EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA COMARCA DE MARECHAL FLORIANO ES

O MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO ESPRITO SANTO, atravs da Promotora de Justia infra-assinada, em pleno exerccio de suas atribuies legais junto Promotoria Geral de Marechal Floriano/ES, vem, respeitosamente presena de V.Exa, com base no artigo 129, inciso III, da Constituio Federal e na Lei Federal n 8.429/92, propor a presente AO POR ATOS DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA em face de SILVIA MALHEIROS GUEDES ALCOFORADO, brasileira, aposentada, nascida em 07.05.1950, com 62 (sessenta e dois) anos de idade, filha de Adauto Sales De Oliveira e Joana Darc Malheiros De Oliveira, cpf 45049424704, residente e domiciliada na Rua Jose Pinto Vieira, N 303, Itapoa, CEP 102, Ed. Concha Dourada, Apt. fato e de direito: DO SUPORTE FTICO

29101609, Vila Velha ES, pelos seguintes motivos de

A partir de notitia dada pelo informante Sr. JAIR CARVALHO LUCENA, feita na Promotoria de Justia de Marechal Floriano/ES (fls. 05/06), foi instaurado o presente procedimento administrativo com intuito de investigar supostos atos ilcitos que estariam sendo praticados pela ento Presidente/Diretora da Associao Pestalozzi de Marechal Floriano/ES, Sra. SILVIA MALHEIROS GUEDES ALCOFORADO no tocante s prestaes de contas prestadas pela Associao no exerccio de 2007, em relao aos Convnios n 002/2007 e 017/2007, ambos celebrados com a Prefeitura Municipal de Marechal Floriano/ES, no valor global de R$77.000,00(setenta e sete) mil Reais a serem pagos em sete parcelas mensais de R$11.000,00 (onze mil) Reais, destinados a despesas de custeio da entidade. Iniciada a apurao, foi requisitado ao Prefeito Municipal o relatrio referente ao desvio informado e cpia do Procedimento Administrativo se houvesse um (fls. 04 e 07). Assim como, foi requisitada cpia da prestao de contas da Associao Pestalozzi referente aos anos de 2005 a 2007 (fls. 08). Importante destacar que, dentre os depoimentos registrados no curso da investigao, alguns deles trouxeram informaes relevantes, devendo-se, nesse sentido, ser registrada a ocorrncia generalizada de adulterao de cheques emitidos pela entidade, emisso de notas fiscais frias e at alteraes de notas fiscais j existentes. Nessa linha se destacam os depoimentos de VANIA BEATRIZ VELOSO VERNECK (fls. 11/15) e JAIR CARVALHO DE LUCENA (fls. 05/06). VANIA BEATRIZ VELOSO VERNECK, explicou como percebeu que as

irregularidades nas prestaes de contas estavam acontecendo:

[...] que tudo comeou no dia em que comeou a trabalhar na instituio Pestalozzi em 02 de fevereiro de 2007 como encarregada chefe do recursos humanos; onde a Escola precisava contratar de carteira assinada funcionrios para esta Instituio, onde recebia o repasse convnio da Prefeitura no valor de 11 mil reais sendo que este deveria ser prestado contas mensalmente; na prestao de contas do ms de abril comeou a

demora na entrega de documentos para prestao de contas, onde que a Sr. Vnia cobrava a Sr. Silvia cpias de cheque e notas fiscais para anexar junto a folhas de pagamento e tributos a prestao de contas mensal; que ela nunca sabia aonde estava as cpias de cheque e o que tinha sido pago ou se estava faltando nota fiscal de algum, para adiantar a Sr. Vnia ia ao Banestes pedia cpias de cheques; que o Banco sabe quantas vezes a Sr. a Vnia foi l pegar as referidas cpias, com as cpias na mo ela comeava a cobrar a Sr a Silvia o que tinha sido pago, s cobrava as notas fiscais referentes aos cheques emitidos, no qual ela deveria fechar a prestao de contas e entregar na Ao Social deste Municpio; foi ai que comeou a perceber que . no estava batendo os cheques com as notas, muitas vezes .chegou na sala dela falou que as contas no estavam batendo, no estavam certas, ela dizia faz o que mando , mas no faa o que eu fao; isso comeou a lhe deixar no seu trabalho insatisfeita, comeou a ter problemas de presso; [...] em uma das prestaes de maio ou junho, no se lembra bem agora,onde como sempre precisava das cpias de cheques e notas fiscais para fechar fui at a sala da dona Silvia comunicar que precisava das cpias de cheque no valor de 611,1051 e 537 reais que constava no extrato como sada do Banco Banestes, Conta 4030631, fui at a sala dela e pediu aonde estava as notas fiscais e cheques referentes a estes valores; ela te respondeu que tinha de ver onde estava , pois no se lembrava, ento para adiantar foi ao banco e pediu cpia dos mesmos para adiantar o servio, quando chegaram as cpias dos cheques o cheque de 1051 reais estava nominal a uma funcionaria com a identidade atrs em nome de Camila Cosmo Loser, a Sr a Vnia chegou falou com ela que no poderia prestar conta daquele cheque pois estava nominal a uma funcionaria e como ela iria

fazer com a nota fiscal que no iria bater, ela pegou o cheque da minha mo disse assim que se faz passou corretivo, foi na maquina de xerox, tirou uma cpia limpa sem o nome da funcionaria e falou coloque ai o nome de ODETE LEMKE no nominativo porque foi a ela a quem paguei, coloquei o que ela pediu e ela me falou anota depois eu te entrego, como precisava aguardar-cpia dos outros cheques fui at a minha sala e fiquei aguardando, dias depois ela chegou na minha sala pediu que fizesse trs recibos um de cada valor acima mencionados, fiz todos os recibos em nome de Odete Lemke, ela chamou o motorista Jair de Carvalho Lucena pediu que fosse at a casa de Odete pegar a assinatura a e que ela j tinha assim conversado com Odete Lemke,

sucessivamente, todas as vezes que tinha de fazer prestao de contas fazia o mesmo procedimento; estes recibos ela me pediu para colocar referente a compra de material para confeco de fraldas, mas a maquina de fraldas no foi utilizada nenhuma vez no ano de 2007 para confeco, s para teste, a Sr a Odete que vendeu em 2006 a maquina foi l somente fazer uma demonstrao em 2007 e nenhum material de fraldas foi comprado, no decorrer das prestaes de contas percebi que havia o mesmo procedimento de notas fiscal diferentes de cheques emitidos, inclusive um de 679 reais que esta com a nota fiscal do supermercado DORINHO onde tem discriminao de compras de arroz, feijo onde a escola no precisa comprar isso, pois a mesma ganha doaes do MESA BRASIL, e que se for averiguado micro filmagens dos cheques no Banco ver que muitos na prestao de contas no batem corn os mesmos; ela(Silvia) pagou uniformes da escola e pagou com um cheque da conta 4030631 do Banco Banestes onde a diretora pagava e vendia aos funcionrios da instituio ficando com o dinheiro na

escola, alertei varias vezes e fui alertada tambm pela secretria de ao Social JAKELINE SCHINEIDER, que eu no poderia emitir recibos acima de 250 reais, que acima disso de deveria ser nota fiscal, fui das a ' secretaria ao social comuniquei

"irregularidades; a secretria de ao social levou at o conselho municipal de ao social para averiguar, onde na poca era presidente do conselho representando a sociedade pestalozzi a Sr. Karla

