho referencia en este acpite (literales a, b y c) no ser posible que pueda gozar del beneficio del Drawback. Para tales efectos, tampoco podr deducir del valor FOB de exportacin el monto de dicho insumo. Sin embargo, distinto es el caso en el cual el insumo es ingresado al pas por un tercero (bajo las mismas modalidades de

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los literales a, b y c) y luego adquirido localmente por el exportador en dicho estado (es decir, sin que ste haya sido transformado). En tal supuesto, las normas antes referidas prevn la posibilidad de que el exportador pueda deducir del valor FOB de exportacin el monto del insumo adquirido a un tercero a efectos de que pueda gozar del beneficio del Drawback y siempre que exista otro insumo que haya pagado todos sus derechos arancelarios que sustente el beneficio. 4.2. Algunas precisiones referidas a compras locales de insumos importados. Tal como lo hemos mencionado en el punto III.a) de este artculo, este beneficio est orientado a las empresas productoras-exportadoras, entendindose como tales a cualquier persona natural o jurdica que desarrolle la produccin directa de bienes que exporta, en donde se ha incorporado insumos importados por esta misma empresa o adquiridos de otro importador en el mercado local (es decir, sin que dicho insumo haya sufrido alguna transformacin). En este ltimo caso (adquisicin de insumos importados por terceros) conviene precisar que resulta necesario, a efectos de que el exportador pueda acogerse a este beneficio, tener la seguridad de que el proveedor local (importador) haya cancelado el ntegro de los derechos arancelarios. De no tener dicha seguridad, y en la medida que el bien exportado contenga otros insumos en los que sustente el beneficio, es recomendable proceder a la deduccin del valor del insumo segn lo dispuesto en los Decretos Supremos N 077-2004-EF y 176-2004-EF a los que nos hemos referido en el punto V.1 de este artculo. Ahora bien, de existir una cadena de proveedores que lleguen hasta el mayorista importador y luego sea ste quien revenda el insumo al exportador (siempre bajo el esquema de que el bien importado no ha sido transformado) no habra inconveniente a efectos de gozar del beneficio del Drawback. Lo que debe tenerse en cuenta, tal como lo hemos mencionado en el prrafo precedente, es tener la seguridad que se pag el ntegro de los derechos arancelarios por el insumo al momento que ste fue nacionalizado. Finalmente, cabe mencionar que a raz de las modificaciones introducidas al amparo del Decreto Supremo N 176-2004-EF, cuando el exportador se encuentre bajo este supuesto (compras locales del insumo a un tercero) ya no ser necesario que le exija una copia autenticada de la DUA de importacin, tal como vena solicitando la SUNAT a efectos de otorgar el beneficio. Ahora slo ser necesario que dicho proveedor local le proporcione al exportador una Declaracin Jurada en la que se indique que el o los insumos materia de venta fueron ingresaron al pas pagando el ntegro de derechos arancelarios.

4.3. Compras locales de insumos importados transformados: El pronunciamiento del Tribunal Fiscal. Otra de las modalidades para que las empresas productoras-exportadoras gocen de este beneficio es la produccin directa de bienes de exportacin en donde se incorporen mercancas adquiridas de terceras empresas elaboradas en base a insumos importados por esta ltima, Sin embargo, conviene hacer las siguientes precisiones: a) El Tribunal Fiscal ha emitido un pronunciamiento que figura, entre otras, en la Resolucin del Tribunal Fiscal N 548-A-2003 indicado que, a tenor de lo dispuesto en el artculo 128 del entonces Reglamento de la Ley General de Aduanas, debe entenderse como beneficiarias del Drawback a: (i) Empresa exportadora que importe mercanca incorporada o consumida en la produccin del bien materia de exportacin. (ii) Empresa exportadora que importe a travs de terceros las mercancas incorporadas o consumidas en la produccin del bien exportado. (iii) Empresa exportadora que elabore mercancas con insumos o materias primas importados adquiridos de proveedores locales. En consecuencia, para el Tribunal Fiscal no existen otros supuestos que los tres anteriormente mencionados, por lo que, a criterio de dicho rgano colegiado, no calificara como beneficiario del Drawback los exportadores que: (i) incorporen en el bien de exportacin insumos adquiridos localmente de terceras empresas que a su vez hayan sido transformado usando componentes importados; y (ii) exportadores que encargue la produccin de los bienes a exportar a un tercero y, para tales efectos, proporcione insumos comprados localmente que a su vez hayan sido producidos con insumos importados.

