EXTINO DO CONTRATO DE TRABALHO

1. INTRODUO:

A relao de emprego nasce, vive, altera-se e morre. O significado da extino do contrato de trabalho transcende o interesse individual das partes e tem reflexos que se pem numa dimenso social. Est em jogo aqui o interesse no s do empregado e do empregador, mas de toda a sociedade, cuja vida econmica no pode prosperar com o desempregado. As preocupaes dos Governos com a realizao dos princpios de justia social voltam-se cada vez mais para o imperativo da proteo do trabalhador na extino do contrato de trabalho, e so notrios os progressos nesse sentido, inclusive no mbito internacional. A Organizao Internacional do Trabalho aprovou, em junho de 1982, a Conveno n. 158, sobre a extino do contrato de trabalho por iniciativa do empregador, com diversos dispositivos acolhidos pela maioria dos seus pases-membros e tendo como ideia central a inafastabilidade da disciplina jurdica da extino do contrato de trabalho. A extino do contrato de trabalho pe em jogo no s as diferentes formas com que se efetivar, mas tambm uma diversidade de institutos jurdicos, alguns destinados reparao econmica dos seus efeitos, outros voltados diretamente para a devoluo do emprego do qual o empregado foi afastado irregular e ilegalmente.

2. DISPENSA DO EMPREGADO:

A dispensa do empregado conceituada luz de dois princpios opostos e que caracterizam duas pocas diferentes: a fase da elaborao do direito do trabalho e a fase do aperfeioamento dos seus institutos. Naquela, predomina o princpio da dispensa como direito potestativo do empregador, portanto, um ato jurdico contra o qual o empregado nada poder opor, ainda que imotivado. Nesta, desenvolveu-se o princpio da conservao do contrato, tendo como consequncia a caracterizao da dispensa imotivada como ato nulo, insuscetvel de produzir efeitos, mantendo-se em vigor o contrato de trabalho se a dispensa no se fundar em causa jurdica relevante.

A dispensa o ato pelo qual o empregador pe fim relao jurdica, e quanto sua natureza, forma de extino dos contratos de trabalho. Sua funo desconstitutiva do vnculo jurdico. um ato receptcio porque deve ser conhecido pelo empregado.

2.1 Tipos de dispensa:

H sete tipos de dispensas: Primeiro, a dispensa com ou sem justa causa (CLT, art. 482), aquela fundada em causa pertinente esfera do trabalhador, quase sempre uma ao ou omisso passvel de comprometer a disciplina. Segundo, a dispensa obstativa, destinada a impedir ou fraudar a aquisio de um direito que se realizaria caso o empregado permanecesse no servio, como as dispensas que antecedem um reajustamento salarial. Terceiro, a dispensa indireta (CLT, art. 483), que a ruptura do contrato de trabalho pelo empregado diante de justa causa do empregador. Quarto, dispensa individual de um empregado ou, embora no mesmo ato, de diversos empregados, por causas diferentes em relao a cada um dos despedidos. Quinto, dispensa coletiva, de mais de um empregado, por um nico motivo igual para todos, quase sempre razoes de ordem objetiva da empresa, como problemas econmicos, financeiros e tcnicos. Sexto, dispensa arbitrria (CF, art. 7, I), ainda no regulamentada pela legislao. Stimo, desligamento voluntrio previsto pela Lei n. 9.468, de 10.7.1997, para servidores civis do Poder Executivo Federal da administrao direta, autrquica e fundacional.

2.2 Verificaes prvias dispensa:

De acordo com a Constituio Federal (art. 7, I), a relao de emprego protegida contra dispensas arbitrrias ou sem justa causa. O art. 10, I, do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, declara que essa proteo, enquanto no for elaborada lei complementar que a regulamente, consistir no pagamento de um acrscimo de 40% sobre o valor dos depsitos do Fundo de Garantia do Tempo de Servio (FGTS) a que o empregado tem direito, percentual hoje acrescido de 10%. Por outro lado, h estabilidades especiais, impeditivas da dispensa sem justa causa, que so examinadas em separado. A Constituio veda, entretanto, a

dispensa arbitrria ou sem justa causa do empregado eleito para cargo de direo sindical, da gestante e do dirigente da CIPA. Com isso, importante para o empregador, antes de dispensar, ver se houve ou no esses pressupostos que influiro nos direitos do empregado e no procedimento ulterior do empregador. Deve ver se o empregado estvel e verificar se a dispensa arbitrria ou sem justa causa. A estabilidade relaciona-se com a dispensa porque, sendo estvel o empregado, s poder ter o seu contrato rescindido por justa causa ou fora maior, sendo nula a dispensa fora desses casos e irregular, mesmo nessas hipteses, sem a observncia de exigncias formais previstas para algumas situaes de estabilidade, embora no para todas. A justa causa atua de dois modos em funo da dispensa. Em se tratando de empregado estvel, fator autorizante da ruptura contratual. Em se tratando de empregado sem estabilidade, prejudicar o direito de reparaes econmicas a que tem direito o empregado despedido imotivadamente.

