DIREITO E MORAL Fagner Gabriel de Barros FDDJ - Junho de 2012

* ESTE ARTIGO UTILIZA COMO BASE DE AUXLIO OS 3 TEXTOS ANEXOS A ESTE TRABALHO * O Direito busca de forma coercitiva preservar a convivncia humana em um determinado Estado vigente atravs da estipulao de normas e regras estabelecidas em lei, contudo, junto com a lei h sanes previstas para o descumprimento da lei, h uma efetividade maior de seus objetivos, pois a sano coercitiva e realizada pelo Estado quanto ao seu devido cumprimento. A Moral possui como objetivo, estabelecer um conjunto de regras comportamentais que so formadas no por um Estado ou Leis, mas por uma conscincia comum ao homem mdio de determinada sociedade com mesma base cultural e religiosa. Pois a moral do Cristo totalmente diferente da moral do rabe, ao passo que h uma grande influncia da religio nos valores morais de uma determinada sociedade. No h sanes legais na moral, mas h sanes morais, na medida em que uma conduta imoral ser repugnada pelo demais participantes desta sociedade em questo, fazendo com que o executor deste ato imoral sofra de certa forma uma reprimenda, neste caso, social. Portanto, a efetividade prtica da sano moral discutvel, pois em uma sociedade multifacetada, plural, democrtica e globalizada, os referenciais morais so diversos e algumas vezes mutveis, ao passo, que h possibilidade do executor imoral mudar de referencial moral ou se utilizar do argumento que ele s respeitar o que est em lei, o resto no est obrigado a obedecer, portanto no obedecer. Este o grande conflito entre o Direito e a Moral, pois h muitas leis que alcanam valores morais, mas h outras leis que vo contra determinados valores morais para determinados nichos da sociedade. O contrrio tambm verdadeiro, h alguns valores morais que no so contemplados pela lei, ficando vagos e sem fora coercitiva na sociedade. Portanto, cabe ao operador do Direito, levar em considerao a tridimensionalidade Realeana: Fato, Valor e Norma. O Valor, neste caso, carregado de concepes morais, mas o Direito no se apia na Moral, mas na norma ao fato concreto, sendo que a norma em sua etapa de

criao sofrer influncia de valores morais, mas esta influncia dever ser realizada por outras vertentes, como, a tica, a cultura, o bom senso, a histria, a sociologia, a psicologia, a medicina, entre outras. Ao passo que a norma aps sua criao, dever ser respeitada, seja ela moral ou imoral para determinado grupo, pois o Legislativo que criou determinada lei representa uma maioria quantitativa que possui influncia de determinados valores morais que estaro contemplados de certa forma, nas entrelinhas de determinada lei, portanto, vence a Moral da maioria democraticamente representada por determinados homens que so falveis, mas os procedimentos formais e materiais da criao da lei no so falveis e se forem devero ser sanados, para dar legitimidade a determinada lei e as todas repercusses no campo da Moral em uma determinada sociedade.

TEXTO BASE 1 Quais so os critrios de distino entre Direito e moral?

Fonte: http://www.jurisway.org.br/v2/pergunta.asp?idmodelo=6473. Acesso em 31 de Maio de 2012
* (Sem autor especfico, o site Jurisway o autor) Atualmente inmeros critrios so utilizados para distino entre Direito e Moral, sendo essas de ordem formal e material (que diz respeito ao contedo). No ponto de vista formal pode-se verificar as seguintes distines: - O Direito bilateral, enquanto a moral unilateral: Essa distino relaciona-se ao fato de que o Direito, ao conceder direitos, da mesma forma impe obrigaes, sendo pois uma via de mo dupla. J a moral no, suas regras so simplificadas, impondo to somente deveres, e o que se espera dos indivduos a obedincia as suas regras. - Exterioridade do Direito e Interioridade da Moral: por essa distino entende-se que o Direito externo por se ocupar das atitudes externalizadas dos indivduos, no devendo se atuar no campo da conscincia, somente quando necessrio para averiguar determinada conduta. J a moral se destina influenciar diretamente a conscincia do indivduo, de forma a evitar que as condutas incorretas sejam externalizadas, e quando forem, dever ser objeto de anlise somente para se aferir a inteno do indivduo. Vale dizer que esse critrio no atingiria a moral social. - Autonomia e Heteronomia: Na moral a adeso s regras se d de forma autnoma, ou seja, o indivduo tem a opo de querer ou no aceitar aquelas regras. , portanto, um querer espontneo. Importante registrar que esse critrio tambm no atinge a moral social. J com o Direito ocorre de forma diversa, pois o indivduo se submete a uma vontade maior, alheia sua. - Coercibilidade do Direito e Incoercibilidade da moral: O Direito tem como uma de suas caractersticas mais marcantes a coercibilidade, ou seja, o indivduo dever obedecer as normas por temer a imposio de uma penalidade que ser certamente exercida pela fora estatal. J a moral no possui essa caracterstica, pois no h instrumentos punitivos para aqueles que no observam as suas regras. Registra-se, oportunamente, que a moral social, apesar de no possuir carter punitivo, constrange os indivduos a cumprirem as suas regras, desestimulando o descumprimento. No que diz respeito ao contedo (material): - Os objetivos do Direito e da moral so diferentes na medida em que o Direito visa criar um ambiente de segurana e ordem para que o indivduo possa alcanar o desenvolvimento e progresso pessoal, profissional, cientfico e tecnolgico. J a moral se destina a aperfeioar o ser humano, sua conscincia e para tal lhe impe deveres na relao consigo mesmo e para com o prximo. - Quanto ao contedo propriamente dito, surgem quatro teorias: 1. Teoria dos crculos concntricos: por esta teoria haveria dois crculos, sendo que um est