Malheiros e que a partir da tomou conhecimento das irregularidades da Escola e por ser sobrinha da Silvia pediu demisso do cargo por no concordar e por ser difcil julgar a prpria tia, o conselho com a sua nova gesto sendo presidente o Sr. Odair Rheimn que emitiu um parecer para a prefeitura sobre o assunto em questo, antes desta gesto a prestao de contas depois que chegou ao conselho retornou para a Sr. Silvia para consertar as irregularidades, Que hoje pelo que ficou sabendo tem alteraes at de notas fiscais; com relao a maus tratos dos funcionrios existe muita humilhao, todos ficam calados com medo, ela age como se fosse um nazista dentro da Escola, mas que todos no dizem nada pois necessitam do trabalho; em julho de 2007 dona Silvia chegou a sua sala porque percebeu que sabia das irregularidades e que o dinheiro no estava sendo liberado para o pagamento dos funcionrios e falou o seguinte, se eu souber que voc esta falando alguma coisa em relao a prestao de contas eu passo por cima de voc; aps isso comeou a me tratar pior que j estava e no dia 28 de agosto de 2007 me chamou em sua sala juntamente com a psicloga da Escola Karla Malheiros e me mandou embora alegando que o conselho pediu que a despedisse, aceitei a situao e pedi para ela que a nica coisa que queria, por saber que todos que saram da escola ela difamava o trabalho, era que no difamasse o seu trabalho pois necessita dele para sobreviver, ela disse que tudo bem e que passasse na escola para receber seus

diretos, foi o que aconteceu, passando-se trs dias ela comeou a denegrir a sua imagem em todos os lugares de comrcio dizendo que agora as prestaes de contas da escola vo fechar, pois tinha cortado o mal pela raiz mandado-me embora porque disse que eu desviava o dinheiro da Escola; e que mostrava para muitos dentro da Escola as cpias dos cheques que ela(Silvia) prpria adulterava alegando ser eu (vnia) que fazia errado, que disse que enquanto ela Silvia puder a sr. Vnia no vai se alimentar porque ela no iria conseguir emprego na cidade e que quem ouviu isso foram os prprios funcionrios da Instituio o Sr. Jair de Carvalho Lucena e a Sr a Sandra Bertolo, e que enquanto a demora na averiguao das irregularidades da Ao social junto com a Prefeitura e a Instituio ela a Sr. Silvia junto com a orientao do seu advogado esta encaminhando uma defesa, mantendo as irregularidades; a Sr. Silvia continua tambm mantendo a difamao e calunia contra a minha imagem e se armando para sua defesa, se este rgo levar em frente e pedir as microfilmagens dos cheques e rastreamento das contas da Sociedade Pestalozzi e uma delas a conta de n 4030631' constatar que estou falando somente a verdade, se me perguntarem porque no tomei uma atitude antes, confesso que fiquei com medo pela ameaa recebida antes de sair da Escola na qual a Dona Silvia dizia que passava por cima de mim [...]. Sic fls. 11/15. Grifos nossos. A partir daqui nota-se uma particularidade ainda mais nefasta vinda da personalidade da ento administradora da entidade, ora requerida: a da corrupo. Isso porque o Procedimento Administrativo est recheado de provas mais que suficientes que indicam que a requerida montou um verdadeiro esquema para se apropriar de parte das verbas, ou dar destinao adversa da prevista nos Convnios celebrados com a Prefeitura Municipal das verbas que recebia da municipalidade para custeio despesas da Associao. das

A partir da Anlise Tcnica AT n 041/2001, verificou-se que os Convnios celebrados com a Municipalidade e a Associao Pestalozzi de Marechal Floriano/ES foram verdadeiramente desvirtuados do fim para os quais foram propostos, servindo para custearem despesas completamente diversas das pactuadas nos acordos, conforme se observa a seguir:

2. ANLISE Constam dos autos prestao de contas de sete parcelas do Convnio n 002/2007 e da primeira parcela do Convnio n 017/2007, no entanto, localizamos apenas cpia do Convnio n 002/2007, firmado entre o municpio de Marechal Floriano e a Associao Pestalozzi de Marechal Floriano, no valor global de R$ 77.000,00, a serem pagos em sete parcelas mensais de R$ 11.000,00, destinados a despesas de custeio. 2.1. Objeto do Convnio O objeto do Convnio n 002/2007, descrito na Clusula Primeira, foi o repasse de recursos financeiros destinados a despesas de custeio da Associao Pestalozzi. Entretanto, na 3a Prestao de Contas, identificamos pagamentos efetuados com despesas de capital, estando em desacordo com o estabelecido no convnio, conforme relao abaixo:

FORNECEDOR Ilha dos Mveis Ltda. ME Odete Lemcke

DISCRIMINAO Mesas, Cadeiras e Exaustor Industrial. Aquisio Mquina Produo de fraldas.

C E U HQ E 000562 000537

D ATA 28/05/07 11/05/07

VA R LO R 1.200,00 $ R$ 1.051,28

Odete Lemcke Cardoso Odete Lemcke

Aquisio Mquina Produo de fraldas. Aquisio Mquina

000538 000540

14/05/07 14/05/07

R$ R$

548,00 611,37

Produo de fraldas. TOTAL R$3.410,65

Consta dos autos cpia de uma nota fiscal de compra em nome de Odete Lemcke Cardoso, datada de 24/08/2005, referente a uma mquina para produo de fraldas no valor de R$ 2.690,00.

A nota fiscal supracitada foi anexada a um recibo em nome da Associao Pestalozzi, datado de 14/05/2007, referente aquisio da referida mquina, j usada, no valor de R$ 2.210,65, com a seguinte justificativa: "Tendo em vista a necessidade de uso de fraldas pelos alunos desta Escola, aproveitamos a oferta e o preo (dividido) adquirimos a maquina de fabricao de fraldas da Sra. Odete Lemcke. Onde ser instalado na sede nova da Pestalozzi, pois na atual, rede eltrica no suporta a carga." A justificativa transcrita acima subjetiva, haja vista que no se pode afirmar que o desconto de 17,82%, em uma mquina usada, representa uma "oferta" e que o preo dividido tenha sido uma oportunidade, considerando que os cheques foram emitidos entre os dias 11 e 15 do ms de maio. Tendo em vista que a referida mquina no seria utilizada imediatamente e que tal despesa possui finalidade diversa a estabelecida pelo objeto do convnio, a Associao Pestalozzi descumpriu tambm com a Clusula Terceira, letra "a", que dispe: Clusula Terceira - Das Proibies vedada a utilizao de recursos transferidos pelo CONCEDENTE, sob pena de agente, para: nulidade do ato e responsabilidade do

a) Finalidade diversa da estabelecida neste instrum ento, ainda que em carter de em ergncia;

[...] (grifos nossos) Desta forma, este valor (R$ 2.210,65) deveria ter sido ressarcido ao errio municipal, haja vista que foi realizada despesa diversa ao objeto do Convnio. 2.2. Prazo para Prestao de Contas Conforme Clusula Segunda, item II, letra "a" do Convnio, a Associao deve encaminhar mensalmente ao municpio de Marechal Floriano a prestao de contas do repasse financeiro das despesas de custeio at o 10 (dcimo) dia til do ms subsequente, sob pena de perda do repasse. Analisando os autos, verificamos que, na maioria das vezes, o prazo supracitado no foi cumprido e que algumas parcelas foram liberadas antes

da

entrega

da

prestao

de

contas

da

parcela

anterior,

conforme

demonstrativo abaixo:

PR ESTA O O 1C Conv. E O TAS N 2a Conv. 002/2007 3 Conv. 002/2007 4 Conv. 002/2007 5a Conv. 002/2007 6a Conv. 002/2007 7a Conv. 002/2007 1a Conv. 002/2007
a