2.3 Efeitos econmicos:

A dispensa de empregados um ato que pode trazer reflexos econmicos que oneram o empregador e beneficiam o trabalhador atingido. Existem alguns direitos trabalhistas relacionados diretamente com a dispensa. Dependem da causa da dispensa. So ou no devidos conforme a caracterizao desta. Compreendem vrias figuras. Primeiro, a utilizao dos depsitos da conta do empregado no Fundo de Garantia do Tempo de Servio. Podem ser ou no liberados, conforme a razo de ser da dispensa. Segundo, a indenizao que a lei prev, incidente sobre o valor dessa mesma conta. , igualmente, condicionada ao mesmo pressuposto. A indenizao legal calculada no valor correspondente a 40% dos depsitos da conta vinculada do empregado ao FGTS pagos diretamente ao mesmo, mais 10% depositados na sua conta pelo empregador (Lei n. 9.491/97). Terceiro, a obrigao ou no de dar aviso prvio. Quarto, o pagamento das frias proporcionais ao perodo aquisitivo incompleto. Quinto, o pagamento de dcimo terceiro salrio proporcional aos meses do ano da dispensa.

3. ESTABILIDADE:

3.1 Conceito econmico:

Estabilidade econmica um objetivo geral a ser alcanado por toda pessoa por meios que so viveis. O Estado tem o dever de promover medidas destinadas a fazer com que os trabalhadores tenham certa segurana. Sob esse prisma no h antinomia entre estabilidade e mobilidade na ordem trabalhista. A estabilidade econmica o conjunto de atos visando a eliminar a insegurana econmica do trabalhador, cercando-o de garantias para que a sua subsistncia no sofra maiores abalos. Ultrapassa o domnio do jurdico, porque no apenas o emprego que se pe na linha das suas tcnicas, mas todo meio destinado a garantir a renda mnima de que todo ser humano necessita para ser uma criatura til e produtiva.

3.2 Conceito jurdico:

Estabilidade jurdica expresso que se relaciona unicamente com a dispensa do empregado. H estabilidade e h medidas que dificultam a dispensa do empregado, estas ltimas equivalendo s figuras que os juristas chamam de estabilidade imprpria ou reativa. Estabilidade no emprego o direito do trabalhador de permanecer no emprego, mesmo contra a vontade do empregador, enquanto inexistir uma causa relevante expressa em lei e que permita a sua dispensa. o direito ao emprego. o direito de no ser despedido. a garantia de ficar no emprego, perdendo-o unicamente se houver uma causa que justifique a dispensa indicada pela lei. Funda-se, portanto, no princpio da causalidade da dispensa. Destina-se a impedir a dispensa imotivada arbitrria, abusiva.

3.3 Classificao:

3.3.1

Estabilidade geral: No Brasil s pode resultar de negociao coletiva. A lei ordinria no pode mais institu-la. que a Constituio Federal faculta a dispensa mediante pagamento de indenizao, filiando-se teoria do despedimento como direito potestativo do empregador.

3.3.2

Estabilidade especial: a que perdura enquanto existir a causa em razo da qual foi instituda. Essa causa coincide com uma condio especial do empregado.

3.3.3

Dirigente e representante sindical: A Constituio Federal de 1988 fixa a estabilidade para o empregado sindicalizado, vedando a sua dispensa a partir do momento do registro da sua candidatura a cargo de direo ou representao sindical, at m ano aps o final do seu mandato, caso seja eleito, inclusive como suplente, salvo se cometer falta grave devidamente apurada nos termos da lei (art. 8, VIII).

3.3.4

Representante na CIPA: Alm da estabilidade do dirigente sindical, a Constituio, nas Disposies Transitrias (art. 10, II), prev a mesma garantia para o empregado eleito para o cargo de direo de Comisses Internas de Preveno de Acidentes, por igual perodo, e para a gestante desde a confirmao da gravidez at 5 meses aps o parto.

3.3.5

Acidentado: A estabilidade do acidentado, assim considerado o trabalhador que sofre acidente de trabalho, antes prevista pelas convenes coletivas, agora foi generalizada, por lei, para todo empregado, pelo art. 118 da Lei n. 8.213/91.