inserido no outro. O maior pertenceria moral, enquanto que o menor pertenceria ao Direito. Isso significa que a moral maior que o Direito, e que o Direito dela faz parte; e que o Direito se subordina s regras morais. 2. Teoria dos crculos secantes: por essa teoria haveria dois crculos que se cruzam at um determinado ponto apenas. Isso significa que o Direito e a moral possuem um ponto comum, sobre o qual ambos tm competncia para atuar, mas dever haver uma rea delimitada e particular para cada um pois h assuntos que um no poder interferir na esfera do outro.

3. A viso Kelseniana: Para Kelsen o Direito autnomo e a validade de suas normas nada tm a ver com as regras morais. Para ele haveria dois grandes crculos totalmente independentes um do outro. 4. Teoria do mnimo tico: por essa teoria o Direito deveria conter o menor nmero possvel de regras morais, somente aquelas que forem indispensveis ao equilbrio das relaes. Pode-se dizer que essa teoria se ope ao pensamento do mximo tico, que se expressa na adoo pelo Direito de uma grande parte da moral, para que as relaes sociais sejam reguladas de forma mais prxima conscincia dos indivduos.

TEXTO BASE 2 Moral e Direito Roberto Wagner Lima Nogueira

Fonte: NOGUEIRA, Roberto Wagner Lima. Moral e Direito. Jus Navigandi, Teresina, ano 17, n. 3216, 21 abr. 2012 . Disponvel em: <http://jus.com.br/revista/texto/21571>. Acesso em: 31 mai. 2012.

A partir da afirmao do carter laico do Estado, no sculo XVIII, resultado da separao entre Estado e Igreja, surgiu no cenrio social a premissa de que moral e direito no se entrecruzam, ou seja, so crculos concntricos que no se misturam. O pice desta idia est bem representado na obra do maior jurista do sculo XX, Hans Kelsen. Para este grandioso jurista de origem austraca, autor do clssico, Teoria Pura do Direito, o direito pertence ao mundo do dever-ser, assim tambm como as normas morais pertencem ao mundo do dever-ser, todavia, o pensar jurdico no envolve necessariamente o ser do que acontece no mundo, pois o dever-ser jurdico no deriva necessariamente do ser. O direito cria suas realidades. lapidar esta passagem kelseniana: A teoria pura do direito uma teoria que quer nica e exclusivamente conhecer seu objeto. Procura responder a esta questo: O que e como o direito? Mas j no lhe importa a questo de saber como deve ser o direito, ou como deve ele ser feito? cincia jurdica e no poltica do direito (O problema da justia, Hans Kelsen, Martins Fontes: So Paulo, 1996, p. XIII/XIV).