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b) No obstante el criterio asumido por el Tribunal Fiscal, los supuestos mencionados en el prrafo precedente vienen siendo aceptados por la SUNAT a efectos de que el beneficiario pueda acogerse al Drawback, tal como figura en la norma que aprueba el Procedimiento Operativo de este beneficio (INTA-PG 07). En consecuencia, el exportador podr acogerse a este beneficio si tiene como nico sustento las compras locales de insumos transformados con componentes importados. Sin embargo, conviene precisar que, de darse este supuesto, el beneficiario debe estar totalmente seguro de que todos los insumos importados (que han sido transformados) han pagado ntegramente los derechos arancelarios. Basta que uno de ellos no haya cumplido con este presupuesto para que no haya posibilidad de gozar de tal beneficio. c) Al igual que en el punto anterior, si existiera una cadena de compra-venta previa a la adquisicin del insumo transformado, el beneficiario debe tener la seguridad que todos los insumos cancelaron ntegramente los derechos arancelarios. d) Finalmente, es importante mencionar en este acpite el supuesto en el cual el exportador tienen insumos por el cual acogerse al Drawback (por ejemplo importaciones directas) pero adems cuenta con insumos transformados localmente y los cuales cuentan con componentes importados. En este ltimo caso, la compra local se calificar como una compra de bienes nacionales. e) No ser tomado en cuenta para efectos de calificar o descalificar el beneficio. As podemos poner como ejemplo aquella empresa exportadora de productos hidrobiolgicos (calamar enlatado) que utiliza un insumo (latas) que importa directamente pagando todos los derechos arancelarios pero que adems compra localmente cajas de cartn que en su fabricacin (porque as le ha hecho mencin su proveedor) se ha utilizado cartn corrugado importado. En este caso el nico insumo que deber ser evaluado por la SUNAT para efectos de gozar del beneficio (es decir, se fiscalizar si se pag o no ntegramente los derechos arancelarios) ser las latas ya que las cajas de cartn sern considerados como insumos nacionales.

V. REQUISITOS PARA EL OTORGAMIENTO DE LA RESTITUCIN

Para la concesin del beneficio de la restitucin de los derechos arancelarios se han establecido un conjunto de requisitos sustanciales y formales, que deben ser observados por el exportador que desee acogerse a este beneficio y que son verificados por la administracin tributaria. Los alcances de estos requisitos los podemos resumir en los siguientes: 5.1 Los productos exportados no deben formar parte de la lista de bienes excluidos del beneficio, clasificados por partidas arancelarias. La procedencia de la restitucin de los derechos arancelarios est supeditada a que el producto de exportacin sobre el que se desea acogerse a este beneficio no debe estar incluido en la lista aprobada por el Ministerio de Economa y Finanzas de mercancas, clasificadas por partidas arancelarias. La ltima lista de exclusin fue publicada mediante el Decreto Supremo N 127-2002-EF. 5.2. El Valor CIF de los insumos importados utilizados no debe superar el 50% del valor FOB del producto exportado. Se ha establecido como lmite para el otorgamiento de la restitucin de los derechos arancelarios, que el valor CIF de todos los componentes importados que estn incorporados o se han consumido en la produccin del bien exportado no debe superar el 50% del valor FOB de exportacin de los productos que se acojan a la restitucin. Se aprecia que el parmetro establecido para determinar este lmite est relacionado con un concepto de valor y no de cantidad de insumos importados, por lo que depender de un anlisis de costos verificar el cumplimiento de esta condicin. As, con un ejemplo prctico tenemos que si el valor FOB de exportacin de unos pantalones est en US$40,000.00, el valor CIF de los insumos importados que hayan intervenido en su produccin (hilos, tintes, alfileres, etc.) no puede ser mayor a US$20,000.00 (50% del valor FOB de exportacin). Ahora bien, sobre este punto, cabe precisar que el valor FOB del producto exportado es el valor FOB Puerto de Embarque, excluidos las comisiones y otros gastos deducibles. Por otro lado, se hace referencia a un lmite mximo pero no mnimo de valor de los insumos importados, con lo que procedera otorgar el 5% del valor FOB de exportacin por concepto de la restitucin simplificada an cuando se haya incorporado en el producto de exportacin un valor mnimo de componente importado. 5.3. El producto exportado no debe contener componentes ingresados al pas bajo regmenes tempora-

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les y/o de perfeccionamiento activo, o con beneficios arancelarios. Este requisito y sus alcances prcticos (posibilidad de deduccin) lo hemos desarrollado en el punto IV.1 de este artculo. 5.3.1. El solicitante de la restitucin no debe individualmente haber exportado ms de US$ 20,000,000.00 millones de dlares en los ltimos 12 meses. La empresa exportadora que desee acogerse a la restitucin de los derechos arancelarios, no debe superar anualmente el monto de 20,000,000.00 (veinte millones de dlares de los Estados Unidos de Norteamrica), establecido por partida arancelaria y por empresa exportadora no vinculada. Esta limitacin tambin ha sido explicada en el punto II de este artculo. 5.3.2. Los plazos a tomar en cuenta Se han contemplado dos plazos para el otorgamiento de la restitucin de los derechos arancelarios, cuya observancia es vital para el goce de este beneficio: (i) Los insumos utilizados en la produccin de los bienes finales de exportacin deben haber sido importados dentro de los treinta y seis (36) meses anteriores a la fecha de exportacin. Este requisito significar que la Declaracin de Importacin de los insumos, que sustenta la solicitud de restitucin, no podr haber sido numerada ms all de este plazo mximo contado hasta la fecha de recepcin por el transportista de la mercanca de exportacin. (ii) Asimismo se establece que la solicitud de restitucin de los derechos arancelarios debe presentarse ante el rea de Recaudacin de cualquier Intendencia de Aduana de la Repblica en un plazo mximo de ciento ochenta (180) das hbiles computados a partir de la fecha de embarque de exportacin. De no cumplirse con este plazo, el exportador perder su derecho a solicitar la devolucin, no obstante haber cumplido con los dems requisitos. 5.3.3. La Declaracin nica de Aduanas (DUA) de Exportacin debe contener la voluntad del exportador de acogerse a este beneficio. Constituye un elemento formal pero de vital importancia el hecho que la DUA de Exportacin deba consignar la voluntad del exportador de querer acogerse a la restitucin simplificada de derechos arancelarios. Para tal efecto, la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria ha dispuesto que la empresa productora-exportadora deba consignar a nivel de cada serie de la Declaracin, un cdigo (N 13 en el recuadro 6.14) sin el cual la autoridad aduanera no conceder la devolucin que se solicite.