D EP SITO 06/03/07 1 1/04/07 07/05/07 12/06/07 06/07/07 07/08/07 06/09/07 24/10/07

PR ZO A 13/04/0 15/05/0 7 14/06/0 7 13/07/0 7 14/08/0 7 17/09/0 7 15/10/0 7 14/11/0 7

EN E A TR G 04/05/07 04/05/07 22/06/07 31/07/07 07/08/07 26/09/07 26/09/07 11/12/07

017/2007 7 2.3. Documentos Comprobatrios Os documentos comprobatrios apresentados deveriam ser emitidos em nome do Convenente (Associao Pestalozzi), devidamente recibados e atestados, assim como as notas fiscais, que deveriam ser especficas para o referido Convnio, o que no ocorreu nas prestaes de contas analisadas. Os comprovantes de pagamento anexados aos cheques nominais

contadora Mnica Beatriz Christo Borchardt a ttulo de INSS, FGTS, IRRF e Contribuio Sindical constam apenas da prestao de contas de algumas parcelas, sendo que os mesmos apresentam valores divergentes dos discriminados na Relao de Pagamentos. Para ilustrar o que afirmamos, tomaremos como exemplo o cheque n 000579 da 4a Prestao de Contas, que consta no extrato bancrio com o valor de R$ 1.499,00 e foi relacionado aos seguintes valores:

| CEDOR URIOS TO L TA

RELAO DE C E U 1 HQ E 00057 9 000579 000579 000579 13/06/07 V LO A R R $ R $ _R$_J R $ 400 0 ,0 R| 1.471,1

C M OA TS O PR V N E V LO A R R $ 436,87 R $ R $ R $ 400 ,00 R$ 1.429,58 | 07/05/07 10/04/07 13/06/07

Como possvel constatar, existe uma diferena no valor de R$ 41,56 entre o cheque emitido e os respectivos comprovantes de pagamentos. Foram utilizados recibos e notas inbeis para comprovar despesas de servios e compras sujeitos incidncia de tributos federais, estaduais ou municipais, conforme relao a seguir:

DATA 03/05/07 10/05/07 11/05/07 14/05/07

CHEQUE 000619 000539 000537 000538

VALOR R$ 180,00 R$ 164,00 R$ 1.051,28 R$ 548,00

HISTRICO Pgto. Gracinda Luduwig cf. recibo, Pgto. Aldemir Nascimento da Vitoria Pgto. Odete Lemke Cardoso cf. recibo, Pqto. Odete Lemke Cardoso cf.

15/05/ 00054 29/05/ 00056 28/06/ 00064 06/07/ 00062 06/07/ 00062 09/07/ 00066 06/09/ 00068 TOTAL Na 7a Prestao

_p/confeco de fraldas. R$ Pgto. Odete Lemke R$ Pqto. Gracinda Luduwiq cf. R$ Pgto. Jonathan Tadeu R$ Pgto. Gracinda Luduwig cf. R$ Pgto. Galdino do R$ Pqto. Posto Serra Mar cf. R$ Pgto. Auto Servio Nova R$ de Contas foram utilizados Recibos de Pagamento de Salrio

para comprovar despesas com pagamento de pessoal, porm os mesmos no correspondem aos cheques discriminados na Relao de Pagamentos. Tambm foram utilizadas como despesa duas faturas pagas Telemar Norte Leste S/A, em dinheiro, emitidas em nome de LINDOMAR SANTANA e no em nome da Associao Pestalozzi. 2.4. Contratao de Pessoa Fsica De acordo com a legislao trabalhista, a contratao de autnomos s possvel para pessoas que no exeram servios continuados por mais de trs meses consecutivos e que no tenham relao de subordinao. Encontramos Contratos de Prestao de Servios entre a Associao Pestalozzi e Luciene Alves Firmino, em todas as Prestaes de Contas, para execuo de servios gerais de limpeza e conservao. Portanto, a contratada prestou servios por oito meses consecutivos e executou atividades com relao de subordinao com a direo da entidade. O valor de cada cheque emitido em favor de Luciene Alves Firmino foi de R$ 200,00, entretanto o Recibo de Pagamento a Autnomo - RPA utilizado como comprovante possui valor lquido de R$ 178,00, sem nenhuma justificativa para o fato. Na 1a Prestao de Contas do Convnio n 017/2007 identificamos situao semelhante, na qual a entidade pagou a Pablo Rangel Mota Fonseca por servios prestados na rea administrativa, onde o cheque emitido em

favor do mesmo foi de R$ 300,00 e o RPA utilizado como comprovante possui valor lquido de R$ 267,00. 2.5. Despesas com Taxas Bancrias. Multas e Juros De acordo com o Convnio n 002/2007, a Associao deve apresentar declarao de abertura de conta bancria em Instituio Financeira Pblica especfica para movimentao do recurso, no entanto, a conta corrente utilizada (BANESTES n 4.030.631) j apresentava saldo anterior no valor de R$ 90,65, o que indica a preexistncia da conta. Mais uma vez a Associao Pestalozzi ignorou as vedaes previstas na Clusula Terceira do Convnio, e utilizou os recursos transferidos para realizao de despesas com taxas bancrias, multas, juros ou correo monetria, inclusive, referente a pagamentos ou recolhimentos fora dos prazos. Verificamos todos os extratos anexados e totalizamos os seguintes valores debitados em conta corrente referentes a despesas bancrias:

PRESTAO DE PERODO ia Conv. 002/2007 06/03 a a 2a Conv. 002/2007 01/04 a 3a Conv. 002/2007 01/05 a 4a Conv. 002/2007 01/06 a 5a Conv. 002/2007 01/07 a 6a Conv. 002/2007 01/08 a 7 Conv. 002/2007 01/09 a 1 Conv. 017/2007 01/10 a TOTAL Este valor deveria ter sido ressarcido despesas vedadas pelo Convnio.

VALOR R$ 87,76 R$ 39,74 R$ 49,12 R$ 42,60 R$ 183,56 R$ 69,50 R$ 69,89 R$ 391,95 K$ 934,12 aos cofres municipais por se tratar de

A 1a prestao de contas do Convnio n 017/2007 apresentou extrato bancrio da mesma conta corrente do Convnio n 002/2007 (BANESTES n 4.030.631) com saldo inicial negativo de R$ 1.858,89. O Convnio n 002/2007 descreve que uma das obrigaes da convenente responsabilizar-se pelas despesas mensais que ultrapassarem o valor previsto no objeto do convnio. 2.6. Despesas Realizadas fora da vigncia do Convnio Levando-se em considerao que o prazo de vigncia do Convnio n 002/2007 de sete meses, com incio na data de sua assinatura

(02/01/2007) e que vedada a utilizao dos recursos para realizao de despesas em data anterior ou posterior sua vigncia, todas as despesas realizadas aps 02/08/2007 so irregulares. Identificamos despesas realizadas aps o prazo de vigncia do Convnio, conforme relao a seguir:

DATA 08/08/ DE 10/08/ 20/08/ 06/09/ 06/09/ 06/09/ 06/09/ 06/09/ 06/09/ 06/09/ 06/09/ 06/09/ 06/09/ 06/09/ 06/09/ 11/09/ 06/09/ 06/09/ 06/09/ 06/09/ 06/09/ 06/09/ 10/09/ 06/09/

CHEQ 00066 UE 00062 00066 00066 00066 00066 00066 00066 00067 00067 00067 00067 00067 00067 00067 00068 00067 00067 00067 00067 00067 00067 00062 00068

VALOR R$ R$ R R$ R$ R$ R$ R$ R$ R$ R$ R$ R$ R$ R$ R$ R$ R$ R$ R$ R$ R$ R$ R$

HISTRICO Pgto. L Vargas ME cf. nota Pgto. Manos Auto Peas Pgto. Panificadora Marechal Pgto. Anglica Fardin Pgto. Camila Cosmo L. de Pgto. Camilo Lelis M. de Pgto. Enezilda A. da Silva, Pgto. Eunice Espindula Pgto. Irene Vieira Nunes Pgto. Izaura Franco Pgto. Jair Carvalho de Pgto Karla Malheiros Pgto. Nilce Luzia de Pgto. Sandra Helena K. Pgto. Solange da Penha Pgto. Vnia B. W. Cardoso Pgto. Luciene Alves Firmino, Pgto. Mauro Jos Christo cf. Pgto. Mauro Jos Chnsto cf. Pgto. Mauro Jos Christo cf. Pgto. Mauro Jos Christo cf. Pqto. Mauro Jos Christo cf. Pgto. Manos Auto Peas Pgto. Auto Servio Nova

07 0 50,00 Viana Ltda cf. nota A ttulo de informao, Tomada de Contas Especial um instrumento de que dispe a Administrao Pblica para ressarcir-se de eventuais causados, sendo o processo revestido de rito esgotadas as medidas prejuzos que lhe forem

prprio e somente instaurado depois de administrativas para reparao do dano.

