.

SUMILLA

EXPEIENTE N ESP. LEGAL HUAMAN T. CUADERNO : ALEGATOS.

: 10952-2010-PE : DR. ALFONSO : PRINCIPAL

SEOR JUEZ DEL VIGSIMO TERCERO JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO PENAL REOS LIBRES DE LIMA. ALFONSO JULIAN DAVILA VALENZUELA, Abogado Defensor de WILMER LEANDRO SALAZAR RODRIGUEZ, en el proceso que se le sigue por la presunta comisin del Delito contra la Seguridad Publica TENENCIA ILEGAL DE ARMAS en agravio del ESTADO PERUANO, en virtud del Art 290 de la L.O.P.J. y su modificatoria Ley 26624 a Usted, respetuosamente me presento y digo: Que, habindose cumplidos los plazos ordinarios y extraordinarios establecidos en el Art. 3 Decreto Legislativo 124 (Modificado por ley 26689).Y en atencin al segundo prrafo del Artculo 221 del Cdigo de Procedimientos Penales, y estando en el termino de Ley vengo en presentar los ALEGATOS correspondientes; SOLICITANDO LA ABSOLUCION del ciudadano WILMER LEANDRO SALAZAR RODRIGUEZ en atencin a los siguientes fundamentos de Hecho y Derecho, que paso a detallar: I.
1. Se

ANTECEDENTES WILMER LEANDRO SALAZAR

le

incrimina

al

ciudadano

RODRIGUEZ,

la presunta comisin del Delito contra La Seguridad

Publica TENENCIA ILEGAL DE ARMAS, delito tipificado en el Art. 279 del Cdigo Penal Vigente, en el mismo que establece que EL QUE, ilegtimamente, fabrica, almacena, suministra O TIENE EN SU PODER bombas, ARMAS, MUNICIONES o materiales explosivos, inflamables, asfixiantes o txicos o sustancias o materiales destinados
DOMINGO CUETO N 105 TERCER PISO OF. C LINCE ALT. CUADRA 15 DE ARENALES

CEL. 956175738 NEX. 128 * 0937

956155869 - 981280937 EMAIL: davilaalfonso62@hotmail.com Tel. Fijo 01 - 4725656

para su preparacin, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis ni mayor de quince aos"; tenindose como hecho incriminatorio debido a que con fecha 26 de Marzo del ao 2010, habra encontrado en forma casual un REVOLVER marca Bagua, Calibre 22, can corto, de serie N 291701; y a pesar de no contar con licencia para portar armas, retuvo el mismo en su poder, en lugar de ponerla a disposicin de las autoridades pertinentes, adquiriendo municiones para darle operatividad, y portndola consigo hasta el momento en que fue intervenido (tesis sustentada por el Representante del Ministerio Publico)
2. La Vigsimo Segunda Fiscala Provincia Penal de Lima,

mediante

Dictamen Acusatorio N 708 2010, ACUSA al Ciudadano WILMER LEANDRO SALAZAR RODRIGUEZ, por el Delito investigado, tenindose como base de su acusacin las siguientes pruebas:
a) El Acta de Registro Personal e incautacin efectuada al

procesado Wilmer Leandro Salazar Rodrguez (a fojas 18), el cual FLUYE (trmino utilizado por el Representante del Ministerio Publico), que esta persona incautados un total de 37 cartuchos calibre 22, que de acuerdo al examen balstico forense de fj. 130, se encuentra en formal estado de funcionamiento; y, lo informado por la DISCAMEC a fojas 80 y 83, en la que confirman que el incoado en cuestin, no cuenta con licencia de portar armas (punto II.3. del sustento probatorio del Dictamen Acusatorio).
b) Manifestacin Testimonial de Richard Torres Gallegos (fs. 12/14) en

la que seala haber visto que este procesado, era quien sacaba y guardaba de entre sus pertenecas era el ARMA INCAUTADA (extracto que no guarda relacin con lo dems manifestado por el testigo en mencin), y que al no ser cuestionada durante el proceso, constituye un elemento de juicio que pueda servir perfectamente, servir de respaldo de lo dems actuado, al momento
DOMINGO CUETO N 105 TERCER PISO OF. C LINCE ALT. CUADRA 15 DE ARENALES

CEL. 956175738 NEX. 128 * 0937

956155869 - 981280937 EMAIL: davilaalfonso62@hotmail.com Tel. Fijo 01 - 4725656

de generar conviccin sobre el hecho sub materia (punto II.2. del sustento probatorio del Dictamen Acusatorio). Existiendo solo los sealados como medio probatorio para determinar la responsabilidad penal del Ciudadano WILMER LEANDRO SALAZAR RODRIGUEZ.
II.