5.3.4. Los productos exportados no deben formar parte de la lista de bienes excluidos del beneficio, clasificados por partidas arancelarias. La procedencia de la restitucin de los derechos arancelarios est supeditada a que el producto de exportacin sobre el que se desea acogerse a este beneficio no debe estar incluido en la lista aprobada por el Ministerio de Economa y Finanzas de mercancas, clasificadas por partidas arancelarias. La ltima lista de exclusin fue publicada mediante el Decreto Supremo N 127-2002-EF. 5.3.5. El Valor CIF de los insumos importados utilizados no debe superar el 50% del valor FOB del producto exportado. Se ha establecido como lmite para el otorgamiento de la restitucin de los derechos arancelarios, que el valor CIF de todos los componentes importados que estn incorporados o se han consumido en la produccin del bien exportado no debe superar el 50% del valor FOB de exportacin de los productos que se acojan a la restitucin. Se aprecia que el parmetro establecido para determinar este lmite est relacionado con un concepto de valor y no de cantidad de insumos importados, por lo que depender de un anlisis de costos verificar el cumplimiento de esta condicin. As, con un ejemplo prctico tenemos que si el valor FOB de exportacin de unos pantalones est en US$40,000.00, el valor CIF de los insumos importados que hayan intervenido en su produccin (hilos, tintes, alfileres, etc.) no puede ser mayor a US$20,000.00 (50% del valor FOB de exportacin). Ahora bien, sobre este punto, cabe precisar que el valor FOB del producto exportado es el valor FOB Puerto de Embarque, excluidos las comisiones y otros gastos deducibles.

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Por otro lado, se hace referencia a un lmite mximo pero no mnimo de valor de los insumos importados, con lo que procedera otorgar el 5% del valor FOB de exportacin por concepto de la restitucin simplificada an cuando se haya incorporado en el producto de exportacin un valor mnimo de componente importado. 5.3.6. El producto exportado no debe contener componentes ingresados al pas bajo regmenes temporales y/o de perfeccionamiento activo, o con beneficios arancelarios. Este requisito y sus alcances prcticos (posibilidad de deduccin) lo hemos desarrollado en el punto 4.1 de este artculo. 5.3.7. El solicitante de la restitucin no debe individualmente haber exportado ms de US$ 20,000,000.00 millones de dlares en los ltimos 12 meses. La empresa exportadora que desee acogerse a la restitucin de los derechos arancelarios, no debe superar anualmente el monto de 20,000,000.00 (veinte millones de dlares de los Estados Unidos de Norteamrica), establecido por partida arancelaria y por empresa exportadora no vinculada. Esta limitacin tambin ha sido explicada en el punto II de este artculo. 5.3.8. Los plazos a tomar en cuenta Se han contemplado dos plazos para el otorgamiento de la restitucin de los derechos arancelarios, cuya observancia es vital para el goce de este beneficio:

(iii) Los insumos utilizados en la produccin de los bienes finales de exportacin deben haber sido importados dentro de los treinta y seis (36) meses anteriores a la fecha de exportacin. Este requisito significar que la Declaracin de Importacin de los insumos, que sustenta la solicitud de restitucin, no podr haber sido numerada ms all de este plazo mximo contado hasta la fecha de recepcin por el transportista de la mercanca de exportacin. (iv) Asimismo se establece que la solicitud de restitucin de los derechos arancelarios debe presentarse ante el rea de Recaudacin de cualquier Intendencia de Aduana de la Repblica en un plazo mximo de ciento ochenta (180) das hbiles computados a partir de la fecha de embarque de exportacin. De no cumplirse con este plazo, el exportador perder su derecho a solicitar la devolucin, no obstante haber cumplido con los dems requisitos. 5.3.9. La Declaracin nica de Aduanas (DUA) de Exportacin debe contener la voluntad del exportador de acogerse a este beneficio. Constituye un elemento formal pero de vital importancia el hecho que la DUA de Exportacin deba consignar la voluntad del exportador de querer acogerse a la restitucin simplificada de derechos arancelarios. Para tal efecto, la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria ha dispuesto que la empresa productora-exportadora deba consignar a nivel de cada serie de la Declaracin, un cdigo (N 13 en el recuadro 6.14) sin el cual la autoridad aduanera no conceder la devolucin que se solicite.

