EXPEDIENTE N : 00166-2007-0-2601-JR-FC-01 DEMANDANTE DEMANDADO MATERIA : DAVIS CARRILLO WILMER JHON : PUELL BARAS MERY MARLENY : DIVORCIO POR

CAUSAL.

RESOLUCION NMERO: VEINTITRS Tumbes, diecinueve de marzo del ao dos mil diez.

VISTOS; dado cuenta con los autos y con el Acta de Vista de la Causa que antecede; con el Exp. N 2000-00484-0-2601-JP-FA-2 sobre Alimentos que corre acompaado;

I.- MATERIA DE CONSULTA: Al no haber sido apelada, tal como lo establece el artculo 359 del Cdigo Civil, viene en Consulta la sentencia contenida en la resolucin nmero veinte, de fecha diecisiete de setiembre del ao dos mil nueve, obrante de folio ciento ochentiuno a ciento ochentisiete, que declara INFUNDADA la demanda de DIVORCIO por la causal de SEPARACIN DE HECHO interpuesta por don WILMER JHON DAVIS CARRILLO contra doa MERY MARLENY PUELL BARAS; FUNDADA la reconvencin de DIVORCIO POR CAUSAL DE ADULTERIO formulada por doa MERY MARLENY PUELL BARAS contra WILMER JHON DAVIS CARRILLO; consecuentemente, declara: 1) Disuelto el vnculo matrimonial existente entre los justiciables contrado el veintiuno de junio de mil novecientos noventids, por ante la Municipalidad Provincial de Tumbes; 2) Disuelta la Sociedad de Gananciales constituida por don WILMER JHON DAVIS CARRILLO y doa MERY MARLENY PUELL BARAS, con prdida de los derechos de don WILMER JHON DAVIS CARRILLO sobre los bienes de la sociedad de gananciales; 3) Ordena que don WILMER JHON DAVIS CARRILLO abone la suma de DIEZ MIL NUEVOS SOLES a doa MERY MARLENY PUELL BARAS, por indemnizacin por dao moral.

II.- FUNDAMENTOS DE LA DECISIN DE LA SALA: PRIMERO.- La Ley nmero 27495 vigente desde el da ocho de julio del ao dos mil uno- incorpora el inciso duodcimo al artculo 333 del Cdigo Civil, el mismo que prev la separacin de hecho como una nueva causal de separacin de cuerpos y subsecuente divorcio. SEGUNDO.- El plazo previsto para la separacin de hecho es de un perodo ininterrumpido de dos aos; plazo que ser de cuatro aos si los cnyuges tuviesen hijos menores de edad. En estos casos no ser de aplicacin lo dispuesto en el artculo trescientos treinticinco del Cdigo Civil; TERCERO.- La Primera de las Disposiciones Complementarias y Transitorias de la Ley 27495 precisa que esta Ley se aplica inclusive a las separaciones de hecho existentes al momento de su entrada en vigencia. CUARTO.- Como se advierte, el objeto de la Ley acotada es precisamente no limitar la capacidad de accionar a ninguno de los cnyuges. Que, si bien el primer prrafo del artculo 345-A del Cdigo Civil, seala que para incoar esta accin quien demanda deber acreditar que se encuentra al da en el pago de sus obligaciones alimentarias u otras que hayan sido pactadas por los cnyuges de mutuo acuerdo, es preciso acotar que esta norma le impone una restriccin a aqul obligado que pretenda incoar la demanda. QUINTO.- Es de verse de autos que don Wilmer Jhon Davis Carrillo interpuso demanda sobre Divorcio por la causal de Separacin de Hecho, en el mes de marzo del ao dos mil siete (folio 13), habindose establecido adems que la Sociedad Conyugal que conform con doa Mery Marleny Puell Baras, hoy en conflicto, tiene una hija menor de edad, de nombre Sheyla Adriane Davis Puell; de igual forma, se advierte la existencia de una separacin de hecho desde el ao dos mil, como as se verifica de la copia certificada de la Denuncia Policial por Retiro y Abandono de Hogar que sent la cnyuge demandada ante la Comisara PNP de San Jos-Tumbes, el da ocho de noviembre del dos mil, obrante a folio cuarenta y cuatro, y del propio dicho de la cnyuge vertido en la contestacin de demanda y reconvencin de folio cuarenta y nueve a cincuentids, asimismo, en la declaracin de parte que prest en la audiencia de pruebas contenida en el acta de fojas 120 a 121. SEXTO: Es de precisarse que: en principio, la separacin de hecho es la interrupcin de la vida en comn de los cnyuges, que se produce por voluntad de uno de ellos o de ambos; en segundo trmino, que ya se haya producido la desunin por decisin

