RESPONSABILIDADE CIVIL LUCRO CESSANTE E DANO MATERIAL E MORALFRANCISCO X LA BARRE

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DO JUIZADO ESPECIAL CVEL DA COMARCA DE ITAGUA/RJ AO DE RESPONSABILIDADE CIVIL COM DANO MORAL E MATERIAL em face de LA BARRE VECULOS LTDA (RENAULT), atravs de seu representante legal, estabelecida na Av. Cesrio de Melo, n 1928 Campo Grande Rio de Janeiro RJ CEP: 23052-100, pelos fundamentos de fato e de direito que passa a expor: I DA GRATUIDADE DE JUSTIA: Inicialmente, afirma no possuir condies para arcar com as custas processuais e honorrios advocatcios sem prejuzo de seu prprio sustento e de sua famlia, razo pela qual faz jus Gratuidade de Justia, nos termos da Lei no 1.060/50, com a nova redao introduzida pela Lei n 7.510/86, informando desde j, o patrocnio gratuito do profissional infra assinado. II DOS FATOS O autor motorista autnomo, e est cooperado COOPEROESTE Cooperativa de Motoristas Autnomos Ltda. desde 02/2004. Recebe diariamente a importncia de R$ 450,00 (quatrocentos e cinqenta reais), pelos servios de lotao, atravs do movimento da cooperativa. Realiza os servios com veculo prprio, a saber: Citroen, modelo Jumper, tipo Van, Placa LTJ 0863, Chassi 935232YB251023308, ano 2005/2005. O autor, querendo comprar um carro melhor para realizar os trabalhos junto a cooperativa, dirigiu-se a loja da r em meados de fevereiro, para saber como poderia ser feita a compra de um veculo Renault Master Prata, oferecendo como entrada seu veculo (Citroen) O funcionrio/vendedor da r Sr. Marcos Vieira afirmou que a transao poderia ser feita, pedindo para que o autor fizesse uma ficha, a qual pagou o valor de R$ 250,00 (duzentos e cinquenta reais ) e que aguardasse alguns dias. Passados 3 (trs) dias, o autor foi chamado a agencia e o vendedor Marcos lhe disse que havia uma pessoa de confiana (sr. Valdir) que estava interessado no Citroen e em

assumir as prestaes deste, dando em troca uma Kombi 2003, quitada, e que ele (Marcos) j tinha um comprador para a Kombi, ficando a entrada para compra do veculo garantida. O autor achou estranho esta transao mas resolveu confiar nas palavras do vendedor. Alguns dias depois, recebeu uma ligao da financeira Renault, comunicando que a ficha estava aprovada pela Cooperaliana. Dia 03/03/2006, o vendedor Marcos ligou para o autor, pedindo que lhe entregasse o veculo (Citroen) para completar a transao, o que foi feito posteriormente, quando o autor entregou as chaves e o veculo para o vendedor Marcos. O Vendedor Marcos disse que no mximo em 30 (trinta) dias o veculo (Master) seria entregue ao autor. Ocorre que, depois de passados 30 dias, o vendedor Marcos informou que no teria o veculo (Master) prateada, mas apenas uma branca e que havia um outro problema, que a Kombi (adquirida com a troca do Citroen e que seria vendia para garantir a entrada do novo veculo) estava com dvidas no banco e que no estava conseguindo resolver. O autor foi por diversas vezes a loja da r para tentar resolver o problema, ligava insistentemente, pois no estava trabalhando e as dvidas estavam se acumulando, fez mais emprestimos o que prejudicou ainda mais a sua situao. Aps 60 (sessenta) dias, j com a situao financeira totalmente descontrolada, o autor compareceu novamente a loja da r e teve outra notcia desagradvel, que a ficha que o autor havia feito, j no seria mais aceita pela Renault, pois agora s estavam realizando o financiamento pela Coopersite. A r, na figura do gerente geral de vendas (Sr. Antnio) e da assistente de vendas (Sr Andra), que tomou a frente da venda para sanar o ERRO do vendedor Marcos, pediu para que fizesse nova ficha com a Coopsite, mas com o nome emprestado de uma outra pessoa, que fosse de sua confiana, o que foi feito posteriormente. Novamente a ficha foi aceita, mas s poderia concretizar o negcio quando o vendedor Marcos resolvesse o problema da Kombi, o que no aconteceu. Aps 75 (setente e cinco dias) dias o vendedor Mercos passou a se esquivar do autor, nunca estava na agencia, no atendia os telefonemas, no retornava os recados. O gerente conseguiu recuperar o veculo (Citroen), aps 82 (oitenta e dois) dias e devolveu ao autor, mais com 2 (duas) prestaes atrasadas e faltando 4 (dias) para vencer a 3 prestao. (prestao 10/36 R$ 4.085,38; 11/36 R$ 3.874,10). Por conta das dvidas que no conseguiu saldar suas dvidas, pelo motivo de no estar podendo trabalhar, por no estar em posse do veculo, o autor teve seu nome incluido no SPC / SERASA .

