UNIDAD 1 FUENTES LEGALES PRIMARIAS DE LA SOCIEDAD ANONIMA.

El desarrollo histrico de esta institucin de a partir de la federalizacin del derecho mercantil en Mxico, el 15 de diciembre de 1883. El Cdigo de Comercio de 1884 reglamento en sus arts. 527 al 588 la S.A. El legislador omiti plazos en el art. 527 donde hizo la definicin de la S.A.: el establecimiento de la importante responsabilidad limitada de los accionistas de la S.A. El legislador utilizo el mtodo narrativo y no el descriptivo. As en el art. 538, por ejemplo, permiti el embargo de derechos a dividendos basados en acciones a la orden o a determinada persona sin necesidad del embargo del documento de la accin respectiva. El art. 20 de la L.G.T.O.C., requiere correctamente como condicin absolutamente necesaria para el embargo de derechos resultantes de ttulos de crdito, tales como las acciones, el embargo de los documentos mismos. El art. 564, segn el cual las juntas generales tendrn las atribuciones que establezcan los estatutos. El art. 555, toda modificacin en los estatutos de la compaa se verificara en la forma prescrita en ellos. La reglamentacin arriba comentada sobre las S.A. no satisfizo, a juristas, gobernantes y legisladores en su aplicacin, ya que el da 10 de abril del ao de 1888 se publico la Ley de Sociedades Annimas bajo nmero 10104, con la cual se deroga la reglamentacin respectiva en el Cdigo de Comercio de 1884. La Ley General de S.A. es un ejemplo de tcnica legislativa consistente en reemplazar partes o captulos de cdigos de comercio existentes por nuevas leyes especiales situacin que conduce a una excavacin sucesiva de Cdigos de Comercio. Esta tcnica legislativa es el resultado de la necesidad imprescriptible de modernizacin de lado del orden jurdico. Entonces en la ley del ao de 1888 diversas normas cuyo contenido se conserva en la legislacin actual. La definicin del concepto de S.A. (art. 1 y 86 L.G.S.M.) y la distincin entre asambleas ordinarias y extraordinarias de las accionistas (arts. 44 y 45 y 188). En el art. 4 se permiti la constitucin de la sociedad por dos o ms personas, con lo cual se rompi con el requisito tradicional de la existencia de cinco fundadores en va de constitucin simultanea. En la prctica es muy distinto, dado que, por una parte, la existencia de capital inicial suficiente no se garantiza por el nmero de personas sino a travs de la fijacin de capital social mnimo en la ley. El art. 60 de la ley se encontr una disposicin, segn la cual en el caso de liquidaciones que duraran mas de un ao, los liquidadores formaran el balance anual, conforme a las disposiciones de la ley y de los estatutos. No podemos olvidar que la ley es del siglo pasado, los legisladores mercantiles concedieron margen amplio a la autonoma de la voluntad de las partes. Destaca el art. 40 de la ley, donde se dispuso que la asamblea general de accionistas salvo pacto en contrario, tiene el derecho de reformar los estatutos de la sociedad annima. El da 01 de enero de 1890 entro en vigencia del actual Cdigo de Comercio, que en sus artculos 163 a 225 reglament la sociedad annima y por medio de estas disposiciones se derogo la ley de 1888.

Este desarrollo jurdico histrico se infiere que la L.G.S.M. en vigencia tuvo, desde el punto de vista sustancial, dos precursores, en cuanto a la reglamentacin de la sociedad annima, desde la federalizacin del derecho mercantil en nuestro pas. La Ley mexicana, intitulada L.G.S.M. de 28 de julio de 1934, fue creada por decreto expedido por el Congreso de la Unin, el 28 de diciembre de 1933. El congreso federal tiene constitucionalmente la posibilidad de subsanas el nacimiento inconstitucional de la ley citada, de tal modo que una ley puede considerarse como constitucional con efectos retroactivos. En nuestro derecho mexicano encontramos la tendencia del legislador de lograr cierta seguridad para los accionistas, por medio dela regulacin de la sociedad annima en la L.G.S.M. la exposicin de motivos de esta ley habla de una estructura rgida que fue conservada dado que el ejecutivo no pudo ignorar el sentimiento de recelo, de desconfianza, justificado por la experiencia, con que grandes sectores sociales miran este tipo de corporacin es decir la sociedad annima. La ley de 1934 contiene una reglamentacin mucho ms detallada y sistematizada, como ya resulta, por una parte, el nmero de sus artculos que con 120 y con esto casi el doble del nmero de las leyes anteriores. Sin perjuicio de esta conversin del derecho dispositivo en derecho imperativo, se encuentran todava disposiciones en la ley vigente que carecen considerablemente de un sentido estricto. En el artculo 186 el legislador permite que los estatutos fijen un plazo menor de 15 das, que debe transmitir entre las fechas de convocatoria y asamblea respectiva, situacin esta que puede acarrear grandes perjuicios a los accionistas. Dispone el mismo articulo que la publicacin de la convocatoria para asambleas de haga en el peridico oficial de la entidad del domicilio de la sociedad o en uno de los peridicos de mayor circulacin de dicho domicilio, sin que la ley obligue a las partes a que estas determinen en los estatutos elegir especficamente un peridico. Fuentes legales supletorias de la sociedad annima. Da que la reglamentacin de la sociedad annima solo forma una parte del derecho mercantil, del derecho de sociedades mercantiles, es necesario profundizar en las fuentes supletorias que contemplan la reglamentacin propia de la sociedad annima. Por lo que se refiere al orden jurdico mexicano, en trminos del art. 3 fraccin II del Cdigo de Comercio no existe duda que es aplicable a la sociedad annima la legislacin mercantil en general en la misma forma que lo es para otras sociedades mercantiles y para los comerciantes individuales. La primera fuente supletoria de la L.G.S.M. es por tanto el Cdigo de Comercio. La segunda fuente supletoria, para los efectos del derecho sustantivo, es el llamado derecho comn (derecho civil) como lo indican los artculos 2 y 81 del Cdigo de Comercio. Rodrguez y Rodrguez, sostiene que por decreto comn se entiende el derecho civil y que el nico cdigo supletorio de la ley mercantil ser el Cdigo Civil del D.F., con lo que este autor, coincide con nuestra opinin. El derecho austriaco en el articulo 3 dispone la sociedad annima tiene el carcter de sociedad mercantil tambin en los casos en los que el objeto de la empresa no consista en el ejercicio del comercio. La primera fuente supletoria para la regulacin de la sociedad annima, es por consiguiente el Cdigo de Comercio austriaco. Hay que agregar que en este pas no existe una L.G.S.M. la siguiente fuente supletoria es el Cdigo Civil Austriaco, que tiene carcter federal. La segunda fuente supletoria es el Cdigo Civil alemn que