FUNDAMENTOS QUE DESVIRTUAN LOS

CONSIDERANDOS DE LA ACUSACION FISCAL. PRIMERO.- Que, es un derecho de toda persona, constitucionalmente reconocido en el artculo 2, inciso 20, literal e) de la Carta Magna, el respeto a su libertad y seguridad personales que obliga entre otras cosas a ser considerada inocente mientras no se haya declarado judicialmente su responsabilidad, derecho del que adems emana el Principio de Favorabilidad al Reoen casos de duda. SEGUNDO.- Que, por tal razn la culpabilidad penal de los encausados solo puede construirse en base a pruebas slidas e indubitables, capaces de destruir la presuncin de inocencia y de formar conviccin positiva en el juzgador; por tal razn el 14 del Decreto Legislativo N 052 establece explcitamente que sobre el Ministerio Pblico recae la carga de la prueba en las acciones penales que ejercite. TERCERO.- Que, para los efectos de emitirse un pronunciamiento objetivo, justo con todas las garantas del debido proceso, consideramos necesario que al momento de resolver, su despacho tenga presente las siguientes apreciaciones generales:1) Es de sealar en primer orden que el Juzgador al momento de motivar sus decisiones debe apoyarlas en elementos probatorios, LOS QUE DEBEN INCORPORARSE AL PROCESO PENAL CON LAS MAYORES GARANTAS, EN ARAS DEL AFINAMIENTO DEL DEBIDO PROCESO Y EL RESPETO A LOS DERECHOS DE LOS CIUDADANOS, tomando en cuenta las exigencias esenciales de la PRESUNCIN DE INOCENCIA(1). Esta presuncin de inocencia constituye, a su vez, un principio procesal que el maestro MONTERO AROCO construye
DOMINGO CUETO N 105 TERCER PISO OF. C LINCE ALT. CUADRA 15 DE ARENALES

CEL. 956175738 NEX. 128 * 0937

956155869 - 981280937 EMAIL: davilaalfonso62@hotmail.com Tel. Fijo 01 - 4725656

considerando, por un lado, la marcada diferenciacin que existe entre las dos fases del proceso: a) Diligencias previas de instruccin (meros actos de investigacin) y, b) Juicio oral (actos de prueba). La conviccin del tribunal, se basa en los actos de prueba sobre los hechos, ello afecta esencialmente a la configuracin del proceso condena haya
(2)

. En esta medida, al procesado solo se le de que la

considera culpable de los hechos que se le imputan, luego

sido motivada adecuadamente, lo cual produce, actuada la

prueba en el juicio oral, por haberse probado, con los debidos actos en esta fase procesal, su participacin y vinculacin con los hechos que se le imputan. ANTES DE ELLO SE LO CONSIDERA INOCENTE AL PROCESADO; y,2) Que, es de sealar, que LA PRUEBA es aquella actividad que han de desarrollar las partes acusadoras en colaboracin con el juzgado a fin de desvirtuar la presuncin de inocencia; esta presuncin de inocencia, en tanto como Derecho Fundamental y reconocido en el Articulo 2.24. literal "e" de la Constitucin Poltica del Per, presenta al imputado ab initio del proceso bajo el velo provisional de inocencia, pero reconociendo en su perjuicio una sospecha razonable en relacin a la autora y/o participacin en el hecho punible que se le imputa (objeto del proceso penal). En tal sentido, es una idea fuerte en el Derecho Procesal Penal que la actividad probatoria tiene la finalidad, de un lado, destruir la presuncin de inocencia en tanto Derecho fundamental de orden procesal que le corresponde al sujeto procesado -, actividad propia del Ministerio Publico en ejercicio de sus funciones y roles en el proceso penal. Pero tambin la puede desarrollar el propio procesado y/o su defensa, pudiendo aportar elementos de prueba y, de modo general, llevar adelante una actividad positiva que le permita una mejor posicin dentro del proceso, en orden de afirmar su inocencia que, como derecho fundamental pblico y subjetivo le pertenece.
_______________________________________________________________________________________________________________________________
(01)

Derecho reconocido en el Articulo 2.24.e de la Constitucin Poltica del Per, pero encuentra asidero en el Artculo 11.1 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos de 1948, el Articulo 6.2 del Convenio Europeo para la proteccin de los Derechos Humanos y de las libertades fundamentales de 1950 y el Articulo 14.2 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos de 1966. Caracterstica que guarda estrecha relacin, como se ha apreciado, con el Derecho de la Presuncin de inocencia del Artculo 24.2 del C.E. (desarrollado ampliamente por vez primera en la STC 31/1981 del 28 de julio; Vide BORROJO INIESTA, Ignacio. Presuncin de inocencia. Investigacin y prueba. En: la prueba en el proceso penal II. Escuela judicial, CGPJ Madrid, 1966, p. 15 y ss), y constituye a su vez, uno de los principios del proceso

DOMINGO CUETO N 105 TERCER PISO OF. C LINCE ALT. CUADRA 15 DE ARENALES

CEL. 956175738 NEX. 128 * 0937

956155869 - 981280937 EMAIL: davilaalfonso62@hotmail.com Tel. Fijo 01 - 4725656

.
penal relativos a la prueba; conforme lo desarrolla MONTERO AROCA, Juan principios del proceso penal. Una explicacin basada en la razn. Tirant lo Blamch, Valencia, 1997, p. 151 y ss). (02) MONTERO AROCA, Juan. Ob. Cit., p. 152

CUARTO.- Que, en tal orden de ideas es de sealar que en el presente proceso se han cumplido con las etapas correspondientes al proceso, en forma ordinaria y extraordinaria conforme lo establece el Art. 3 Decreto Legislativo 124 (Modificado por ley 26689), existiendo que en el presente se ha llegado a cumplir con todas las diligencias e investigaciones que a merita el presente, empero se tiene que sealar con referentes a los medios probatorios que tienen como base de la acusacin fiscal, tenindose como:
a) El Acta de Registro Personal e incautacin efectuada al

procesado Wilmer Leandro Salazar Rodrguez (a fojas 18), el cual FLUYE (trmino utilizado por el Representante del Ministerio Publico), que esta persona incautados un total de 37 cartuchos calibre 22, que de acuerdo al examen balstico forense de fj. 130, se encuentra en formal estado de funcionamiento; y, lo informado por la DISCAMEC a fojas 80 y 83, en la que confirman que el incoado en cuestin, no cuenta con licencia de portar armas (punto II.3. del sustento probatorio del Dictamen Acusatorio).
b) Manifestacin Testimonial de Richard Torres Gallegos (fs. 12/14) en