SECUENCIA OPERATIVA - REPOSICIN DE DERECHOS ARANCELARIOS (DRAWBACK)

1
Importacin del insumo DUI

2
Transformacin (Produccin)

3
Exportacin producto transformado DUE

4
Solicitud de Reposicin a SUNAT Aduanas

5
Pago mediante NCN o Cheque

Plazos mximos: Entre 1y 3 no debe haber transcurrir mas de 36 meses, y entre 3 y 4, no mas de 180 das.

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VI. DOCUMENTOS NECESARIOS

Este punto es operativo, es decir, est referido a aquellos documentos necesarios que deben ser presentados por lo beneficiarios a la Administracin Tributaria a efectos de formalizar el pedido de Drawback. As el Procedimiento de Restitucin e Derechos Arancelarios INTA-PG.07 y modificatorias (al que hemos hecho anteriormente referencia) ha establecido que al momento de solicitar este beneficio se debe adjuntar los siguientes documentos: 1. Solicitud de Restitucin en original y copia, con carcter de Declaracin Jurada. 2. Cuadro de Relacin de Insumos Importados. 3. Copia simple de la Declaracin nica o Simplificada de Exportacin. Sobre este requisito, opinamos que resultara conviene efectuar una modificacin al Decreto Supremo N 104-95-EF por cuanto se contrapone a lo establecido en normas de mayor jerarqua tanto de naturaleza administrativa como tributaria.

6.1 INSUMOS QUE DEBEN DECLARARSE EN EL CUADRO RELACIN INSUMOS IMPORTADOS.

A tenor de los requisitos que deben ser presentados al momento de solicitar el beneficio, los cuales han sido anteriormente mencionados, conviene precisar que el exportador debe tener en cuenta que: 1. En el cuadro de relacin de insumos importados, deben declararse todos los insumos importados directamente por el productor, o comprados a importadores locales. 2. En el supuesto de que, adicionalmente a los insumos importados directamente o comprados localmente, se utilicen insumos comprados localmente pero que han sido transformados utilizando insumos importados, en este caso no ser necesario declarar estos ltimos porque los mismos estarn calificados como insumos nacionales tal como ya lo hemos mencionado. 3. En el caso de que se solicite el Drawback, slo por mercancas compradas localmente elaborados en base a insumos importados (Artculo 131 del actual Reglamento de la Ley General de Aduanas), en este caso s ser necesario declarar todos estos insumos importados que hayan intervenido en la elaboracin del bien adquirido localmente. La informacin arriba mencionada es solicitada por la SUNAT a efectos de determinar que los insumos importados no tengan alguna franquicia ni liberacin y para determinar que el valor CIF de los insumos importados no supere el 50% del FOB del producto exportado.

VII. FORMA EN QUE SE MATERIALIZA LA RESTITUCIN

Luego de verificarse la procedencia de la restitucin, la autoridad tributaria aduanera emitir Notas de Crdito Negociables equivalentes al 5% del valor FOB de exportacin sujeto a este beneficio. Ello suceder siempre y cuando el monto a devolver corresponda a una cantidad mayor a los US$ 500.00 (quinientos dlares de los Estados Unidos de Norteamrica); en caso contrario, la Administracin Tributaria lo registra como un crdito para compensarlo con futuras deudas tributarias que pueda generar el exportador o simplemente lo sumar a otras solicitudes de devolucin que se presenten posteriormente. La vigencia de la Nota de Crdito Negociable es de 180 das calendarios contados a partir de la fecha de su emisin, y podrn ser utilizadas para el pago de los tributos relacionados con los derechos arancelarios, as como para el pago de sanciones e intereses determinados por dicha entidad y que sean ingresos

4. Copia simple de la Declaracin nica o Simplificada de Importacin debidamente cancelada de los insumos utilizados en la produccin del bien exportado. 5. Copia de la factura del proveedor nacional correspondiente a compras internas de insumos importados por terceros y declaracin jurada de su proveedor local que indique no haber hecho uso de regmenes temporales y/o de perfeccionamiento activos, as como de franquicias aduaneras especiales y/o exoneraciones o rebajas arancelarias de cualquier tipo por la adquisicin de dichos insumos. 6. Copia de factura que acredite el servicio prestado, en caso de produccin o elaboracin por encargo.

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del Tesoro Pblico. Constituye un plazo de caducidad, por lo que una vez concluido el mismo sin que se haya utilizado la Nota de Crdito, el tenedor perder el derecho a la utilizacin de esta Nota para la cancelacin de adeudos aduaneros. A solicitud expresa de la empresa beneficiaria, las Notas de Crdito podrn ser redimidas con la emisin de cheques no negociables los cuales sern entregados en la misma oportunidad en que se hubiera entregado la Nota de Crdito al exportador, es decir, dentro de un plazo mximo de diez das hbiles contados a partir de la presentacin de la solicitud de restitucin. La Administracin Tributaria podr dejar si efecto la Nota de Crdito Negociable cuando en la fiscalizacin posterior que lleve a cabo determine que el exportador no cumpla con los requisitos establecidos para gozar de este beneficio. En este caso, al dejarse sin efecto la Nota de Crdito, carece de validez todos los actos efectuados al amparo de la misma, y por ello el exportador debe cumplir con las siguientes acciones:

a) De haberse emitido cheque no negociable, como redencin de la Nota de Crdito, deber proceder al reembolso del monto percibido con la aplicacin del inters legal establecido por la Superintendencia de Banca y Seguros. b) Si la Nota de Crdito fue utilizada en el pago de adeudos en ADUANAS, esta entidad cobrar los montos cancelados aplicando el inters sealado en el literal anterior.