unilateral o conjunta, la naturaleza de esta causal no se sustenta en la existencia de un cnyuge culpable y de un cnyuge-perjudicado y, en tercer lugar, que a travs de esta causal es posible que el accionante funde su pretensin en hechos propios, pues en este caso expresamente no resulta aplicable el artculo trescientos treinticinco del Cdigo Civil. SETIMO: Estando a lo antes glosado, y examinado previamente el otro requisito relativo al cumplimiento de las obligaciones alimentarias exigido por el primer prrafo del artculo 345-A del Cdigo Civil, el cual se corrobora con el expediente acompaado, nmero 2000-00484-0-2601-JP-FA-2, que siguieron las partes sobre Alimentos, la pretensin de don Wilmer Jhon Davis Carrillo merece ser acogida, disponindose las medidas que el antes referido dispositivo legal contempla; por lo que, teniendo en cuenta que la menor que procrearon se encuentra viviendo con su seora madre, la emplazada Mery Marleny Puell Baras, sta debe seguir ejerciendo su tenencia y ostentar la patria potestad; de igual forma, debe mantenerse como indemnizacin por daos a favor de la citada cnyuge el monto fijado en la sentencia elevada en consulta, considerndose que este extremo de la sentencia tampoco ha sido materia de impugnacin por las partes. OCTAVO: Una de las obligaciones inherentes a la institucin del matrimonio, es la fidelidad que ambos cnyuges se deben. NOVENO: El Cdigo Civil Peruano, ha establecido como una de las causales del divorcio, el adulterio en el inciso 1. del artculo 333 del Cdigo Civil, la cual se configura por el yacimiento carnal de uno de los cnyuges, con persona distinta a su esposo. DCIMO.- Este hecho, no slo puede demostrarse, con la existencia del hijo producto de estas relaciones extramatrimoniales, sino con otros hechos, que pongan en evidencia el incumplimiento a esta obligacin, por parte de uno de los cnyuges. DCIMO PRIMERO: El Cdigo Civil, ha establecido el trmino de caducidad de la accin, para esta causal, a los seis meses de conocido el hecho, o en todo caso, caduca a los cinco aos de haberse producido, de conformidad al artculo trescientos treintinueve del Cdigo Civil; DECIMO SEGUNDO: De las pruebas aportadas en autos, se aprecia de la copia certificada de la denuncia de fojas cuarenticuatro, que la cnyuge ofendida, el ocho de noviembre del ao dos mil manifest ante la autoridad policial que hace retiro voluntario de su hogar, en el que viva junto con su esposo Wilmer Davis Carrilo,

debido a los maltratos psicolgicos y falta de atencin material para con su manutencin y la de su menor hija, hecho que viene ocasionndole desde haca aproximadamente dos aos, como consecuencia de que su esposo mantiene relaciones sexuales extramatrimoniales con una persona llamada Fiorela Dense Chapa Garca; afirmacin que reitera en su escrito de contestacin de demanda y reconvencin, as como al absolver la primera pregunta del pliego interrogatorio de fojas ciento veintids (ver acta de fojas ciento veinte); es ms, afirma que producto de esas relaciones extramatrimoniales, han procreado al menor Wilmer Rodrigo Davis Chapa; de todo lo cual se infiere que al interponer su demanda de Divorcio por la causal de Adulterio, va reconvencin, esto es el diecisiete de junio del ao dos mil siete, tena conocimiento, que el emplazado, se encontraba faltando a su deber de fidelidad desde aquella fecha; por tanto, ha operado la caducidad establecida en el texto expreso del artculo 339 del Cdigo Civil (primer prrafo), al haber transcurrido ms de los seis meses de conocida la causa y, en todo caso, los cinco aos de producida; no siendo de aplicacin a dicha causal el presupuesto contenido en el ltimo prrafo de este mismo dispositivo legal, como errneamente lo ha esgrimido la A quo en el sexto considerando de la sentencia venida en consulta.

IV.- DECISIN: En consecuencia, estando a las razones expuestas, la Sala Especializada en lo Civil de la Corte Superior de Justicia de Tumbes, resuelve: DESAPROBARON la sentencia venida en consulta, en los extremos que declara Infundada la demanda de Divorcio por causal de Separacin de Hecho interpuesta por don Wilmer Jhon Davis Carrillo contra Mery Marleny Puell Baras y Fundada la demanda interpuesta por Mery Marleny Puell Baras contra Wilmer Jhon Davis Carrillo sobre Divorcio por la causal de Adulterio; y REFORMNDOLA declararon FUNDADA la demanda de Divorcio por causal de Separacin de Hecho interpuesta por don Wilmer Jhon Davis Carrillo contra Mery Marleny Puell Baras, en consecuencia, disuelto el vnculo matrimonial entre los citados cnyuges, contrado por ante la Municipalidad Provincial de Tumbes el da veintiuno de junio de mil novecientos noventids; DECLARARON que la Tenencia y Patria Potestad de la menor Sheyla Adriane Davis Puell, continuar a cargo de la madre, doa Mery Marleny Puell Baras. Por extinguida la Sociedad de Gananciales; quedando subsistente el monto fijado como indemnizacin en la sentencia materia de consulta. INFUNDADA la demanda

interpuesta por Mery Marleny Puell Baras contra Wilmer Jhon Davis Carrillo sobre Divorcio por la causal de Adulterio. Devulvase los autos al juzgado de origen en su oportunidad. Actu como Juez Superior Ponente, la doctora Pacheco Villavicencio.AVOQUESE al conocimiento de la presente causa el Magistrado VIzcarra Tinedo al trmino de la licencia concedida.- NOTIFIQUESE.- Seores Jueces Superiores: Vizcarra Tinedo, Guillermo Felipe y Pacheco Villavicencio.- Secretario: Gerard M. Rufasto Chapa.UILLERMO FELIPE PACHECO VILLAVICENCIO

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