la que seala haber visto que este procesado, era quien sacaba y guardaba de entre sus pertenecas era el ARMA INCAUTADA (extracto que no guarda relacin con lo dems manifestado por el testigo en mencin), y que al no ser cuestionada durante el proceso, constituye un elemento de juicio que pueda servir perfectamente, servir de respaldo de lo dems actuado, al momento de generar conviccin sobre el hecho sub materia (punto II.2. del sustento probatorio del Dictamen Acusatorio). Que, en primer orden hay que sealar respecto al DELITO DE TENENCIA ILEGAL DE ARMAS, El ilcito de tenencia ilegal de armas de fuego se encuentra previsto y sancionado dentro del rubro de delitos contra la Seguridad
DOMINGO CUETO N 105 TERCER PISO OF. C LINCE ALT. CUADRA 15 DE ARENALES

CEL. 956175738 NEX. 128 * 0937

956155869 - 981280937 EMAIL: davilaalfonso62@hotmail.com Tel. Fijo 01 - 4725656

Pblica y especficamente tipificado como delito de peligro comn en el Artculo 279 del Cdigo Penal. Es una figura de peligro abstracto pues no es necesario la produccin de un dao concreto, pues se entiende que resulta peligroso para la sociedad la posesin de armas sin contar con la autorizacin administrativa correspondiente (lo cual perjudica el esquema finalista del Cdigo Penal as como sus postulados mnimos y garantistas; de bien jurdico real, invirtindose la presuncin constitucional de inocencia). As, la ley sanciona con pena privativa de la libertad no mayor de seis ni menor de quince aos a aqul que entre otros tiene en su poder bombas, armas, municiones o materiales explosivos, inflamables, asfixiantes o txicos o sustancias o materiales destinados para su preparacin, sin embargo, la comisin del ilcito que se analiza es una figura de Peligro abstracto, resultara absurdo que la PROPIEDAD, POSESIN O MERO USO DEL ARMA SIN ENCONTRARSE AUTORIZADO ADMINISTRATIVAMENTE, fuese el nico sustento para efectuar un juicio de reprochabilidad de la conducta del agente, es decir, para entender que el ilcito se ha perfeccionado, pues ello constituira RESPONSABILIDAD OBJETIVA que a la luz de lo dispuesto en el artculo VII del Cdigo Penal se encuentra proscrita. Si ello fuese as, el anlisis probatorio de la conducta del sujeto se circunscribira al acta de incautacin del arma sin la correspondiente autorizacin administrativa junto con la conformidad de ambas circunstancias por el imputado lo cual satisfacera el aspecto subjetivo del tipo, resultando sin lugar el proceso penal pues DICHOS ASPECTOS SE ACREDITARAN SIN MAYOR ESFUERZO EN LA INVESTIGACIN PRELIMINAR. Entendido ello as, EL PROCESO PENAL RESULTARA MERAMENTE FORMAL, DEVINIENDO ABSOLUTAMENTE LGICA Y NECESARIA LA CONDENA ANTE LA SIMPLE TENENCIA O POSESIN DEL ARMA. Sin embargo, el verbo RECTOR EN DEL DELITO DE TENENCIA ILEGAL DE ARMAS DE FUEGO REQUIERE ... TENER EN PODER ... ARMAS..., lo cual de un lado exige un DOMINIO O POSESIN PERMANENTE DE MS DE UN ARMA y
DOMINGO CUETO N 105 TERCER PISO OF. C LINCE ALT. CUADRA 15 DE ARENALES

CEL. 956175738 NEX. 128 * 0937

956155869 - 981280937 EMAIL: davilaalfonso62@hotmail.com Tel. Fijo 01 - 4725656

correlativo a ello el nimo de usarla a sabiendas que se carece de la licencia por parte de Discamec, excluyndose por exigencias de razonabilidad, el uso momentneo y necesario para conjurar un peligro (circunstancia de necesidad apremiante) conforme se explicita lneas adelante; sin embargo, la definicin de tenencia a su vez remite a la teora de la posesin que explicita la Doctrina del Derecho Civil, exigindose la concurrencia de elementos tradicionales del acto fsico de la tenencia de la cosa junto del nimo de conservarla para s. Finalmente en cuanto a este extremo, el principio constitucional de legalidad plasmado en el Art. 2, 24 d)., y Art. II del Ttulo Preliminar, exige la existencia de la descripcin expresa e inequvoca como infraccin punible del hecho que se reputa delictivo, no cabiendo ninguna interpretacin desfavorable por mandato del Art. 139 incs. 9 y 11, para definir como error de la voluntad del legislador el haber plasmado como imputable penalmente la posesin de ARMAS, debindose interpretar VALEDERAMENTE QUE SE SANCIONA SLO A QUIEN POSEE MS DE UNA, lo cual crea adems una mayor conviccin de peligro social que pretende evitar la ley (recurdese que el bien jurdico es la Seguridad Pblica y el Peligro Comn); luego, la mera tenencia de una sola arma, no encuentra sustento de tipicidad. Debe tenerse en consideracin a este respecto que en la poca en que se incluy como delito es decir con la vigencia del C. P. actual, el terrorismo se encontraba en todo su apogeo y no obstante la exposicin de motivos de dicha norma no hace referencia a la parte especial, resulta sumamente razonable que se haya incluido como delito la tenencia ilegal de armas de fuego para evitar el almacenamiento de armas que podran ser utilizados con fines de subversin. Considrese adems que el tipo en relacin a los otros objetos que crean peligro siempre seala que debe ser ms de uno, as se refiere a bombas, municiones o materiales explosivos, inflamables, txicos, o sustancias o materiales destinados para su preparacin por lo que inclusive un anlisis literal y teleolgico de la norma nos remitira igualmente a la SANCIN PENAL POR LA TENENCIA DE MS DE UNA.
DOMINGO CUETO N 105 TERCER PISO OF. C LINCE ALT. CUADRA 15 DE ARENALES