III DO DIREITO Resta evidenciada a relao de consumo existente entre as partes, tendo o autor como consumidor e a r como fornecedora de servios, motivo pelo qual deve ser aplicada hiptese dos autos o Cdigo de Defesa do Consumidor que disciplina tal relao, principalmente ao ser constatado o descumprimento dos deveres das prticas comerciais e contratuais de boa-f, lealdade, de prestar corretas informaes e servio adequado e eficiente ao consumidor. cedio que o C.D.C. protege o consumidor no s na celebrao e/ou execuo do contrato, o que no foi honrado pela parte r, uma vez que sequer forneceu ao consumidor, ora autor, justificativa plausvel, e por escrito de alguma soluo que poderia ser tomada para sanar o problema da maneira menos gravosa possvel, infringindo as regras mais comezinhas da lei consumerista, a serem transcritas: Artigo 6 So direitos bsicos do consumidor: () IV a proteo contra a publicidade enganosa e abusiva, mtodos comerciais coercitivos e desleais, bem como contra prticas e clausulas abusivas ou impostas no fornecimento de produtos e servios. Sem mencionar que a responsabilidade do fornecedor de servios expressada na Lei n. 8.078/90, j assinalada, OBJETIVA, no sendo, pois, necessria a demonstrao da culpa da r na prestao de tais servios, nos moldes abaixo transcritos: Artigo 14 O fornecedor de servios responde, INDEPENDENTEMENTE DA EXISTNCIA DE CULPA, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos. 1 O servio defeituoso quando no fornece a SEGURANA que o consumidor dele pode esperar, levando-se em considerao as circunstncias relevantes, entre as quais: I o modo de seu fornecimento; II o resultado e os riscos que razoavelmente dele se esperam; III a poca em que foi fornecido. (). Neste particular, resta cristalino que servio defeituoso tambm considerado aquele cujas informaes foram insuficientes ou equivocadas, e at mesmo a sua ausncia de informaes, tendo em vista que no fora apresentada ao autor qualquer resposta eficaz s reclamaes. Ademais, visto que a responsabilidade do fornecedor do servio objetiva, nas palavras do Ilustre Mestre SRGIO CAVALIERI FILHO, comentando o artigo 14, acima transcrito: O consumidor , portanto, como nos demais casos de responsabilidade objetiva j examinados, tem, apenas, que provar o dano e o nexo causal. A discusso da culpa inteiramente estranha s relaes de consumo. Mesmo em relao ao dano e ao nexo

causal pode vir a ser beneficiado com a inverso do nus da prova (art. 6o, VIII) ( in "Programa de Responsabilidade Civil", 2a ed., p.366 e 367). Desse modo, resta patente a obrigao da parte r, e o seu total descumprimento, o que deve ensejar a procedncia do presente pedido. IV DOS DANOS PATRIMONIAIS Do Dano Emergente (Positivo) Sabe-se que os danos emergentes so aqueles valores que a vtima, efetivamente e imediatamente, teve diminudo em seu patrimnio em razo do ato cometido por outrem, alheio a sua vontade. Como observa-se nos autos do processo, o autor realmente teve seu patrimnio diminudo, pois teve que efetuar o pagamentos das parcelas de financiamento do veculo, que no estava mais sobre sua guarda e responsabilidade, alm de despesas com diversos telefonemas para a r na tentativa de sanar o problema, despesas com transporte em suas idas e vindas a r, tambm para solucionar o problema. A respeito do assunto, extrai-se da doutrina ptria: Segundo a lio do saudoso jurista J.M. Carvalho Santos: quer o cdigo que o devedor inadimplente indenize o prejuzo, ou seja, a perda certa e no eventual, ou melhor ainda, a verdadeira diminuio ou desfalque que no seu patrimnio sofreu efetivamente o credor com o inadimplemento da obrigao. E mais, Quanto a mensurao do dano emergente, vejamos o que ensina o ilustre desembargador Srgio Cavalieri Filho em sua obra de Programa de Responsabilidade Civil: a mensurao do dano emergente, como se v, no enseja maiores dificuldades. Via de regra, importar no desfalque sofrido no patrimnio da vtima; ser a diferena do valor do bem jurdico entre aquele que ele tinha antes e depois do ato ilicito.() dano emergente tudo aquilo que se perdeu, sendo certo que a indenizao haver de ser suficiente para a restitutio in integrum. E por fim, transcrevemos o que diz a lei substantiva de 2002: Art. 402. Salvo as excees expressamente previstas em lei, as perdas e danos devidas ao credor abrangem, alm do que ele efetivamente perdeu, o que razoavelmente deixou de lucrar. (grifou-se) Art. 403. Ainda que a inexecuo resulte de dolo do devedor, as perdas e danos s incluem os prejuzos efetivos e os lucros cessantes por efeito dela direto e imediato, sem prejuzo do disposto na lei processual. (grifou-se)