No constam dos autos informaes acerca do resultado da referida Tomada de Contas Especial. 4. CONCLUSO Face ao exposto, aps minuciosa anlise dos documentos enviados, encontramos declarou "ter diversas irregularidades em relao s prestaes de rgo repassador dos recursos, que encontrado apenas erros formais e que de maneira contas no observadas pelo

alguma implicariam em desvio de verba". Entendemos que uma prestao de contas que apresente erros meramente formais, que no comprometam a lisura e a finalidade do convnio, pode ser aprovada com ressalva, apontando-se as falhas para meramente formais evitar que as irregularidades antes consideradas

possam assumir um carter substancial, pois nessa nova situao mera formalidade estar atrelada a uma desobedincia que dever ser sopesada, levando at a deciso de rejeio das contas prestadas. Alm dos sucessivos erros formais, no ficou comprovado, por meio de relatrio minucioso com dados qualitativos e quantitativos, o cumprimento da finalidade do Convnio.

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s fls. 123/124 observa-se o descritivo fornecido pela Cmara Municipal de Vitria a respeito da funcionria LUZIA STABENOW VIEIRA, com indicao de que a mesma foi nomeada para o gabinete do vereador em 1.07.2005 e sido exonerada em 02.01.2006, tendo recebido dos cofres pblicos, no perodo, R$8.801,04 (oito mil, oitocentos e um reais e quatro centavos) valor esse que foi inteiramente embolsado pelo requerido GILMRIO DA COSTA GOMES. O que mais impressiona que tais valores dizem respeito a apenas um dos casos identificados, no tendo sido possvel a identificao de todas as situaes em razo da imensa promiscuidade e descontrole existente na Cmara Municipal de Vitria com a nomeao e exonerao de assessores dos parlamentares. E se inexiste controle interno, resta inegvel que o processo de depurao poltica acaba ficando sob responsabilidade do Ministrio Pblico e do Poder Judicirio. DOS FUNDAMENTOS JURDICOS DA IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA CARACTERIZADA A Lei n 8.429/92 Lei da Improbidade Administrativa , editada para dar efetividade ao disposto no art. 37, 4, da Constituio Federal, dispe sobre as sanes aplicveis aos agentes pblicos nos casos de enriquecimento ilcito no exerccio de mandato, cargo, emprego ou funo na administrao pblica direta, indireta ou fundacional e d outras providncias. Merece destaque, para efeito desta ao, o artigo 2 da Lei n 8.429/92, segundo o qual Reputa-se agente pblico, para os efeitos desta lei, todo aquele que exerce, ainda que transitoriamente ou sem remunerao, por eleio, nomeao, designao, contratao ou qualquer outra forma de investidura ou vnculo, mandato, cargo, emprego ou funo nas entidades mencionadas no artigo anterior.

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Fcil constatar, assim, que o requerido, vereador municipal de Vitria, agente pblico para efeito de responsabilizao nos termos da Lei n 8.429/92.

Afigurando-se indiscutvel a legitimidade ativa do Ministrio Pblico (artigo 17, caput, da Lei n 8.429/92), impende registrar a necessidade de emisso de provimento jurisdicional tendente ao reconhecimento da prtica de atos de improbidade administrativa em desfavor do vereador GILMRIO DA COSTA GOMES, a ele impondo as sanes previstas na Lei n 8.429/92. A partir de previso constitucional acerca dos princpios magnos da

Administrao Pblica, foi estampada a questo da improbidade administrativa no 4, do artigo 37, da CF/881, surgindo, a partir de ento, a Lei n 8.429/92, com o escopo de estabelecer o disciplinamento da matria. Tal legislao estabeleceu, em seu artigo 4, que Os agentes pblicos de qualquer nvel ou hierarquia so obrigados a velar pela estrita observncia dos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade e publicidade no trato dos assuntos que lhe so afetos. Na hiptese em anlise, o envolvimento volitivo na prtica do ato mprobo constatado de maneira flagrante, estando, pois, plenamente demonstrada a intencionalidade de comportamento do vereador GILMRIO DA COSTA GOMES. Evidenciando-se desde logo a questo de maior gravidade, o fato de ter o vereador GILMRIO DA COSTA GOMES auferido vantagem patrimonial indevida em razo do exerccio do mandato, a partir do recebimento ou incorporao de valores em dinheiro oriundos de verba salarial de pessoas por ele indicadas nomeao de cargos junto ao Executivo e Legislativo
1

Os atos de improbidade administrativa importaro a suspenso dos direitos polticos, a perda da funo pblica, a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao errio, na forma e gradao previstas em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel.

MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO ESPRITO SANTO 16 PROMOTORIA DE MARECHAL FLORIANO/ES. ____________________________________________________________

Municipais algumas que sequer tinham conhecimento que eram agentes pblicos , deixa timbrada a insero nas raias do artigo 9, caput, da Lei n 8.429/92, in verbis: Constitui ato de improbidade administrativa importando

enriquecimento ilcito auferir qualquer tipo de vantagem patrimonial indevida em razo do exerccio de cargo, mandato, funo, emprego ou atividade nas entidades mencionadas no art. 1 desta lei (...). As informaes extradas dos depoimentos das testemunhas so consistentes e apresentam verossimilhana, no apenas em razo da concatenao de dados, mas tambm em vista da prova documental carreada aos autos. As ilicitudes que pairam sob o gabinete do vereador talvez tenham at razes mais profundas, pois, como se v do documento de fls. 108, um dos assessores do vereador GILMRIO DA COSTA GOMES foi assassinado com dois tiros. Demonstrado o recebimento de valores salariais de pessoas por ele indicadas para determinados cargos, o vereador GILMRIO DA COSTA GOMES praticou a conduta tipificada no artigo 9, caput, da Lei n 8.429/92, pois, segundo MARCELO FIGUEIREDO2, (...) infringe a norma todo agente que obtenha, receba, perceba, direta ou indiretamente, um interesse que afronte o padro jurdico da probidade administrativa, tal como encartada na Constituio Federal e nas leis. Da mesma forma, aproveitando-se da fragilidade do disciplinamento

pertinente ao preenchimento de cargos para os gabinetes dos vereadores da Cmara Municipal de Vitria, o vereador GILMRIO DA COSTA GOMES passou indicar diversas pessoas que foram devidamente nomeadas to-somente em razo de suas vinculaes de ordem poltico-eleitoral, sem expediente de trabalho minimamente fixado e sem que essas mesmas pessoas exercessem

in Probidade Administrativa, 4 ed., Malheiros Editores, pg. 68.

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qualquer atividade voltada para o bom funcionamento do Poder Legislativo Municipal. Assim, ao determinar que funcionrios do Poder Legislativo Municipal

exercessem suas funes no centro comunitrio do Bairro Santa Marta para fins poltico-assistencialistas, com o fito nico e exclusivo de angariar eleitores e simpatizantes, o requerido GILMRIO DA COSTA GOMES ainda incorreu na conduta mproba prevista no inciso IV, segunda parte, do artigo 9 da Lei n 8.429/92, a saber: Constitui ato de improbidade administrativa importando

enriquecimento ilcito utilizar, em obra ou servio particular, (...) o trabalho de servidores pblicos, empregados ou terceiros contratados por essas entidades. Por ltimo, no tocante s negociatas polticas encetadas com o Executivo Municipal, trocando apoio poltico por cargos na administrao pblica municipal, a conduta do vereador GILMRIO DA COSTA GOMES ainda atinge a previso do artigo 11, caput, da Lei n 8.429/92, que dispe sobre a desobedincia aos princpios constitucionais da Administrao Pblica, porquanto malferidos a moralidade administrativa e a impessoalidade (artigo 37, caput, da CF). A esse respeito, Carmem Lcia Antunes Rocha3 explica que A impessoalidade administrativa rompida, ultrajando-se a

principiologia jurdico-administrativa, quando o motivo que conduz a uma prtica pela entidade pblica no uma razo jurdica baseada no interesse pblico, mas no interesse particular de seu autor. Este , ento, motivado por interesse em auxiliar (o que mais comum) ou beneficiar parentes, amigos, pessoas identificadas pelo agente e que dele meream, segundo particular vinculao que os aproxima,
3

In Princpios Constitucionais da Administrao Pblica, Del Rey, 1994, p. 157.