CEL. 956175738 NEX. 128 * 0937

956155869 - 981280937 EMAIL: davilaalfonso62@hotmail.com Tel. Fijo 01 - 4725656

El principio de legalidad cuyo postulado ms importante se encuentra resumido en el latinazgo nullum crimen sine lege, exige que toda conducta reprimible penalmente debe encontrarse previa e inequvocamente detallada en el Cdigo de la materia. Dicha exigencia de legalidad se encuentra prescrita en los Arts. II y III del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal que se traduce en la exigencia de que Nadie ser sancionado por un acto no previsto como delito o falta por la ley vigente al momento de su comisin, ni sometido a pena o medida de seguridad que no se encuentre establecida en ella y No es permitida la analoga para calificar el hecho como delito o falta, definir un estado de peligrosidad o determinar la pena o medida de seguridad que les corresponde. La importancia de dicho mandato es fijar un lmite jurdico al poder de persecucin penal por parte del Estado, creando certeza legal en los ciudadanos quienes deben tener total seguridad acerca de cual es la conducta que el Estado reprime, pues las personas slo deben de limitarse a dejar de hacer lo prohibido, ya que fuera de ello, todo est permitido, tal y conforme lo seala el Art. 2, 24. a. de la Constitucin Poltica del Estado. Se advierte asimismo la importancia de las exigencias de legalidad penal al haberse plasmado en el apartado d. del mismo artculo e inciso de la norma suprema in comento que: Nadie ser procesado ni condenado por acto u omisin que al tiempo de cometerse no est previamente calificado en la ley, de manera expresa e inequvoca, como infraccin punible; ni sancionado con pena no prevista en la ley. Lo mismo con lo prescrito en el Art. 139 inc. 9. que prohibe la aplicacin analgica de la ley penal as de aquellas normas que restrinjan derechos, y consecuencia de todo este anlisis, RESULTA ILEGAL QUE SE CONDENE A UNA PERSONA QUE SLO TIENE EN SU PODER UNA SLO ARMA DE FUEGO. Es imprescindible adems que se vulnere el bien jurdico Seguridad Pblica debindose perfeccionar un peligro real e inminente para sociedad con la mera posesin o tenencia de armas por parte del imputado, lo cual excluye el uso breve y momentneo que hace el autor ante un estado de necesidad o con finalidad de legitima defensa, considerando el suscrito que
DOMINGO CUETO N 105 TERCER PISO OF. C LINCE ALT. CUADRA 15 DE ARENALES

CEL. 956175738 NEX. 128 * 0937

956155869 - 981280937 EMAIL: davilaalfonso62@hotmail.com Tel. Fijo 01 - 4725656

en dicho ilcito debera concurrir conjuntamente otro cmulo de circunstancias que acrediten la inminente peligrosidad por parte del sujeto, la misma que se vera potenciada por la posesin de las armas en cuestin, lo cual hara inviable la seguridad pblica. En tal sentido, distinto es el caso de aquellos que se encuentran hurtando o cometiendo ilcitos y se les halla en posesin de armas de fuego que aqul que caminando por la calle encontr un arma y se la guard en el bolsillo. En otro orden de ideas, es bueno recordar que la ley faculta la defensa de bienes jurdicos propios o de terceros y de cualquier ndole. (Art. 20 inc. 4 del Cdigo Penal). El delito de tenencia ilegal de armas por ser tambin un delito de accin requiere de un mnimo de continuidad en la posesin de armas, que implica no slo la relacin material del agente con tal instrumento, sino la conciencia y voluntad de que la tenencia se produce sin las licencias autoritativas correspondientes. De esto se advierte, que la relacin material entre la posesin del arma no debe suceder de manera espordica y circunstancial PUES LA TENENCIA FUGAZ Y MOMENTNEA, SE HALLA EXCLUIDA DEL TIPO PENAL SUBMATERIA. (En tal sentido T.S. Vives, Derecho Penal Parte Especial, Espaa-Valencia Tirant lo Blanch 2da Edicin, Pg. 182). Adems, reforzando el concepto del bien jurdico tutelado, se requiere la existencia de peligro comn para las personas o los bienes que debe entenderse como un peligro de orden colectivo desde que los medios que se sealan, por su propia naturaleza tienden a superar un peligro de orden individual. LA TENENCIA DE MS DE UNA Y A MANOS DE UNA PERSONA PELIGROSA, razonablemente permite entender que el riesgo social aumenta. En el mismo orden de ideas, es del caso precisar que la Seguridad Pblica, es el conjunto de condiciones garantizadas por el orden pblico, necesarias para la seguridad de la vida, de la integridad personal y de la salud, como bienes de todos y cada uno, independiente de su pertenencia a determinada persona, siendo el concepto de peligro comn aquel en el que las posibilidades de daar bienes jurdicos se extiende a un nmero indeterminado de personas que son
DOMINGO CUETO N 105 TERCER PISO OF. C LINCE ALT. CUADRA 15 DE ARENALES