Sendo assim, est demonstrada a natureza do danos emergentes em nosso ordenamento jurdico. Do Lucro Cessante Sabe-se que os lucros cessantes so aqueles valores que a pessoa fsica ou jurdica deixou de auferir em razo de algum ato cometido por outrem, alheio a sua vontade. Acostado aos autos do processo, existem duas declaraes de sua fonte de renda (Cooperoeste) que comprova quanto o autor percebia por dia e a quanto tempo o cooperado (autor) encontra-se afastado de suas atividades. Para corroborar com estas declaraes, tambm esto acostados aos autos deste processo um termo de responsabilidade, onde demostra a data em que o autor entregou o seu veculo (citroen) para a r e um termo de resciso onde demonstra a data em que o autor conseguiu recuperar este veculo, ficando, portanto, sem poder laborar durante este perodo. Com relao aos lucros cessantes, vejamos a doutrina: alusivo privao de um ganho pelo lesado, ou seja, ao lucro que deixou de auferir em razo do prejuzo que lhe foi causado ( Maria Helena Diniz, Curso de Direito Civil Brasileiro Responsabilidade civil). E mais: lucro cessante aquilo que a vtima do acidente razoavelmente deixou de ganhar. () na maioria das vezes esses lucros cessantes so os dias de servio perdidos do empregado, ou a expectativa de ganho do trabalhador autnomo, demostrada atravs daquilo que3 vinha ganhando s vsperas do evento danoso, e que por conseguinte, mito provavelmente ele continuaria a ganhar se no fosse o infeliz acidente (Silvio Rodrigues, Direito Civil Responsabilidade Civil) Nesta vrtice, j decidiu o Egrgio Tribunal de Justia: os lucros cessantes correspondes frustrao da expectativa de ganhos futuros, rendimentos ou salrios pela vtima. Esta previso deve Ter o mnimo de certeza e razoabilidade, evitando assim a considerao de lucros imaginrios e danos remotos (ApCv 2003.001444-6, de Biguau, rel. Desa. Salete Silva Sommariva) E por fim, transcrevemos novamente o que diz a lei substantiva de 2002, destacando os lucros cessantes: Art. 402. Salvo as excees expressamente previstas em lei, as perdas e danos devidas ao credor abrangem, alm do que ele efetivamente perdeu, o que razoavelmente deixou de lucrar. (grifou-se)

Art. 403. Ainda que a inexecuo resulte de dolo do devedor, as perdas e danos s incluem os prejuzos efetivos e os lucros cessantes por efeito dela direto e imediato, sem prejuzo do disposto na lei processual. (grifou-se) Sendo assim, est demonstrada a natureza dos lucros cessantes em nosso ordenamento jurdico. V DOS DANOS MORAIS inegvel que este fato ultrapassa os limites de mero aborrecimento cotidiano, pois por diversas vezes teve que sair de sua rotina para tentar sanar o problema, com o qual no deu causa, gerando assim o dano moral. Pelo exposto, requer a V. S a cominao da reparao por dano moral em patamar suficiente, pelo dano sofrido pela autora, pela expectativa frustada em relao ao bem oferecido e ainda por seu carter educativo e pedaggico do instituto e ainda que seja tambm arbitrado em seu carter punitivo. Dispe a Constituio Federal em seus artigos 1o e 5o, in verbis que: Artigo 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: () III a dignidade da pessoa humana; Artigo 5 () () V assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, MORAL ou imagem; [grifou-se] E a lei n 8.078/90, no que tange possibilidade de compensao pelo DANO MORAL sofrido pelo autor, destaca-se o disposto no artigo 6, inciso VI, como direito bsico do consumidor: Artigo 6So direitos bsicos do consumidor: () VI a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e MORAIS, individuais, coletivos e difusos; [grifou-se] Assim, no tocante ao dano moral, o autor deve ser compensado por todo o constrangimento, transtornos e aborrecimentos sofridos neste perodo, pois, tais SUPERAM, e MUITO, os limites do que se entende por razovel no cotidiano de um ser humano, em razo do descaso da r. Cabe salientar a lio do Professor Desembargador SRGIO CAVALIERI FILHO, em sua obra Programa de responsabilidade Civil, Ed. Malheiros, 1998, o qual ensina que: deve ser reputado como dano moral, a dor, o vexame, sofrimento ou humilhao que,