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favores e graas que o Poder facilita, ou, at mesmo, em prejudicar pessoas que destoem de seu crculo de relacionamentos pessoais e pelos quais nutra o agente pblico particular desafeio e desagrado. O fato que, com essa prtica, o vereador GILMRIO DA COSTA GOMES cuidou de garantir a nomeao para cargos outros junto ao Executivo Municipal, alm daqueles j consignados no seio de seu gabinete, chegando ao ponto de alcanar burla ao sistema de incluso de servidores pblicos municipais, sempre com o escopo maior de trazer benefcios s pessoas que com ele trabalharam no perodo eleitoral em apoio sua candidatura. Todos estes aspectos tambm deixam mostra no s a desobedincia ao princpio da impessoalidade, posto que d mas ensejo tambm a a ruptura tica ao que princpio impregna da o moralidade, mcula

comportamento do vereador GILMRIO DA COSTA GOMES, passvel de correo pelo Poder Judicirio. Nesse sentido: A Constituio, sensvel aos vcios identificados pela Nao na prtica da Administrao Pblica, no deixou sem soluo satisfatria to grave problema de ajuste do atuar do agente pblico com a finalidade pblica da ao produzida, fazendo com que o direito seja o reflexo de uma nova concepo de justia compatvel com a realidade social a que se destina. O amplo controle da atividade administrativa se exerce, na atualidade, no s pelos administrados diretamente, como, tambm, pelo Poder Judicirio, em todos os atributos do ato administrativo.4

Por tudo isso, incorreu o requerido GILMRIO DA COSTA GOMES nos atos de improbidade administrativa descritos no artigo 9, caput e inciso IV, e no artigo 11, caput, ambos da Lei n 8.429/92, gerando a aplicao, por interpretao do art. 37, 4, da CF/88, das sanes igualmente previstas no art. 12, incisos I e III, da mesma lei.
4

LOPES, Maurcio Antnio Ribeiro. tica e Administrao Pblica. So Paulo : Editora RT, 1993, p. 65.

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DOS PEDIDOS LIMINARES DA RETENO DE VALORES PERCEBIDOS PELO REQUERIDO GILMRIO PASSARINHO DOS COFRES PBLICOS, VIA DESCONTO EM FOLHA DE PAGAMENTO E DEPSITO EM CONTA JUDICIAL REMUNERADA, COM O OBJETIVO DE GARANTIR A RESTITUIO DOS VALORES DESVIADOS DOS COFRES PBLICOS ESTADUAIS O artigo 127, caput, da Constituio Federal diz incumbir ao Ministrio Pblico a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis. Tambm incumbe ao Ministrio Pblico promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos (CF, art. 129, inc. III). O dispositivo constitucional, ao mesmo tempo que fixa a legitimao do Ministrio Pblico para promover a ao civil pblica, j deixa patente que esse tipo de ao apropriado para a proteo do patrimnio pblico e social, inclusive porque a doutrina consagra a tese de que a preservao do errio e a probidade administrativa so valores que se inserem no mbito dos direitos e interesses difusos, pois constituem bem de todos, indivisvel, cuja violao afeta a sociedade como um todo. Paulo de Tarso Brando5, por exemplo, afirma: inegvel o carter preponderantemente difuso do interesse que envolve a higidez do errio pblico. Talvez seja o exemplo mais puro de interesse difuso, na medida em que diz respeito a um nmero indeterminado de pessoas, ou seja, a todos aqueles que habitam o Municpio, o Estado ou o prprio Pas a cujos Governos cabe gerir o patrimnio lesado, e mais todas as pessoas que venham ou possam

in Ao Civil Pblica, Ed. Obra Jurdica, 2 ed., 1998;

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vir, ainda que transitoriamente, desfrutar do conforto de uma perfeita aplicao ou os dissabores da m gesto do dinheiro pblico.

Ao comentar as disposies do art. 25, inciso IV, letra "b", da Lei Orgnica Nacional do Ministrio Pblico, Pedro Roberto Decomain6 professa idntico entendimento. Assim que, reportando-se expresso "patrimnio pblico e social", inserida no art. 129, inciso III, da Constituio Federal, assevera: Interessante salientar que, segundo a dico do aventado dispositivo constitucional, o patrimnio pblico e social seria interesse difuso. Com certeza o patrimnio pblico e social acha-se personalizado em determinada Estados, pessoa jurdica de direito pblico. e Mesmo de assim, suas contudo, abstraindo-se da personalidade jurdica da Unio, dos Distrito Federal, Municpios entidades administraes indiretas e fundacionais, chega-se concluso de que a preservao de seus patrimnios realmente constitui interesse difuso, na medida em que no se trata de interesse deste ou daquele particular, mas sim de toda a coletividade. Mesmo que a alnea "b" do inciso IV deste artigo na dissesse a respeito da preservao do patrimnio e da moralidade pblica por intermdio da ao civil pblica, tal proteo teria por fulcro a prpria Constituio Federal e ainda o artigo 1, inciso IV, da Lei n 7.347/85, com a redao que lhe foi dada pelo Cdigo de Proteo ao Consumidor. No h dvidas, portanto, de que o direito a uma administrao proba e conservao do errio, exercitvel tendo em vista a utilizao dos escassos recursos da sociedade para o bem comum e no para a obteno de vantagens e privilgios de uma minoria, se insere no contexto dos chamados direitos metaindividuais, passveis de proteo atravs da ao civil pblica. Mas a ao civil pblica no o nico instrumento de tutela coletiva, pois, se os interesses em questo so difusos, no se pode falar em instncia ou
6

Comentrios a Lei Orgnica Nacional do Ministrio Pblico, Ed. Obra Jurdica, 1 ed., 1996;

MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO ESPRITO SANTO 21 PROMOTORIA DE MARECHAL FLORIANO/ES. ____________________________________________________________

rgo que os devesse representar em termos de exclusividade. Na linha dos ensinamentos de Rodolfo de Camargo Mancuso7, (...) estamos hoje a caminho de superar a concepo de democracia representativa, para ascendermos chamada democracia participativa, onde a existncia de representantes eleitos no exclui a participao dos cidados em geral, isoladamente ou em grupos. A gesto da coisa pblica , significativamente, uma res publica, de modo que todos os integrantes da comunidade tm ttulo para dela participarem. Acresce a essa tendncia a constatao dos reiterados desmandos e arbitrariedades na gesto da coisa pblica, que vm levando os indivduos a descrerem da eficcia do modelo-poltico institucional estabelecido. Da a propenso popular, cada vez mais justificada, participao direta na gesto da coisa pblica. Por isso, de acordo com o inciso LXXIII do artigo 5 da Constituio Federal, qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia. E, naquilo que se batizou como legitimao concorrente e disjuntiva, a legitimao do cidado para a ao popular no exclui a do Ministrio Pblico ou de outro legitimado da Lei n 7.347/85 para a ao civil pblica, e viceversa, ou seja, qualquer dos legitimados pode agir de modo autnomo, independentemente da concordncia ou atividade do outro. Alis, no seria plausvel que um nico indivduo pudesse impugnar judicialmente ato administrativo lesivo ao errio e no o Ministrio Pblico, agindo como rgo de defesa de toda a coletividade.