CEL. 956175738 NEX. 128 * 0937

956155869 - 981280937 EMAIL: davilaalfonso62@hotmail.com Tel. Fijo 01 - 4725656

titulares de ellos, amenaza a los de toda una comunidad o colectividad; (Carlos Creus, Derecho Penal Parte Especial Tomo 2 3ra Edicin Editorial Astrea, Buenos Aires, 1990, pg. 2) Sin embargo, si el uso de la misma sirve para evitar una desgracia de mayores consideraciones lejos de desproteger la seguridad pblica, se pone a cubierto tal valor social. Cabe hacer asimismo un anlisis sistemtico de lo vertido en el Artculo 51 de la Constitucin Poltica del Estado, que seala que la norma suprema prevalece sobre toda otra norma legal, la ley sobre las normas de inferior jerarqua y as sucesivamente; del Art. 138 del mismo cuerpo de ley que seala que: Los jueces estn obligados, al advertir incompatibilidad entre una norma constitucional y una legal, a preferir la primera... y finalmente dentro de tal interpretacin analizar que el Art. 1 de la Norma Constitucional establece como postulado de primer orden la defensa de la persona humana, sealando adems el Art. 2 inc. 23 de la misma que es preeminente un Derecho a la Legtima Defensa norma que deviene en autoaplicable-, por lo que a la luz de tales enunciados mal puede primar el Dec. Leg. 635 (norma que aprueba el Cdigo Penal) por ser de inferior jerarqua al tener nicamente el rango de ley, para restringir el uso de la legtima defensa a cuestiones de ndole administrativo, en consecuencia, si se acredita plenamente que el uso del arma tiene fines de defensa y fue un uso momentneo a fin de evitar vulneracin de un bien jurdico de mayor valor, sobre todo habiendo sido el nico medio racional, viable y al alcance de la mano para conjurar el peligro; tambin nos encontraremos fuera de la calificacin delictual del presente ilcito. Como un dato de la realidad debe de tenerse en cuenta que si se hace un uso indiscriminado e irracional del tipo previsto en el Art. 279 del C.P., podra caerse en el absurdo de sancionar en contra de la realidad. Me explico, la condicin para obtener la licencia en Discamec (conforme el Art. 92 del Reglamento Decreto Supremo N 007-98-IN de la Ley 25054 Ley que norma la fabricacin, comercio, posesin y uso por particulares de armas y municiones que no son de guerra) es haber adquirido previamente un arma de fuego por lo que toda persona por el slo hecho de haberla comprado sera
DOMINGO CUETO N 105 TERCER PISO OF. C LINCE ALT. CUADRA 15 DE ARENALES

CEL. 956175738 NEX. 128 * 0937

956155869 - 981280937 EMAIL: davilaalfonso62@hotmail.com Tel. Fijo 01 - 4725656

responsable del presente ilcito. Cobra mayor vigor esta aseveracin si se tiene en consideracin que la norma administrativa no establece un plazo dentro del cual la persona que adquiere el arma debe de inscribirla en el registro correspondiente no bastando la interposicin de la solicitud sino que es requisito indispensable haberla obtenido, por lo que todos quienes compran un arma entran dentro del espectro delictivo hasta su exclusin mediante la autorizacin correspondiente, justamente por ser una figura de peligro abstracto, empero tambin se trata de una figura dolosa, pero no est claro a qu aspectos va dirigido el dolo?, a la posesin con conciencia de que no se tiene la autorizacin?, a la posesin con la intencin de obtener la autorizacin administrativa mucho tiempo despus? recurdese que no existe reglamentacin respecto del plazo; o a la negativa de solicitar la autorizacin por tener el nimo de ocultar la posesin del arma?. Lo ltimo es ms grave, aunque tambin se puede considerar muchos otros aspectos como la intencin de tener un arma guardndola para obtener la autorizacin cuando se desee portarla, etc., TODO DE LO CUAL SE ADVIERTE QUE EXISTEN VACOS QUE DEBEN OPERAR A FAVOR DEL IMPUTADO. QUINTO.- Que, siendo ello as, es de sealar que debe si bien es cierto el delito de Tenencia Ilegal de Armas es un delito abstracto, empero para que se configure debe estar acompaado con otros elementos de conviccin con la que se acredite el PELIGRO COMUN o est en peligro la SEGURIDAD PUBLICA, siendo ello as, sealaremos que conforme a la presente investigacin se ha tomado tomar en cuenta como elemento de conviccin la manifestacin del testigo presencial RICHARD TORRES GALLEGOS (fj. 12/14) quien estuvo presente al momento del hecho ocurrido, a nivel policial mantiene su eficacia probatoria, conforme lo prescribe el artculo setenta y dos del Cdigo de Procedimientos Penales, que establece claramente que las "diligencias en la etapa preliminar policial con la intervencin del Ministerio Pblico, y las practicadas por el propio Fiscal Provincial con asistencia del defensor, que no fuesen cuestionadas, mantendrn su valor probatorio", (punto II.2. del sustento probatorio del
DOMINGO CUETO N 105 TERCER PISO OF. C LINCE ALT. CUADRA 15 DE ARENALES