VIII. SANCIONES
Desde la vigencia de este rgimen aduanero se han establecidos determinados supuestos calificados como infracciones que naturalmente han tenido sus respectivas sanciones. En tal sentido, hemos elaborado una tabla que nos muestra la evolucin que ha tenido este rgimen en materia de infracciones y sanciones.

NORMA

INFRACCIN

SANCIN

D.S.N 122-96-EF Consignar datos falsos o errneos en la solicitud de Multa equivalente al doble del monto solicitado (24.12.96) restitucin Equivalente al triple del monto restituido, cuando se consignen datos falsos. D.S. N 027-2000Equivalente al monto restituido en exceso, cuando se EF Consignar datos falsos o errneos en la solicitud de consignen datos errneos que tengan incidencia en su (27-03-2000) restitucin determinacin. 0,25 UIT, cuando se consignen datos errneos que no tengan incidencia en la determinacin del monto restituido. Equivalente al doble del monto restituido indebidamente cuando tengan incidencia en su determinaD.S. N 030-2001- Consignar datos falsos o errneos en la solicitud de cin. EF (23-02-2001) restitucin 0,10 UIT cuando no tengan incidencia en su determinacin Equivalente al 100% del monto restituido indebidamente cuando se consignen datos falsos que tengan incidencia en su determinacin. D.S. N 076-2004- Consignar datos falsos o errneos en la solicitud de Equivalente al 10% del monto restituido indebidaEF (12-06-2004) restitucin mente cuando se consignen datos errneos que tengan incidencia en su determinacin 0,10 UIT cuando no tengan incidencia en su determinacin Equivalente al 50% del monto restituido indebidaConsignen datos incorrectos en la solicitud de resmente cuando tenga incidencia en su determinacin. D.S. N 013-2005- titucin o no acrediten los requisitos o condicio0,10 UIT, cuando no tengan incidencia en su deterEF (28-01-2005) nes establecidos para el acogimiento al rgimen de minacin, Drawback

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IX. OTROS PUNTOS A TENER EN CUENTA CON RELACIN AL RGIMEN

Adicional a lo anteriormente expuesto, estimamos conveniente sealar los siguientes puntos que creemos son importantes que tengan en cuenta las personas naturales y las empresas beneficiarias de este rgimen: a) El tema de la prescripcin: criterio asumido por el Tribunal Fiscal en la RTF N 1063-A-2004 y lo dispuesto en la modificacin de la Ley General de Aduanas, Decreto Legislativo N 951 Con relacin al cmputo de la prescripcin para el Rgimen de Restitucin de Derechos Arancelarios, el Tribunal Fiscal indic, en primer lugar, que el plazo que la SUNAT tiene para determinar si ha existido un acogimiento indebido de este beneficio, y por lo tanto exigir su reintegro, prescribe a los cuatro aos, esto al amparo de lo dispuesto en el artculo 21 de la Ley General de Aduanas. En segundo lugar, y es ac donde viene su precisin, seal que dicho plazo de cuatro aos debera computarse a partir del da siguiente de la puesta a disposicin del beneficiario de la Nota de Crdito o Cheque emitido por la Aduana. Ahora bien, conviene aclara que el criterio mencionado fue tomado por el Tribunal Fiscal a raz de que no exista una disposicin legal clara que definiera desde cuando deba computarse el plazo prescriptorio de fiscalizacin. Sin embargo, a raz de la modificacin de la Ley General de Aduanas efectuada por Decreto Legislativo N 951, el tema ha sido zanjado indicando que el cmputo de los cuatro aos se efecta desde el 1 de enero del ao siguiente de la entrega del documentos de restitucin. As est previsto en el artculo 21 d) del Texto nico de la Ley General de Aduanas. b) Puntos adicionales sobre la modalidad de encargo de produccin Como hemos mencionado, una de las modalidades en que los exportadores pueden sustentar el Drawback es a travs de un encargo de produccin. En este caso, lo importante ser demostrar dicha figura y para tales efectos sugerimos, principalmente, contar con los siguientes medios probatorios: Un contrato de encargo de produccin: se sugiere que el contrato que se suscriba consigne expresamente esta terminologa y que de su contenido se desprenda efectivamente que existe dicha relacin.