Interesses difusos conceito e legitimao para agir. So Paulo : Editora RT, 3 ed., 1994, p. 102;

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Para espancar de vez quaisquer dvidas decorrentes da intercomunicao dos objetos das duas aes, registre-se que o artigo 25, IV, alnea b, da Lei Federal n 8.625/93, corrobora a legitimao do Parquet para as aes ressarcitrias de danos ao errio (CF, art. 129, III; Lei 7.347/85, art. 1, IV), e alarga o mbito dessa legitimao, permitindo-lhe tambm o ajuizamento de aes e medidas cujo objeto seja simplesmente "a anulao ou a declarao de nulidade de atos lesivos ao patrimnio pblico ou moralidade administrativa", exatamente como na ao popular. E essa interpenetratao existente entre as Leis n 4.717/65 (ao popular) e n 7.347/85 (ao civil pblica) fica ainda mais evidente diante do fato de que o Ministrio Pblico, rgo interveniente necessrio na ao popular, pode assumir sua titularidade ativa em caso de abandono ou desistncia por parte do autor originrio (art. 9 da LAP), passando a conduzi-la como se fosse uma verdadeira ao civil pblica, mas com plena possibilidade de utilizar os ditames da Lei da Ao Popular. Vale, a respeito, mencionar arestos do Superior Tribunal de Justia: AO POPULAR E AO CIVIL PBLICA. LEGITIMIDADE DO

MINISTRIO PBLICO. DANO AO ERRIO. Interpretao histrica justifica a posio do Ministrio Pblico como legitimado subsidirio do autor na ao popular quando desistente o cidado, porquanto se valoriza o parquet como guardio da lei, entrevendo-se conflitante a posio de parte e de custos legis. Se a lesividade ou a ilegalidade do ato administrativo atinge o interesse difuso, passvel a propositura da ao civil pblica fazendo as vezes de uma ao popular multilegitimria. As modernas leis de tutelas dos interesses difusos completam a definio dos interesses que protegem. Assim que a LAP define o patrimnio e a LAP dilargou-o, abarcando reas antes deixadas ao desabrigo, como o patrimnio histrico, esttico, moral, etc.8
8

Resp. n 401.964-RO, rel. Min. Luiz Fux, j. 22.10.2002;

MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO ESPRITO SANTO 23 PROMOTORIA DE MARECHAL FLORIANO/ES. ____________________________________________________________

AO CIVIL PBLICA. MINISTRIO PBLICO. LEGITIMIDADE. DANO AO ERRIO. O entendimento predominante o de que a ao popular subsumiu-se no bojo da ao civil pblica, visto que se expandiu a legitimidade do Ministrio Pblico (CF/88) na defesa dos interesses patrimoniais ou materiais do Estado, entendendo-se como patrimnio no apenas os bens de valor econmico, mas tambm o patrimnio moral, artstico, paisagstico e outros. Obra pblica sem licitao, ou com licitao ilegal, pode sofre a censura judicial, via ao civil pblica ajuizada pelo Ministrio Pblico.9 PROCESSUAL CIVIL. MINISTRIO PBLICO. AO CIVIL PBLICA. DANO AO ERRIO. LEGITIMIDADE. 1. Impossvel, com base nos preceitos informadores do nosso ordenamento jurdico, deixar de se reconhecer ao Ministrio Pblico legitimidade para propor ao civil pblica com o objetivo de proteger patrimnio pblico, especialmente, quando baseia o seu pedido em prejuzos financeiros causados a ele por m gesto (culposa ou dolosa) das verbas oramentrias. 2. Com efeito, no poderia a Ao Civil Pblica continuar limitada apenas aos interesses difusos ou coletivos elencados em lei ordinria, quando preceitua a Carta de 1988, que funo do MP promover Ao Civil Pblica, para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses coletivos ou difusos (art. 129, III), tout court (e no os interesses coletivos e difusos indicados em lei (Milton Flacks, in Rev. For. v. 32, Pp. 33 a 42). 3. Nem mesmo a ao popular exclui a ao civil pblica, visto que a prpria lei admite expressamente a concomitncia de ambas - art. 1 (Hely Lopes Meirelles, p. 120, Mandado de Segurana, Ao Civil Pblica, Mandado de Injuno, Habeas Data, RT 12 edio). 4. Precedentes jurisprudenciais entre tantos outros: REsp 98.648MG, Rel. Min. Jos Arnaldo, DJU de 28.04.97; REsp 31.547-9SP, rel. Min. Amrico Luz, DJU de 8.11.93, pg. 23.5.46. (...).10
9

10

Resp. n 151.811-MG, rel. Min. Eliana Calmon, j. 16.11.2000; REsp. 167.783-MG, rel. Min. Jos Delgado, D.J. 17.08.1998;

MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO ESPRITO SANTO 24 PROMOTORIA DE MARECHAL FLORIANO/ES. ____________________________________________________________

Mas claro que, diante do enunciado do princpio da obrigatoriedade, que rege a atuao do Ministrio Pblico, diante da constatao da ocorrncia de atos lesivos ao patrimnio pblico ou moralidade administrativa, claro que dever o rgo Ministerial utilizar o instrumento legal que, pelo menos em potencial, produzir melhores resultados em prol do interesse pblico primrio. Da porque o ajuizamento de ao por ato de improbidade administrativa, objetivando a aplicao das sanes previstas na Lei n 8.429/92, prefere ao ajuizamento de simples ao civil pblica ressarcitria, pois a primeira, alm de buscar a reparao dos danos causados ao errio (objetivo nico da segunda), ainda possibilita a aplicao de uma srie de outras medidas, tais como a imposio de multa civil, a perda da funo pblica, a suspenso dos direitos polticos, etc. E a prpria Lei de Improbidade Administrativa que leva a concluso nesse sentido ao estabelecer, no 1 de seu artigo 17, vedao para transao, acordo ou conciliao em torno de seu objeto e se este no pode ser objeto de transao, por muito mais razo no pode o Ministrio Pblico, diante da ocorrncia de ato de improbidade administrativa, optar por ajuizar ao onde no seja formulado pedido de condenao nas sanes previstas no artigo 12 da Lei n 8.429/92. Verificada a ocorrncia de danos causados ao errio, ficaria a ao civil pblica ressarcitria reservada apenas para as hipteses de decurso do prazo prescricional para as aes destinadas a levar a efeitos as sanes previstas na Lei n 8.429/92, de acordo com as regras de seu artigo 23. Constata-se, portanto, que, diante da ocorrncia de atos lesivos ao patrimnio pblico ou moralidade administrativa, trs aes diferentes podem ser ajuizadas: ao popular, ao civil pblica e ao por ato de improbidade administrativa, o que pode levar, inclusive, reunio de processo por haver

MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO ESPRITO SANTO 25 PROMOTORIA DE MARECHAL FLORIANO/ES. ____________________________________________________________

identidade entre as causas de pedir (art. 103 do CPC). So nesse sentido as letras de Srgio Shimura11: Em outras palavras, a ao popular e a ao civil de responsabilidade por ato de improbidade no se repelem, nem se excluem. Ambas servem de veculo de exerccio da cidadania e, portanto, de controle jurisdicional sobre atos lesivos ao errio. Em verdade, com a entrada em vigor do Cdigo de Defesa do Consumidor, em 1990, foram introduzidas importantes modificaes no mbito do processo coletivo, aperfeioando-se as regras que j existiam desde 1985 na Lei da Ao Civil Pblica. Assim, pode-se dizer que a conformao constitucional da tutela coletiva somada s regras prprias da Lei da Ao Popular, da Lei da Ao Civil Pblica, do Cdigo de Defesa do Consumidor, da Lei de Improbidade Administrativa, dentre outras, constitui um regramento comum a todo processo coletivo. Registre-se que o CDC incluiu na LACP o artigo 21, segundo o qual Aplicamse defesa dos direitos e interesses difusos, coletivos e individuais, no que for cabvel, os dispositivos do Ttulo III da lei que instituiu o Cdigo de Defesa do Consumidor. No mesmo sentido, o artigo 90 do CDC deixa expresso que se aplicam s aes coletivas nele previstas as disposies da LACP, estabelecendo uma perfeita integrao entre as duas legislaes. Com isso foi criado um microssistema processual para as aes coletivas no que for compatvel, seja a ao popular, a ao civil pblica, a ao por ato de improbidade administrativa e mesmo o mandado de segurana coletivo, aplica-se o Ttulo III do CDC. Esse microssistema, ento, composto de normas de superdireito processual coletivo comum, de sorte que, salvo disposio em sentido contrrio, elas devem servir de parmetro para todas as espcies de tutelas jurisdicionais do direito processual coletivo comum, sendo aplicveis reciprocamente.
11