fugindo a normalidade, interfira intensamente no comportamento psicolgico do indivduo, causando-lhe aflies, angstia e desequilbrio em seu bem-estar Se assim no se entender, acabaremos por banalizar o dano moral, ensejando aes judiciais em busca de indenizaes pelos mais triviais aborrecimentos. Vejamos o que nos ensina o mestre Silvio de Salvo Venosa em sua obra sobre Responsabilidade Civil: os danos projetados nos consumidores, decorrentes da atividade de fornecedor de produtos e servios, devem ser cabalmente indenizados. No nosso sistema foi adotada a responsabilidade objetiva no campo do consumidor, sem que haja limites para a indenizao. Ao contrrio do que ocorre em outros setores, no campo da indenizao aos consumidores no existe limitao tarifada. (Silvio Salvo Venosa, Direito Civil. Responsabilidade Civil, So Paulo, ed. Atlas, 2004, p.206) Como ensina o eminente e saudoso civilista CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA, quando se cuida de dano moral, o fulcro do conceito ressarcitrio acha-se deslocado para a convergncia de duas foras: 'carter punitivo', para que o causador do dano, pelo fato da condenao, se veja castigado pela ofensa que praticou; e o 'carter compensatrio' para a vtima, que receber uma soma que lhe proporcione prazeres como contrapartida do mal sofrido" (Responsabilidade civil, Rio de Janeiro, Forense, 1.990, p. 62). exatamente isso que se pretende com a presente ao: uma satisfao, uma compensao pelo sofrimento que experimentou o autor com o abuso na cobrana e inobservncia s regras mais comezinhas do direito do CONSUMIDOR, isso nada mais do que uma contrapartida do mal sofrido, com carter satisfativo para o LESADO e punitivo para a r, causadora do dano, para que se abstenha de realizar essa conduta lesiva com outros consumidores. No mais, nada obsta acrescentar o entendimento jurisprudencial da Turma Recursal Cvel do Estado do Rio de Janeiro, acerca da presente lide: VIII DA INVERSO DO NUS DA PROVA De acordo com o artigo 6, VIII, da Lei n 8.078/90 cabvel o benefcio legal da inverso do nus da prova, seja pela hipossuficincia tcnica, seja pela verossimilhana das alegaes: Art. 6 So direitos bsicos do consumidor: () VIII a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de experincia.(grifou-se) Ora, os fatos narrados nessa Exordial nada possuem de extraordinrio, sendo certo que a m prestao de servios de telefonia fixa, colocando os consumidores merc das mais diversas arbitrariedades, tais como a cobrana ao mero arbtrio do fornecedor, so

freqentes, no havendo bice para o deferimento da requerida inverso, posto que as regras da experincia comum confirmam a ocorrncia de danos decorrentes da falta de segurana de tais servios. Diante disto, requer a inverso do nus da prova, em favor do autor, nos termos do art. 6., inciso VIII do Cdigo de Defesa do Consumidor. IV Pelo exposto requer: DO PEDIDO

Concesso do benefcio da gratuidade de justia; citao da empresa r, para querendo, apresentar CONTESTAO sob pena de revelia e confisso; a aplicao da clusula de inverso do nus da prova, prevista no artigo 6, inciso VIII do CDC que o pedido seja JULGADO PROCEDENTE para condenar a r ao pagamento de: danos emergentes no valor a ser arbitrado por este juzo; lucros cessantes a ser arbitrado por este juzo; danos morais a ser arbitrado por este juzo; Requer a produo de prova documental superveniente, e o depoimento pessoal do representante legal da r, sob pena de confesso. D-se a presente o valor de R$ 14.000,00 (quatorze mil reais). Termos P. Deferimento. Itagua, 19 de Julho de 2006. em que,