3.3.6

Representante em rgo colegiado: A mesma Lei n. 8.213/91, art. 2, par. 7, declara estveis os representantes dos trabalhadores no Conselho Nacional de Previdncia Social CNPS, desde a nomeao at um ano aps o trmino do mandato, somente podendo ser despedidos por motivo de falta grave regularmente comprovada por processo judicial.

3.3.7

Gestante: Uma das medidas de proteo gestante a estabilidade no emprego, a que tem direito por fora da Constituio Federal de 1988 (Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, art. 10, II, b), ao declarar que fica vedada a dispensa arbitrria ou sem justa causa da empregada gestante, desde a confirmao da gravidez at 5 (cinco) meses aps o parto.

3.3.8

Membros das comisses de conciliao prvia: As Comisses de Conciliao Prvia foram institudas para tentar conciliar os conflitos individuais do trabalho. So compostas de representantes dos empregados e dos empregadores. Podem ser constitudas por empresas, grupo de empresas ou ter carter intersindical. vedada a dispensa dos representantes dos empregados membros das Comisses, titulares e suplentes, at um ano aps o final do mandato, salvo se cometerem falta grave (CLT, art. 625-B, par. 1).

4. DISPENSA ARBITRRIA OU SEM JUSTA CAUSA:

A continuidade da relao de emprego um dos objetivos maiores do direito do trabalho, como expresso da ideia de segurana, aspirada por todos, comprometida sempre que o emprego do trabalhador atingido pela dispensa. Dispensa arbitrria e justa causa so qualificaes diferentes. Enquanto a dispensa arbitrria qualificao do ato praticado pelo empregador, justa causa, ao contrrio, o da ao ou omisso do trabalhador. A arbitrariedade daquele. A justa causa deste. A estrutura da justa causa importa na presena de alguns elementos que a corporificam e que so subjetivos e objetivos. O elemento subjetivo a culpa do empregado entendida no sentido amplo, j que no ser admissvel responsabiliz-lo com os nus que suporta se no agiu com impreviso ou dolo. Os requisitos objetivos so a gravidade do comportamento do empregado, porque no h justa causa se a ao ou omisso no representem nada; o imediatismo da resciso, sem o que pode desaparecer a justa causa, comprometida pelo perdo tcito com a falta de atualidade da dispensa em relao ao conhecimento do fato pelo empregador; a causalidade, que o nexo de causa entre a justa causa e a dispensa; e a singularidade, para significar que vedada a dupla punio pela mesma justa causa, devendo a justa causa funcionar como ato motivador de uma penalidade, a advertncia, ou a suspenso ou a dispensa.

4.1 Figuras da justa causa:

Esto enumeradas na CLT (art. 482) e em outros dispositivos legais: improbidade, incontinncia de conduta, mau procedimento, negociao habitual, condenao criminal sem sursis, desdia, embriaguez, violao de segredo, indisciplina, insubordinao, abandono de emprego, ato lesivo honra e boa fama, ofensa fsica, prtica constante de jogos de azar e casos especficos.

5. MODOS DIVERSOS DE EXTINO DO CONTRATO DE TRABALHO:

5.1 Por iniciativa do empregado: Trs so as formas de extino do contrato de trabalho por iniciativa do prprio empregado, sendo elas demisso, dispensa indireta e aposentadoria, apesar de esta terceira existirem por circunstancias que so alheia a vontade do empregado.

A Demisso, por sua vez, uma manifestao livre de vontade, feita pelo empregado ao empregador de que deseja rescindir seu contrato de trabalho, devendo assim ser avisado com antecedncia, e de praxe ( no determinado em lei) por escrito, devendo cumprir o aviso prvio sujeito a sanes legais, como direito do empregador de reter salrio, devendo se comportar integralmente neste perodo, sujeito a sofrer os efeitos da justa causa. A Dispensa Indireta o demisso do empregado por justa causa do empregador, ou seja, o empregador praticou contra o empregado algo que sustente a justa demisso do empregado, no tendo o empregado que permanecer na empresa durante o aviso prvio, assim dever se afastar do trabalho imediatamente para que se caracterize a justa causa (prevista no art. 483 da CLT). E por fim neste contesto a Aposentadoria Espontnea, a doutrina diverge sobre a aposentadoria espontnea ser uma extino do contrato de trabalho, mas o TSE e o STF, j pacificaro o entendimento de mesmo que o empregado continue na empresa aps a aposentadoria, pois comea a contar o prazo de novo emprego e ser indevida a multa de 40% do FGTS.