Tutela Coletiva e sua Efetividade. So Paulo : Editora Mtodo, 2006, p. 68;

MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO ESPRITO SANTO 26 PROMOTORIA DE MARECHAL FLORIANO/ES. ____________________________________________________________

Nesse linha, de acordo com o 3 do artigo 14 da Lei da Ao Popular, Quanto o ru condenado perceber dos cofres pblicos, a execuo farse- por desconto em folha at o integral ressarcimento de dano causado, se assim mais convier ao interesse pblico. Temos, assim, no procedimento previsto para a ao popular, mais uma forma de se alcanar a satisfao do direito de crdito, alm da clssica expropriao de bens: o desconto em folha de pagamento, que pode perfeitamente ser aplicado tambm nas aes civis pblicas e nas aes por ato de improbidade administrativa, pelos motivos j consignados. Aqui deixa a lei claro que tal modalidade deve ser utilizada a bem do interesse pblico, pois o mais importante reparar os danos causados ao errio, no podendo prevalecer, in casu, o interesse do particular que se locupletou ilicitamente usando recursos pblicos. sabido que, no mbito de ao por ato de improbidade administrativa, aplicando-se os regramentos do microssistema de Direito Processual Coletiva, lcito ao juiz conceder liminar, a ttulo de antecipao da tutela, quando for relevante o fundamento da demanda e houver justificado receio de ineficcia do provimento final (art. 12, caput, da Lei n 7.347/85 c/c art. 84, 3, da Lei n 8.078/90). No caso em anlise, a relevncia do fundamento da demanda est mais do que patente, no apenas em razo da repercusso dos fatos, mas tambm tendo em vista o montante do rombo causado aos cofres pblicos, que certamente prejudicou investimentos em projetos que atendam as necessidades bsicas da populao. O justificado receio de ineficcia do provimento final tambm se acha presente, no apenas porque dificilmente sero encontrados bens em quantidade e valor suficiente para reparar os danos causados ao errio, mas

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tambm porque, em caso de procedncia integral do pedido formulado na inicial, ir o requerido GILMRIO DA COSTA GOMES sofrer a sano da perda da funo pblica (art. 12 da Lei n 8.429/92), inviabilizando a efetivao do julgado atravs do desconto em folha de pagamento aps o trnsito em julgado da sentena ( 3 do artigo 14 da Lei n 4.717/65). De acordo com a lio de Luiz Guilherme Marinoni12, No caso de tutela antecipatria de soma em dinheiro fundada em cognio sumria aplicam-se as normas do processo de execuo como parmetro operativo, porm prescindindo-se da necessidade de citao. (...) preciso que se perceba que a antecipao, exatamente porque o ru deixar de ter a seu favor a demora do processo, inibir as defesas abusivas (usadas, comumente, para a obteno de vantagens econmicas) e favorecer a conciliao, efeito benfico que foi notado, por Roger Perrot, na Frana. No caso de abuso do direito de recorrer, a antecipao, mais do que acelerar, em cada caso concreto, a realizao do direito do autor, ter efeito pedaggico importante, pois desestimular os recursos meramente protelatrios, que no s so muito comuns como, tambm, muito custosos. Diante do exposto, presentes os pressupostos que autorizam a antecipao de tutela, e considerando ainda a previso contida na Lei n 8.429/92 de indisponibilizar bens dos requeridos, initio litis, objetivando salvaguardar o errio, requer o MINISTRIO PBLICO ESTADUAL seja determinado o desconto na folha de pagamento da Cmara Municipal de Vitria dos valores equivalentes a 70% (setenta por cento) dos vencimentos do vereador GILMRIO DA COSTA GOMES, com depsito do montante, ms a ms, em conta judicial remunerada disposio do juzo, devendo o valor arrecadado, ao final, ser amortizado no quantum fixado na sentena a ttulo de reparao dos danos causados aos cofres pblicos.

12

A antecipao da tutela, 5 ed. So Paulo : Malheiros, 1999, p. 190 e 215;

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DO AFASTAMENTO DO REQUERIDO GILMRIO DA COSTA GOMES DO CARGO DE VEREADOR DO MUNICPIO DE VITRIA A permanncia do requerido GILMRIO DA COSTA GOMES no cargo de vereador do Municpio de Vitria representa perigo para a moralidade administrativa e um prenncio de que continuaro a ser violados os princpios constitucionais que regem a Administrao Pblica, vez que, no exerccio de seu mandato, parecia estar imbudo de uma nica inteno: dilapidar os cofres pblicos municipais. Os fatos acima narrados bem demonstram ser imperioso o afastamento do requerido GILMRIO DA COSTA GOMES da Cmara Municipal de Vitria, estando inclusive a ocupar, neste momento, o cargo de Segundo VicePresidente da Mesa Diretora, pois parece no ter fim sua nsia por desfalcar o errio em proveito prprio. certo que a simples existncia de indcios robustos dando conta de que o requerido desviou recursos pblicos para fins pessoais j legitimaria seu afastamento como modo de resguardar o prestgio da instituio que representa em face do cargo que ocupa (Vereador do Municpio de Vitria) e de suas excelsas funes. Como se pensar na permanncia de um parlamentar que, dentre suas funes, possui a de fiscalizar e controlar, diretamente, os atos do Poder Executivo, includos os da administrao indireta (art. 65, inciso XI, da Lei Orgnica de Municpio de Vitria), se o mesmo negocia cargos do Executivo em troca de apoio poltico? Nessa linha, votando pelo afastamento do presidente do Tribunal de Contas do Estado de Rondnia, na APN n 266-RO (20030169397-8), em julgamento realizado no Superior Tribunal de Justia em data de 1 de junho de 2005, o Ministro Luiz Fux, ao acompanhar a relatora, Ministra Eliana Calmon, assim fundamentou o seu voto:

MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO ESPRITO SANTO 29 PROMOTORIA DE MARECHAL FLORIANO/ES. ____________________________________________________________

(...) hoje assente que a aplicao do Direito principiolgica, no s se baseia na legislao da esto infraconstitucional Federal, como que tambm so nos princpios maiores Constituio normas

qualificadas e

em patamar superior

prpria legislao

infraconstitucional, e o princpio mais significativo no tocante administrao pblica o princpio da moralidade. Ento, estaria mais do que justificada a adoo do afastamento tendo em vista contradio que encerra o cargo que o agente ocupa e o recebimento de denncia por um delito to grave. Mas, sem prejuzo, h tambm um paradigma que pode ser interpretado e flexibilizado, que o art. 20 da Lei de Improbidade, porque, no fundo, h uma essncia de ato imoral, mprobo, nesse fato narrado pela Sra. Ministra Eliana Calmon. O art. 20 dispe que a autoridade judicial pode impor o afastamento do agente pblico quando entender que nociva sua presena instruo. Ora, se pode afastar porque nociva instruo, com muito mais contas razo pode h afastar uma quando denncia tambm recebida contraditria exatamente a permanncia desse funcionrio em uma funo de fiscalizao de quando pela malversao de verbas pblicas. Estou inteiramente de acordo com o voto da Sra. Ministra Eliana Calmon. Pelo voto vencedor do ministro, pois, fica patente que o Superior Tribunal de Justia admite o afastamento de agente poltico do cargo que ocupa ainda que no haja provas diretas e concretas de que est ele criando embaraos instruo processual, sendo tal afastamento possvel quando se estabelece uma contradio entre a permanncia do agente pblico no cargo que ocupa e a funo de fiscalizao das contas pblicas, que constitui exatamente uma das mais importantes misses dos parlamentares. De outra parte, o pretendido afastamento liminar constitui medida

perfeitamente admitida na prpria Lei de Improbidade Administrativa, seno vejamos:

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Artigo 20, pargrafo nico - A autoridade judicial e administrativa competente poder determinar o afastamento do agente pblico do exerccio do cargo, emprego ou funo, sem prejuzo da remunerao, quando a medida se fizer necessria instruo processual.