Factura Comercial por servicio de produccin: este elemento es el ms importante y deber ser emitida por la empresa prestadora del servicio la misma que deber consignar expresamente que se trata de una prestacin de servicios de produccin por encargo y no por adquisicin de bienes. Valor del Servicio: muchas de las empresas prestadoras de servicios no slo se dedican a esta actividad sino que tambin venden bienes finales. Como ejemplo est el producto mango en donde hay empresas que se dedican a prestar el servicio de limpieza, calibraje, pesaje, encerado, etc. y por ello cobran un determinado precio. Sin embargo, tambin venden los mangos como productos finales; en este caso, como es evidente, tambin cobran un determinado precio que asumimos debe ser mayor a que una prestacin de servicios. Lo importante en estos casos, es tener en cuenta que debe existir una diferencia en cuanto a precios de lo que es venta de servicio de aquel de bienes, ello a afectos de que la SUNAT no presuma que en la factura comercial, pese a consignar prestacin de servicios, que existe en realidad una venta de bienes.

c) La posibilidad de acogerse al beneficio cuando el exportador ha utilizado insumos importados gravados con 0% Tal como lo hemos mencionado, existen 5 niveles arancelarios que estn vigentes a la fecha en nuestro ordenamiento legal aduanero: 0%, 4%, 7%, 12% y 20%. Ahora bien, puede darse el caso que un exportador nacionalice dos insumos: uno de ellos pagando por derechos arancelarios una tasa del 12% y por el otro el 0%. Ambos insumos sern utilizados de manera conjunta para la fabricacin de los bienes de exportacin. La pregunta que surge es si aquel insumo por el cual se aplic una tasa de 0% invalida o no el beneficio de Drawback. Esta inquietud se origina, recordemos, en el hecho de que legalmente las normas sobre este beneficio prohbe el acogimiento al mismo en la medida que se haya utilizado uno o varios insumos nacionalizado con exoneracin arancelaria. Sin embargo, en el caso planteado, hay que tener en cuenta que el insumo antes mencionado paga la referida tasa del 0% porque as est aprobado en el Arancel; es decir, no existe una exoneracin arancelaria pues no interesa el pas de origen ni procedencia del insumo, ste siempre se gravar con dicha tasa del

Entrega de insumos importados: adicionalmente a la celebracin de un contrato, el exportador deber proporcionar (y dejar constancia de ello) que se ha efectuado una entrega de insumos importados. La Gua de Remisin ser un elemento probatorio idneo para tal fin. Las normas referidas a este beneficio no han especificado qu cantidad ni cuntos insumos importados debe entregar el exportador al fabricante para cumplir con el beneficio, as que bastara con uno slo.

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0%. Distinto es el caso cuando el bien, va un convenio internacional, logra obtener una reduccin o exoneracin ya sea total o parcial de la tasa arancelaria vigente (un producto que en el Arancel est gravado con 12%, va un Convenio, baja al 0%). En conclusin, existe una diferencia sustancial entre un caso y otro. Mientras que en el primero se paga un 0% porque as el Arancel lo establece (es decir, no hay exoneracin) en el otro se obtiene un beneficio va una exoneracin total o parcial. En el primer caso el exportador est en la condicin de solicitar el Drawback en la medida que sustente dicho beneficio con otro insumo que pague un arancel mayor al 0%, esto a fin de que se justifique la restitucin; esto es importante enfatizarlo, puesto que si el nico insumo por el que se acoge a Drawback el exportador paga arancel 0, la empresa no podr acogerse al Drawback pues estara desnaturalizando la finalidad del Drawback, que es precisamente restituir los derechos arancelarios que han incrementado el costo de produccin de las mercancas importadas, sin embargo, en el segundo caso, no est en la posibilidad de acogerse al beneficio. d) Acogimiento al Drawback por fertilizantes nacionalizados al amparo de la ley 27400. Debemos mencionar que el uso de fertilizantes importados al amparo de la Ley 27400, norma mediante la cual se aprob la Ley sobre emisin de documentos cancelatorios para el pago de tributos que gravan la importacin y venta de fertilizantes, agroqumicos y otros; no excluye al producto de exportacin para el acogimiento al Drawback, por cuanto el mecanismo otorgado por la Ley 27400 no constituye un rgimen de inafectacin o exoneracin. Si bien a la fecha el mecanismo regulado por la Ley 27400, ya fue dejado sin efecto, aun las empresas se estn acogiendo el Drawback por insumos importados bajo dicho mecanismo, por lo cual el importador previamente deber pagar los derechos arancelarios correspondientes. e) La posibilidad de acogerse al beneficio cuando el exportador ha nacionalizado insumos con un Trato de Preferencia Internacional (TPI). Un criterio manejado por la SUNAT hasta antes de la modificacin de la Ley General de Aduanas, consista en que si un insumo se nacionalizaba al amparo de algn beneficio arancelario (por ejemplo, va un convenio internacional) era en ese momento donde se poda renunciar a dicho beneficio y en consecuencia pagar el ntegro de los aranceles con el fin de que, posteriormente, el exportador pueda utilizar o incorporar el insumo en el bien de exportacin y acogerse al Drawback. Entonces, en el ejemplo mencionado, la SUNAT tom la posicin en el sentido de que no caba la posibilidad de que posterior a la nacionalizacin del insumo, el importador pague o reintegre 34