Noutro dizer, como deve ser o direito uma questo de justia, de moral, o que para Kelsen escapa ao mbito de compreenso de sua teoria pura do direito. V-se aqui uma ntida separao entre o direito a moral. No entanto, importante notar que j em 1930 havia autores que no aceitavam este postulado da separao entre moral e direito. Georges Ripert, professor da Faculdade de Direito e da Escola de Cincias Polticas de Paris, citado por Jess Torres Pereira Jnior, assim assentava; No existe, na realidade, entre a regra moral e a regra jurdica, nenhuma diferena de domnio, de natureza e de fim; no pode mesmo haver, porque o direito deve realizar a justia, e a idia do justo uma idia moral. Mas h uma diferena de carter. A regra moral torna-se regra jurdica graas a uma injuno mais enrgica e a uma sano exterior necessria para o fim a atingir (Apud, A regra moral no controle judicial, Revista Justia & Cidadania, n 138, fev/2012, p. 49/50). Aristteles, em sua Retrica sinaliza uma preeminncia entre a lei comum (aquela conforme a natureza) e a lei particular (lei que cada povo d a si mesmo), demonstrando que h uma moral interna que superior a lei particular criada pelo homem. J aqui podemos tambm entender que o justo deriva da lei moral e no do direito. Celso Lafer faz citao de Aristteles que merece reproduo: Aristteles, nesta passagem cita a Antgona da pea de Sfocles, quando esta afirma que justo, ainda que seja proibido, enterrar seu irmo Polinices, por ser isto justo por natureza. De fato, em resposta acusao de Creonte, de que estava ela descumprindo a lei particular, Antgona evoca as imutveis e no escritas leis do Cu, que no nasceram hoje nem ontem, que no morrem e que ningum sabe de onde provieram. (A reconstruo dos direitos humanos, So Paulo: Companhia das Letras, 2006, p. 35) Novamente aqui, o justo deriva de uma lei imutvel, de uma lei moral no escrita, ao contrrio do direito (lei particular) em que se baseava Creonte para proibir o enterro de Polinices. nesta mesma linha que se posiciona o Catecismo da Igreja Catlica ao pontificar em seu pargrafo nmero, 1713 O homem obrigado a seguir a lei moral que o chama a fazer o bem e evitar o mal (GS 16). Esta lei ressoa em sua conscincia. (Prof. Felipe Aquino org - O Catecismo da Igreja responde de A a Z 6 ed. 2003. So Paulo: Clofas, p. 209). Nossa Constituio Federal em seu art. 37, caput, tambm prestigia expressamente a moralidade administrativa como um dos princpios jurdicos informadores do agir pblico atravs de seus servidores. Enfim, como lembra o j citado Desembargador do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro, Jess Torres Pereira Jnior, Diante das expectativas que as Constituies contemporneas despertam nas sociedades e dos valores por estas reconhecidos, os juzes e tribunais devem estar qualificados para aplicar o direito segundo regras de moralidade, seja nas convenes entre particulares ou nas relaes pblicas (op. cit. p. 50). Resumindo, a idia do justo uma idia moral (Georges Ripert) e a Justia o Direito iluminado pela Moral (Clvis Bevilacqua).

TEXTO BASE 3 tica, Moral e Direito Jos Roberto Goldim

Fonte: http://www.bioetica.ufrgs.br/eticmor.htm. Acesso em 31 de Maio de 2012

extremamente importante saber diferenciar a tica da Moral e do Direito. Estas trs reas de conhecimento se distinguem, porm tm grandes vnculos e at mesmo sobreposies. Tanto a Moral como o Direito baseiam-se em regras que visam estabelecer uma certa previsibilidade para as aes humanas. Ambas, porm, se diferenciam. A Moral estabelece regras que so assumidas pela pessoa, como uma forma de garantir o seu bem-viver. A Moral independe das fronteiras geogrficas e garante uma identidade entre pessoas que sequer se conhecem, mas utilizam este mesmo referencial moral comum. O Direito busca estabelecer o regramento de uma sociedade delimitada pelas fronteiras do Estado. As leis tem uma base territorial, elas valem apenas para aquela rea geogrfica onde uma determinada populao ou seus delegados vivem. O Direito Civil, que referencial utilizado no Brasil, baseia-se na lei escrita. A Common Law, dos pases anglo-saxes, baseia-se na jurisprudncia. As sentenas dadas para cada caso em particular podem servir de base para a argumentao de novos casos. O Direito Civil mais esttico e a Common Law mais dinmica. Alguns autores afirmam que o Direito um sub-conjunto da Moral. Esta perspectiva pode gerar a concluso de que toda a lei moralmente aceitvel. Inmeras situaes demonstram a existncia de conflitos entre a Moral e o Direito. A desobedincia civil ocorre quando argumentos morais impedem que uma pessoa acate uma determinada lei. Este um exemplo de que a Moral e o Direito, apesar de referirem-se a uma mesma sociedade, podem ter perspectivas discordantes. A tica o estudo geral do que bom ou mau. Um dos objetivos da tica a busca de justificativas para as regras propostas pela Moral e pelo Direito. Ela diferente de ambos Moral e Direito - pois no estabelece regras. Esta reflexo sobre a ao humana que a caracteriza.