CEL. 956175738 NEX. 128 * 0937

956155869 - 981280937 EMAIL: davilaalfonso62@hotmail.com Tel. Fijo 01 - 4725656

Dictamen Acusatorio). Empero, el seor representante del Ministerio Publico ha sealado en forma errnea QUE EL ARMA INCAUTADA ERA LA QUE EL CIUDADANO WILMER LEANDRO SALAZAR RODRGUEZ, SACABA Y GUARDABA ENTRE SUS PERTENENCIAS, sin embargo esta afirmacin por parte del representante del Ministerio Pblico, est fuera de contexto, ya que conforme a la pregunta cuatro y cinco que se le hiciera al testigo presencial, se establece en FORMA FEHACIENTE QUE EL ARMA QUE GUARDA Y SACABA, el ciudadano Wilmer Leandro Salazar Rodrguez Y CON LA QUE SE EFECTUO LOS DISPAROS ERA la del co acusado ANTONIO VALENZUELA BENDEZ y no la que se le incauto al ciudadano Wilmer Leandro Salazar Rodrguez (pregunta 4. Explique usted el da de ayer 27 de marzo del 2010, a horas 20:30 aproximadamente (...) () y se sentaron y vi que el detenido (Wilmer Leandro) sacaba un arma y guardaba, y mis amigos que eran 8, se me acercaron y me dijeron que el detenido (Wilmer Leandro), tenia un arma de fuego; y luego me llamo a su mesa mi amigo Antonio (co acusado), dicindome con una voz amenazadora, que le cambiara la msica, en esos momentos se escuchaba la msica de sombra azul y ellos queran que les pongan msica de los chapis y como yo le dije que no tengo esa msica ME DIJO MI AMIGO ANTONIO (CO ACUSADO); QUE NO PUEDES, QUE NO PUEDES, NO PUEDES, Y YO LE DIJE NO Y EN ESO COGIO EL ARMA DE SU AMIGO, el cual haba sacado en ese momento y comenz a disparar muy cerca mo () pregunta 5. QUIEN EFECTUO DISPAROS EN EL INTERIOR DE SU LOCAL Y SI PUEDE PRECISAR CON QUE TIPO DE ARMA Y POR QUE MOTIVOS DISPARO () () fue Antonio Valenzuela Bendez y fue CON EL ARMA QUE HABIA PUESTO EN LA MESA SU OTRO AMIGO (WILMER LEANDRO), (); es decir que el arma que se le incauto al ciudadano WILMER LEANDRO, NO FUE UTILIZADA EN EL DA DE LOS HECHOS, NI ERA EL ARMA QUE GUARDA Y SACABA ENTRE SUS PERTENENCIAS, NI MUCHO MENOS ES COMO MENCIONA SU CO ACUSADO, EN SU INSTRUCTIVA, en tal sentido, el ciudadano WILMER LEANDRO ZALAZAR RODRGUEZ, nunca puso en peligro el bien jurdico que se protege el Delito
DOMINGO CUETO N 105 TERCER PISO OF. C LINCE ALT. CUADRA 15 DE ARENALES

CEL. 956175738 NEX. 128 * 0937

956155869 - 981280937 EMAIL: davilaalfonso62@hotmail.com Tel. Fijo 01 - 4725656

Investigado, puesto que el arma que poseyera solo la tena entre sus pertenencias con el objetivo de haberla encontrado, el cual deseaba si se encontraba en buen estado, y para ello se le enseo a su co procesado, quien como se ha demostrado tiene experiencia en armas de fuego, para luego de saber ello, procedera a solicitar la licencia respectiva para portar arma, por lo que bajo esa orden de ideas no podra ser condenado el ciudadano WILMER LEANDRO SALAZAR RODRGUEZ, tenindose en consideracin lo mencionado en los anteriores puntos y que en resumida cuenta es:
a) El verbo RECTOR EN DEL DELITO DE TENENCIA ILEGAL DE ARMAS

DE FUEGO REQUIERE ... TENER EN PODER ... ARMAS..., lo cual de un lado exige un DOMINIO O POSESIN PERMANENTE DE MS DE UN ARMA y correlativo a ello el nimo de usarla a sabiendas que se carece de la licencia por parte de Discamec, excluyndose por exigencias de razonabilidad, el uso momentneo y necesario para conjurar un peligro (circunstancia de necesidad apremiante).
b) Hay que tenerse presente El principio de legalidad cuyo postulado

ms importante se encuentra resumido en el latinazgo nullum crimen sine lege, exige que toda conducta reprimible penalmente debe encontrarse previa e inequvocamente detallada en el Cdigo de la materia. Dicha exigencia de legalidad se encuentra prescrita en los Arts. II y III del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal que se traduce en la exigencia de que Nadie ser sancionado por un acto no previsto como delito o falta por la ley vigente al momento de su comisin, ni sometido a pena o medida de seguridad que no se encuentre establecida en ella y No es permitida la analoga para calificar el hecho como delito o falta, definir un estado de peligrosidad o determinar la pena o medida de seguridad que les corresponde.
c) La condicin para obtener la licencia en Discamec (conforme el Art. 92

del Reglamento Decreto Supremo N 007-98-IN de la Ley 25054 Ley que norma la fabricacin, comercio, posesin y uso por particulares de
DOMINGO CUETO N 105 TERCER PISO OF. C LINCE ALT. CUADRA 15 DE ARENALES