tiene carcter federal, dado que el derecho mercantil es suplido por el derecho civil, especialmente por el Cdigo Civil. Importancia de la sociedad annima. La importancia de la sociedad annima en diversos aspectos de la realidad es considerada por los motivos que se mencionan a continuacin: Como resulta en las artculos 2695 del Cdigo Civil D.F., 4 L.S.M. y 3 DAG y OeAG, respectivamente, al forma de la sociedad annima puede ser aplicada para perseguir cualquier finalidad u objeto, de los cual se infiere que pueda utilizarse la sociedad annima en un amplio campo, tanto para lograr fines mercantiles como no mercantiles. En Austria el artculo 7 de la Ley Federal de la Vigilancia sobre las Compaas de Seguros dispone que cierto tipo de seguros solamente podr ser efectuado por la sociedad annima o por medio de empresas de tipo mutualista, y la Ley sobre Bancos Hipotecarios requiere que estos tengan la forma de sociedad annima. La sociedad annima es el tipo de sociedad mercantil destinada a garantizar una funcin organizada, controlada y vigilada, y por tanto mas adecuada para la administracin muy elaborada de grandes patrimonios. La sociedad annima es el tipo mas elaborado de las sociedades mercantiles que ejerce una gran atraccin sobre los juristas para el anlisis de sus instituciones. Es por ello que en el desarrollo de las legislaciones acontece que una institucin jurdica, primero se aplica solo en relacin con la sociedad annima sirve como vanguardia en la innovacin de instituciones legales. La responsabilidad de la sociedad annima se limita a su propio patrimonio, con exclusin del de sus accionistas. La formacin de una masa patrimonial puede asegurar y proteger los derechos de los accionistas de la sociedad annima y de sus acreedores. La sociedad annima nos parece, por tal motivo, el tipo de sociedad mercantil destinada en mayor grado a las grandes empresas. Si consideramos los diferentes tipos de las sociedades mercantiles regulados en la L.G.S.M., nos damos cuenta que Mxico cuenta con todo los tipos de sociedades que actualmente existen en Alemania, incluyendo la sociedad en comandita por acciones, que es el derecho austriaco derogo mediante su vigente ley sobre la sociedad annima. Opinamos que el capital social mnimo para la sociedad annima debera ser aumentado, mediante una reforma legal, a una cantidad aproximada de $ 1 ,000.000.00, con esta medida se obtendra el equilibrio necesario. Objetivos del presente trabajo. Consideramos que en nuestro pas se requiere, en grado especial, de la actividad de la doctrina ene el derecho de sociedades mercantiles, debido a que en la jurisdiccin de los tribunales federales hay muy pocos precedentes de este campo jurdico, como resulta, por ejemplo del informe de la suprema corte de justicia, sala civil, de 1975, 1976 y 1977, donde no se introdujo resolucin alguna relativa al derecho societario. Es verdad que los derechos mercantiles austriaco y alemn no constituyen antecedentes primarios del derecho mercantil mexicano, que se nutri principalmente en otros ordenes jurdicos, pero en el derecho comparado se ofrecen dos posibilidades en su aplicacin, a saber: la utilizacin de ordenamientos similares en su contenido y por la otra aquella que se refiere a normas muy distintas. Por medio de la primera se pueden observar

diferencias muy sutiles y detalladas, adems del conocimiento de races comunes a las normas comparadas, en tanto que a travs de las segundas pueden abrirse para el jurista perspectivas completamente nuevas, desconocidas en su propio derecho. Sabemos que el derecho mercantil se considera por una parte de os juristas como conservador y poco importante en el desarrollo jurdico actual. Estos criterios se apoyan especialmente en el surgimiento de nuevos campos legales, que se abren en nuestros das en una forma muy acelerada. El derecho mercantil moderno se integra esencialmente por medio de los tres siguientes campos: Una reglamentacin ms desarrollada de la sociedad annima. La creacin de normas internacionales relativas al derecho mercantil. Las instituciones de libertad y lealtad de competencia, cuya conservacin y proteccin son importantes con motivo de la intensificacin de la competencia en las economas, cada vez mas dinmicas.