5.2 Extino por iniciativa de ambos: Nada obstante que empregado e empregador acordem da extino do contrato de trabalho, devendo saber que de maneira bvia neste caso, no ter o empregador que pagar multa bem como, no ter o empregado direito a usar o Fundo de Garantia.

5.3 Extino por desaparecimento dos sujeitos: A Morte do Empregado extingue obviamente o contrato de trabalho, a partir da existem direitos transferveis aos herdeiros (se houver), como fundo de Garantia, Tempo de Trabalho, entre outros, e tambm direitos Intransferveis, como aviso prvio, e frias proporcionais se tiver tempo de trabalho inferior a um ano. A Morte do Empregador, apenas extingue se no houver outros titulares para prosseguir com o contrato de trabalho. A Extino da Empresa, obviamente uma causa de extino, e por qualquer forma que se extinga est o empregado ter sempre direito ao saque do Fundo de Garantia.

5.4 Extino dos Contratos Prazo: A extino por trmino do prazo se da ao fim do contrato de trabalho de prazo determinada, podendo se da tambm no curso do processo, resultado de dispensa por justa causa ou no.

No caso de decurso natural do tempo, e extino no prazo correto, ter o empregado todos os direitos inerentes, salvo a multa do FGTS e o aviso prvio que por motivos bvios so indevidos, a indenizao, por sua vez, ser fixada em prvio acordo. Em relao aos contratos de prazo de pessoal excedente do quadro fixo, no caso de dispensa sem justa causa antes do prazo, ser igualmente tratado, j na dispensa por justa causa, ter apenas direito saldo de salrio, frias vencidas, dcimo terceiro vencido, se houver, e saque dos depsitos efetuados no FGTS. A Resciso antecipada por dispensa antecipada nos casos normais, por justa causa tira o direito ao saque de Fundo de Garantia, bem como do dcimo terceiro e frias proporcionais, j na dispensa sem justa causa ele ter todos esses direitos, e entendesse que a indenizao ser devida, mas o Fundo de Garantia ser usado para pagamento de parte da quantia.

5.5 Homologao: Esta homologao para que o interesse pblico se satisfao, com o pagamentos das dividas trabalhistas aps 1 ano de trabalho, uma conferencia feita ou pelo Ministrio do Trabalho e Emprego ou pelos Sindicatos dos valores pagos ao empregado.

6. INDENIZAO DA DISPENSA DO EMPREGADO:

A indenizao um pagamento feito ao empregado quando despedido sem justa causa. uma espcie de reparao pela perda do seu emprego. Em 1996, essa proteo foi substituda pelo Fundo de Garantia por Tempo de Servio (FGTS), passando a existir dois tipos de empregados, os optantes pelo fundo de garantia, que ganhavam a indenizao, e os nooptantes, que no ganhavam. A nova indenizao se dava por meio de um pagamento de 40% sobre o valor depositado no fundo durante o perodo de trabalho. Entretanto, em 1988, a Constituio Federal tornou o modelo de indenizao do fundo de garantia um regime geral, passando todos os empregados a estarem sujeitos a ele (art. 7, III). Quando se trata de contrato de trabalho sem prazo determinado, a CLT (art.477) prev uma indenizao para os trabalhadores que so demitidos sem justa causa. Para os trabalhadores com contratos com prazos determinados (art.479 CLT) e despedidos sem justa causa, a lei prev uma indenizao no valor de metade da remunerao faltante at o fim do contrato.

7. AVISO PRVIO:

O aviso prvio tem relao com a extino do contrato de trabalho. uma comunicao que a parte que quer rescindir o contrato sem justa causa deve fazer outra, sendo ele irrenuncivel e tendo durao mnima de 30 dias. Tambm quer dizer o perodo em que essa outra parte continuar trabalhando aps a resciso, e, alm disso, do dinheiro pago pelo empregador ao empregado pelo servio feito nesses dias, mesmo que o servio no tenha sido feito. A CLT em seu art.487 exige o pagamento de aviso prvio nos contratos por prazo indeterminado, porm, no exige quando o contrato de trabalho tiver tempo determinado. A parte que quer rescindir o contrato deve avisar antecipadamente, sendo isso um dever tanto do empregador como do empregado. Deve salientar que a extino do contrato s se d aps o perodo do aviso prvio. Alm disso, vale dizer que durante o prazo do aviso prvio cumprido pelo empregado, este ter reduo nas suas horas de trabalho, a qual ser de duas horas por dia ou ento essas horas sero concentradas em dias corridos, bem como especifica o art. 488 da CLT.

Bibliografia: NASCIMENTO, Amauri Mascaro. trabalho. 36. ed. So Paulo: LTr, 2011.

Iniciao ao direito do