CEL. 956175738 NEX. 128 * 0937

956155869 - 981280937 EMAIL: davilaalfonso62@hotmail.com Tel. Fijo 01 - 4725656

armas y municiones que no son de guerra) ES HABER ADQUIRIDO PREVIAMENTE UN ARMA DE FUEGO POR LO QUE TODA PERSONA POR EL SLO HECHO DE HABERLA COMPRADO SERA RESPONSABLE DEL PRESENTE ILCITO. Cobra mayor vigor esta aseveracin si se tiene en consideracin que la norma administrativa no establece un plazo dentro del cual la persona que adquiere el arma debe de inscribirla en el registro correspondiente no bastando la interposicin de la solicitud sino que es requisito indispensable haberla obtenido, por lo que todos quienes compran un arma entran dentro del espectro delictivo hasta su exclusin mediante la autorizacin correspondiente, justamente por ser una figura de peligro abstracto, empero tambin se trata de una figura dolosa, pero no est claro a qu aspectos va dirigido el dolo?, a la posesin con conciencia de que no se tiene la autorizacin?, a la posesin con la intencin de obtener la autorizacin administrativa mucho tiempo despus? recurdese que no existe reglamentacin respecto del plazo; o a la negativa de solicitar la autorizacin por tener el nimo de ocultar la posesin del arma?; y,
d) Finalmente en cuanto a este extremo, el principio constitucional de

legalidad plasmado en el Art. 2, 24 d)., y Art. II del Ttulo Preliminar, exige la existencia de la descripcin expresa e inequvoca como infraccin punible del hecho que se reputa delictivo, no cabiendo ninguna interpretacin desfavorable por mandato del Art. 139 incs. 9 y 11, para definir como error de la voluntad del legislador el haber plasmado como imputable penalmente la posesin de ARMAS, debindose interpretar VALEDERAMENTE QUE SE SANCIONA SLO A QUIEN POSEE MS DE UNA, lo cual crea adems una mayor conviccin de peligro social que pretende evitar la ley (recurdese que el bien jurdico es la Seguridad Pblica y el Peligro Comn); luego, la mera tenencia de una sola arma, no encuentra sustento de tipicidad. Debe tenerse en consideracin a este respecto que en la
DOMINGO CUETO N 105 TERCER PISO OF. C LINCE ALT. CUADRA 15 DE ARENALES

CEL. 956175738 NEX. 128 * 0937

956155869 - 981280937 EMAIL: davilaalfonso62@hotmail.com Tel. Fijo 01 - 4725656

poca en que se incluy como delito es decir con la vigencia del C. P. actual, el terrorismo se encontraba en todo su apogeo y no obstante la exposicin de motivos de dicha norma no hace referencia a la parte especial, resulta sumamente razonable que se haya incluido como delito la tenencia ilegal de armas de fuego para evitar el almacenamiento de armas que podran ser utilizados con fines de subversin. Considrese adems que el tipo en relacin a los otros objetos que crean peligro siempre seala que debe ser ms de uno, as se refiere a bombas, municiones o materiales explosivos, inflamables, txicos, o sustancias o materiales destinados para su preparacin por lo que inclusive un anlisis literal y teleolgico de la norma nos remitira igualmente a la SANCIN PENAL POR LA TENENCIA DE MS DE UNA. Es decir que no lo basta El Acta de Registro Personal e incautacin efectuada al procesado Wilmer Leandro Salazar Rodrguez (a fojas 18), sino que con este debe concurrir otros elementos que juicio que acredite la puesta en peligro del bien jurdico tutelado por el delito investigado, por otro lado conforme a la documentacin que se adjunta se demostrara todo lo contrario;
a. DNI

del

Ciudadano

WILMER

LEANDRO

SALAZAR

RODRGUEZ, en la cual se indica su domicilio real y habitual, el mismo que viene manteniendo por ms de 10 aos, y que no se ha variado, la declaracin jurada de domicilio y el DNI de sus tres menores hijos, con la que se acreditara el ARRAIGO domiciliario. y recibo de luz en original.
b. Constancia de trabajo, expedido por el Gerente, con la que se

acredita el ARRAIGO LABORAL.

c. Resolucin N 01100-2011-SEJ/REG-CONADIS, con la que se

pretende demostrar que el Ciudadano WILMER LEANDRO SALAZAR RODRGUEZ, est inscrito en el registro nacional de personas Discapacitadas; as como exmenes mdicos y
DOMINGO CUETO N 105 TERCER PISO OF. C LINCE ALT. CUADRA 15 DE ARENALES

CEL. 956175738 NEX. 128 * 0937

956155869 - 981280937 EMAIL: davilaalfonso62@hotmail.com Tel. Fijo 01 - 4725656

certificado de salud, expedido por una comisin medica evaluadora.

en consecuencia en tal orden de ideas se solicita la Absolucin por falta de medios probatorios suficientes. SEXTO.- Que, por ultimo que hay que tener en cuenta al momento de Resolver el principio de la libertad individual, como derecho fundamental y absoluto, y como un derecho correlativo a este derecho absoluto, se encuentra la presuncin de inocencia, uno de los llamados derechos humanos implcitos, consagrado de manera expresa en el artculo 11, acpite 1, de la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre y el artculo 14, acpite 2 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, formando parte de nuestro Ordenamiento jurdico peruano; y consagrado en Nuestra Carta Magna, no habindose desvirtuara lo largo de la presente causa, por lo que se solicita que no se tenga presente el principio de la Presuncin de Inocencia, tenindose en cuenta que el Articulo 14 del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judicial, seala que los Magistrados al momento de fallar el fondo de la cuestin de su competencia, en cualquier clase de proceso o especialidad, encuentren que hay incompatibilidad en su interpretacin, de una disposicin constitucional y una con rango de ley, resuelven la causa con arreglo a la primera, por lo que no se puede dejar aislado y sin aplicar el principio antes sealado; as mismo se debe tener en cuenta que LA MXIMA INDUBIO PRO REO (LA DUDA FAVORECE AL REO)la que est destinada a que el juez penal, tenga como regla conducente a la valoracin de los medios de pruebas que le han sido regularmente producidos en el desenvolvimiento del proceso. Si los mismos no le han aportado la certeza moral inequvoca sobre la culpabilidad del inculpado, DEBE ABSORBERLO, y ordenar su archivamiento definitivo de la presente investigacin por insuficiencia probatoria. POR LO EXPUESTO:
DOMINGO CUETO N 105 TERCER PISO OF. C LINCE ALT. CUADRA 15 DE ARENALES