los aranceles no pagados en su momento. El fundamento principal de esta posicin radicaba en que la Ley General de Aduanas (Decreto Legislativo N 809) sealaba en su artculo 46 que las Declaraciones de Importacin eran definitivas y por tanto no podan ser modificadas. Sin embargo, este artculo fue sustituido por el Decreto Legislativo N 951 el mismo que suprimi la referencia de definitiva, con lo que ahora es factible que las Declaraciones nicas de Aduanas de Importacin puedan ser modificadas. En tal sentido, desde nuestro punto de vista y a la luz de las ltimas modificaciones que ha sufrido la legislacin aduanera en nuestro pas, opinamos que si un exportador nacionaliza insumos va un TPI y luego decide utilizar dicho insumos para productos de exportacin, estimamos que ello podra ser factible sin perjudicar el beneficio del Drawback. En tal sentido, para dicha situacin, el beneficiario deber efectuar, previa a la exportacin, el pago de los aranceles no cancelados en su momento, luego pedir la modificacin de la DUA de Importacin (pedir la anulacin del correspondiente TPI) y acto seguido solicitar el acogimiento al Drawback. Ahora bien, sin perjuicio de nuestra posicin, sabemos que este es un tema an controvertido para la Administracin Tributaria, la misma que no ha fijado ninguna posicin sobre el particular. f) La posibilidad de acogerse al Drawback deduciendo insumo ingresado al pas bajo Admisin o Importacin Temporal adquirido localmente. Este caso se suscita cuando un exportador, aparte de utilizar en su proceso productivo insumo que ha importado pagando el ntegro de los derechos arancelarios, tambin utiliza otro insumo que ha adquirido en el mercado local pero que ha ingresado al pas (por su proveedor) va el rgimen de admisin temporal o importacin temporal (por ejemplo envases). La duda surge en este caso en el sentido de determinar si el exportador puede acogerse o no al Drawback o, si de acuerdo a lo establecido en el Decreto Supremo N 077-2004-EF, puede deducir dicho insumo ingresado al pas bajo un rgimen suspensivo. La respuesta ha sido establecida en la Resolucin de Superintendencia Nacional Adjunta de Aduanas N 128-2005-SUNAT/A, norma que modifica el Procedimiento Operativo de Restitucin de Derechos Arancelarios Drawback INTA-PG.07, la misma que en su artculo 6 ha sealado que dicho supuesto de deduccin del valor de adquisicin del insumo admitido o importado temporalmente es procedente en la medida que el insumo no haya sido materia de transformacin o incorporacin en productos intermedios, antes de la transferencia. Ahora bien, lo ms resaltante de esta disposicin es que se ha dispuesto expresamente que el beneficiario de la Admisin o Importacin Temporal en ningn caso regularizar el rgimen aduanero ni se exime de la sancin de incumplimiento de las formalidades y obligaciones que seala la ley. Entonces, como conclusin en este punto, podemos

ver que la Administracin Tributaria ha fijado posicin en el sentido de permitir al exportador, bajo el supuesto antes descrito y a efectos de que se acoja al Drawback, que deduzca del valor FOB de exportacin el costo de adquisicin del insumo admitido o importado temporalmente que haya sido adquirido de un proveedor local; sin embargo, debe tenerse en cuenta que con dicha exportacin no se podr regularizar el rgimen suspensivo solicitado por dicho proveedor local. g) Deduccin de las Notas de Crdito. En este punto debemos mencionar que luego de efectuada la exportacin como consecuencia de la compra venta internacional, en algunos casos el exportador emite Notas de Crdito por concepto de descuento por alguna razn como puede ser que la mercanca no cumpli con las exigencias de su cliente o por otros motivos. Al emitirse la Nota de Crdito es evidente que el valor FOB de la factura comercial ha disminuido, por lo que es necesario que el beneficiario del Drawback devuelva al fisco el monto restituido proporcional a la Nota de Crdito. Ac es importante sealar que si la Nota de Crdito se emiti con posterioridad al acogimiento al Drawback, no corresponde aplicar sancin alguna, pues evidentemente al momento de que el exportador solicit el acogimiento, la Declaracin era correcta no configurndose la infraccin sealada en la Ley. Sin embargo, si la Nota de Crdito se emiti antes del acogimiento y el exportador se acoge al DrawbacK, adicionalmente a la devolucin del monto restituido proporcional a la Nota de Crdito, corresponde que se aplique la sancin pues al momento de la presentacin de la solicitud de acogimiento, esta contena informacin falsa.

d) Cuando una empresa ha utilizado en su producto exportado las tres modalidades de insumo, no es necesario que declare las mercancas elaboradas en base a insumos importados, puesto que stas ya tienen el carcter de nacional. e) En los casos de compra a proveedores locales de insumos importados que sern los nicos sustentos del Drawback, se sugiere que el beneficiario est seguro de que los mismos pagaron ntegramente los respectivos derechos arancelarios. De existir ms insumos a parte de los anteriormente mencionados (por ejemplo importaciones directas), se sugiere que de no tener la referida seguridad se deduzca del valor FOB de exportacin el importe de tales insumos (Decretos Supremos N 077-2004-EF y 176-2004-EF). f) En los casos de compra a proveedores locales de insumos en cuya elaboracin se hayan utilizado componentes importados y sea esta modalidad el nico sustento del beneficio, se sugiere tener en cuenta, por un lado, la opinin del Tribunal Fiscal (RTF N 548-A-2003) y, por otro lado, lo que viene aplicando la SUNAT en la prctica. Asimismo, es importante determinar en estos casos que el beneficiario debe tener la seguridad de que TODOS los insumos importados transformados han pagado ntegramente los derechos arancelarios. g) La procedencia de la restitucin de los derechos arancelarios est supeditada a que el producto de exportacin sobre el que se desea acogerse a este beneficio no debe estar incluido en la lista aprobada por el Ministerio de Economa y Finanzas de mercancas, clasificadas por partidas arancelarias. La ltima lista, como lo mencionamos, fue publicada mediante el Decreto Supremo N 127-2002-EF.