No mesmo sentido a Doutrina: No se mostra imprescindvel que o agente pblico tenha,

concretamente, ameaado testemunhas ou alterado documentos, mas basta que, pela quantidade de fatos, pela complexidade da demanda, pela notria necessidade de dilao probante, se faa necessrio, em tese, o afastamento compulsrio e liminar do agente pblico do exerccio de seu cargo, sem prejuzo de seus vencimentos, enquanto persistir a importncia da coleta de elementos informativos ao processo.13 E aqui vale observar que o requerido GILMRIO DA COSTA GOMES, conhecido por PASSARINHO, sabendo da investigao realizada pelo Ministrio Pblico, j vem ameaando as testemunhas ouvidas ao longo do inqurito civil. Nesse sentido o depoimento de ALESSANDRO DO COUTO FERRO (fls. PCVT 129): Que o depoente ratifica integralmente o contedo de seu depoimento prestado perante esta Promotoria de Justia no dia 4 de setembro de 2.007; que no dia 10 de dezembro de 2.007, por volta de 6:40 horas da manh, o depoente se encontrava no Parque Mangue Seco, situado no Bairro Santa Marta, ocasio em que se encontrou com o vereador GILMRIO DA COSTA GOMES, vulgo Passarinho; Que, na ocasio, o vereador Gilmrio Passarinho se dirigiu ao depoente, com o dedo em riste, e passou a dirigir-lhe uma srie de ameaas, quais sejam: Seu safado, porco, moleque, mentiroso. Eu vou te matar! Por que voc foi depor no Ministrio Pblico contra mim? Vou te dar um corretivo de
13

OSRIO, Fbio Medina. Improbidade Administrativa. Porto Alegre : Editora Sntese, p. 242;

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paulada; Que o depoente, ento, ficou muito nervoso e tambm passou a xingar o vereador Gilmrio; Que o depoente no tem como indicar o nome de qualquer pessoa que presenciou o ocorrido, porque, como estava muito nervoso, no conseguiu ver ningum, alm do que era muito cedo; Que o depoente deseja REPRESENTAR FORMALMENTE contra o vereador GILMRIO DA COSTA GOMES por crime de ameaa, desejando que contra o mesmo sejam tomadas as providncias cabveis grifos nossos. De se observar, pois, que, mantido o requerido no exerccio de cargo de tamanho poder e influncia, poder, sem dvida alguma, atrapalhar a instruo processual, seja evitando ou ao menos dificultando o acesso a informaes importantes existentes no mbito da Cmara Municipal de Vitria ou at mesmo intimidando as testemunhas que sero ouvidas, como j vem fazendo. Em palavras diretas: a permanncia do requerido no cargo lhe permitir a prtica de atos destinados ao desaparecimento de provas, coao de testemunhas e, ainda, ao trfico de influncia destinado a impedir que haja bom termo no andamento deste processo. Por essas razes, requer o Ministrio Pblico, com fundamento no pargrafo nico do artigo 20 da Lei n 8429/92 e no princpio da moralidade administrativa, seja decretado o afastamento cautelar, inaudita altera parte, do requerido GILMRIO DA COSTA GOMES do cargo de vereador do Municpio de Vitria, devendo ser expedido ofcio presidncia do rgo informando a medida.

Por fim, caso V.Exa. entenda que qualquer dos pedidos liminares acima formulados tenham natureza de tutela cautelar, requer o rgo Ministerial, desde logo, a aplicao do artigo 273, 7, do Cdigo de Processo Civil.

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DOS PEDIDOS PRINCIPAIS Estando comprovado o ato de improbidade administrativa e a violao dos princpios que regem a Administrao Pblica preconizados na Magna Carta, requer o MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO ESPRITO SANTO: a) b) seja a presente autuada e processada na forma e no rito preconizado no art. 17 da Lei n 8.429/92; seja dispensado o pagamento de custas, emolumentos e outros encargos, desde logo, vista do disposto no artigo 18 da Lei n 7.347/85, aplicado subsidiariamente; c) sejam as intimaes do autor feitas pessoalmente, dado o disposto no artigo 236, 2, do CPC e no artigo 14 do Provimento n 14/99, de 08/03/99, da Corregedoria Geral da Justia do Estado do Esprito Santo, com a redao que lhe foi dada pelo Provimento n 15/99, de 14/04/99;

d) e)

sejam, formulados;

preliminarmente,

deferidos

os

pedidos

liminares

acima

seja o Municpio de Vitria e a Cmara Municipal de Vitria notificados, para, querendo, integrar a lide na qualidade de litisconsortes, devendo suprir as omisses e falhas da inicial e apresentar ou indicar os meios de prova de que disponha (artigo 17, 3, da Lei n 8.429/92);

f)

seja determinada a notificao do requerido para, querendo, oferecer manifestao por escrito, que poder ser instruda com documentos e justificaes, dentro do prazo de quinze dias, na forma prevista no 7 do artigo 17 da LIA;

g)

seja, aps, recebida a petio inicial, determinando-se a citao do requerido, j qualificado na exordial, para, querendo, contestar o presente pedido, no prazo de quinze dias, sob pena de revelia, permitindo-se ao Oficial de Justia utilizar-se da exceo prevista no art. 172, 2, do Cdigo de Processo Civil;

h)

seja, aps regular instruo, julgado procedente o presente pedido, condenando-se o requerido nas sanes civis previstas no art. 12, incisos I e

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III, pela prtica dos atos de improbidade descritos nos artigos 9, caput e inciso IV, e 11, caput, da Lei n 8.429/92;

i)

seja o requerido, tambm, condenado a restituir aos cofres pblicos municipais as quantias pagas indevidamente aos assessores que nenhum servio de interesse pblico prestaram, acrescidas de juros de mora, e corrigidas monetariamente, desde cada desembolso at a efetiva devoluo ao Errio14, devendo serem os valores devidamente liquidados por ocasio da restituio;

j)

aps o trnsito em julgado da sentena, sejam expedidos ofcios ao Tribunal Regional Eleitoral e ao Tribunal Superior Eleitoral, para o fim previsto no artigo 20 da Lei n 8.429/92. Requer, finalmente, provar o alegado por meio de todas as provas admitidas em nosso ordenamento jurdico, em especial a oral e a documental, pleiteando, desde j, a tomada do depoimento pessoal do requerido, a juntada dos documentos anexos que fazem parte do acervo probatrio coletado pela 8 Promotoria Cvel de Vitria e a apresentao do rol de testemunhas oportunamente. D causa o valor de R$1.000,00 (hum mil reais). Vitria, ES., 16 de maio de 2.008. MARCELO ZENKNER 8 PROMOTOR DE JUSTIA CVEL DE VITRIA

GUSTAVO SENNA MIRANDA 12 PROMOTOR DE JUSTIA CVEL DE VITRIA

14

O pedido aqui formulado de forma genrica, com base no artigo 286, inciso II, do CPC, eis que impossvel fixar, desde logo, o quantum da condenao, j que os pagamentos continuam se prolongando no tempo.