CEL. 956175738 NEX. 128 * 0937

956155869 - 981280937 EMAIL: davilaalfonso62@hotmail.com Tel. Fijo 01 - 4725656

Solicito a Ud. Seor Juez, que conforme a lo expuesto y al no haberse desvirtuado la presuncin de inocencia del encausado, SOLICITO LA ABSOLUCION del ciudadano WILMER LEANDRO SALAZAR RODRIGUEZ, y ordenar su ARCHIVAMIENTO DEFINITIVO. OTROSI DIGO: Solicito hacer uso de la palabra por el trmino de Ley, para realizar el informe oral correspondiente. OTROSI DIGO: Se adjunta instrumentales la misma que consiste:
a) en DNI del Ciudadano WILMER LEANDRO SALAZAR RODRGUEZ,

en la cual se indica su domicilio real y habitual, el mismo que viene manteniendo por ms de 10 aos, y que no se ha variado, la declaracin jurada de domicilio y el DNI de sus tres menores hijos, con la que se acreditara el ARRAIGO domiciliario. recibo de luz de mi domicilio
b) Constancia de trabajo, expedido por el Gerente, con la que se acredita el

ARRAIGO LABORAL.
c) Resolucin

N 01100-2011-SEJ/REG-CONADIS, con la que se

pretende demostrar que el Ciudadano WILMER LEANDRO SALAZAR RODRGUEZ, est inscrito en el registro nacional de personas Discapacitadas; as como exmenes mdicos y certificado de salud, expedido por una comisin mdica evaluadora. . Lima, 09 de Octubre del 2012

DOMINGO CUETO N 105 TERCER PISO OF. C LINCE ALT. CUADRA 15 DE ARENALES

CEL. 956175738 NEX. 128 * 0937

956155869 - 981280937 EMAIL: davilaalfonso62@hotmail.com Tel. Fijo 01 - 4725656

SUMILLA

EXPEIENTE N ESP. LEGAL HUAMAN T. CUADERNO : ALEGATOS.

: 10952-2010-PE : DR. ALFONSO : PRINCIPAL

SEOR JUEZ DEL VIGSIMO TERCERO JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO PENAL REOS LIBRES DE LIMA. WILMER LEANDRO SALAZAR

RODRIGUEZ, en el proceso que se me sigue por la presunta comisin del Delito contra la Seguridad Publica TENENCIA ILEGAL DE ARMAS en agravio del ESTADO PERUANO, a Usted, respetuosamente me presento y digo: 1.- PETITORIO: Que, por convenir a mi derecho y al amparo del Art. 2 inciso 20 de la Constitucin Poltica del Estado Derecho de Peticin, concordante con lo sealado en el inciso 14 del Art. 139 del mismo cuerpo Constitucional Derecho a la Defensa, informo a su Honorable Presidencia que estoy sealando en autos a mi nuevo Abogado Defensor Dr. ALFONSO JULIAN DAVILA VALENZUELA, con Reg. C.A.C. N. 6869, y al Dr. JUAN BECERRA ASCATE, sealando como domicilio procesal en la CASILLA N 12518 DE LA CENTRAL DE NOTIFICACIONES DEL PODER JUDICIAL DE LIMA (EDIFICIO MARIO ALZAMORA VALDEZ) quien ejercer mi defensa a partir de la fecha del presente escrito. POR TANTO:

DOMINGO CUETO N 105 TERCER PISO OF. C LINCE ALT. CUADRA 15 DE ARENALES

CEL. 956175738 NEX. 128 * 0937

956155869 - 981280937 EMAIL: davilaalfonso62@hotmail.com Tel. Fijo 01 - 4725656

A Usted., Seor Juez solicito proveer la presente conforme a ley. PRIMER OTROSI DIGO: Que, nombro y designo como mi Abogado al Letrado que autoriza el presente escrito al Dr. ALFONSO JULIAN DAVILA VALENZUELA con Reg. C.A.C. N. 6869, y al Dr. JUAN BECERRA ASCATE a quien le concedo las facultades generales de representacin en virtud a lo que disponen los Arts. 74 y 80 del Cdigo Procesal Civil y Art. 290 de la L.O.P.J. y su modificatoria Ley 26624 de los cuales se encuentra entendida de los que otorgo al recurrente emplazado, debindosele conceder al letrado que autoriza el proceso Judicial a efecto de estudio con arreglo a ley.

Lima, 10 de octubre del 2012

DOMINGO CUETO N 105 TERCER PISO OF. C LINCE ALT. CUADRA 15 DE ARENALES

CEL. 956175738 NEX. 128 * 0937

956155869 - 981280937 EMAIL: davilaalfonso62@hotmail.com Tel. Fijo 01 - 4725656