X. CONCLUSIONES
a) Se sugiere tener un control adecuado de TODOS los insumos importados que participan en la elaboracin de un bien de exportacin que se sujetar al Drawback. En este caso, se sugiere que el control se efecte por Declaracin nica de Aduanas de Importacin, llevando una cuenta corriente de las mismas. b) Cuando el beneficiario sustente el Drawback en su calidad de productor exportador bajo la modalidad de encargo de produccin, deber contar con los elementos probatorios que demuestren dicha figura. c) Las empresas o personas naturales podrn acogerse al Drawback por los siguientes insumos: Insumos importados directamente por la empresa exportadora, insumos importados adquiridas del mercado local y por mercancas elaboradas en base a insumos importados.

XI.

RECOMENDACIONES:
Asesorarse adecuadamente para evitar contingencias futuras con la SUNAT. Tener en cuenta la trazabilidad bajo el sustento adecuado, segn los CIPS. Hacer una auditoria interna a fin de prevenir incidencias.

BIBLIOGRAFA
1. Muiz, Ramrez, Prez-Taiman & Luna Victoria Abogados; http://www.munizlaw.com. 2. Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria SUNAT ADUANAS; http://www.sunat.gob. pe.com. 3. Asociacion de exportadores Adex; http://www.adexperu.com.pe. 4. MINCETUR , http://www.mincetur.gob.pe. 35

ANEXO

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SOLICITUD DE RESTITUCIN DE DERECHOS ARANCELARIOS AD VALOREM SECCIN I

SR. (A) INTENDENTE DE LA ADUANA MARITIMA DEL CALLAO S.I. PERUPLAST S.A. identificada con R.U.C. 20100175569, con domicilio fiscal en Jr. Felipe Santiago Salaverry 227, Urb. El Pino, distrito de San Luis, Provincia de Lima, Departamento de Lima (Local propio), debidamente representado por el seor Luis Surez Sevillano, con poder inscrito en la Partida No.11021131 del Registro de Personas Jurdicas de Lima e identificado con D.N.I. 43577146, ante usted nos presentamos para exponer lo siguiente: Que, en nuestra condicin de empresa productora - exportadora es nuestro deseo acogernos a la restitucin simplificada de derechos arancelarios Ad Valorem, a que se refiere el D.S. No.104-95-EF y sus normas modificatorias, por cuanto los productos que exportamos cumplen con los requisitos sealados en el citado Decreto Supremo, debiendo indicar que tales productos han sido fabricados/elaborados/ producidos por nosotros directamente en nuestro local propio Jr. Felipe Santiago Salaverry 227, Urb. El Pino San Luis, local propio. TOTAL FOB SUJETO A RESTITUCION USD 71,317.07 (Setenta y Un Mil Trescientos Diecisiete con 07/100 Dlares de Estados Unidos de Norteamrica) Conforme lo establece el segundo prrafo del art 2 del D.S. No. 104-95 EF, para calcular el valor FOB sujeto a restitucin, se ha deducido las comisiones y otros gastos deducibles en el resultado final de la exportacin, en dlares de los Estados Unidos de Amrica. En este sentido, DECLARO BAJO JURAMENTO que en la produccin del bien sujeto al beneficio han intervenido insumos importados cuyo valor CIF en el producto exportado no supera el 50% del valor FOB del mismo, de acuerdo al detalle, segn corresponde, de la Seccin II, que forma parte de la presente solicitud. Asimismo DECLARO BAJO JURAMENTO no haber hecho uso de Regmenes Temporales y/o Perfeccionamiento Activo, as como de Franquicias Aduaneras Especiales y/o exoneraciones o rebajas arancelarias de cualquier tipo por la adquisicin de los insumos importados directamente. Agradeciendo anticipadamente la atencin que preste a la presente, quedo de usted. Lima 15 de junio del 2010 Atentamente,

(3) Redencin Adjs. Junio 2010 (SL)

Roger Tam Retegui Representante Legal

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LOGISTICA EXPORTACIONES
PERUPLAST MES: JUNIO 2010 RESUMEN DE DUAS IMPORTADAS DIRECTAMENTE. SECCIN II

RESUMEN DE INSUMOS IMPORTADOS POR TERCEROS. FACTURA CON DUA DE IMPORTACION SECCION II

LUIS SUAREZ SEVILLANO REPRESENTANTE LEGAL

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