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2. Conceito e denominao
O assdio moral pode ser conceituado como uma conduta abusiva, de natureza psicolgica, que atenta contra a dignidade psquica do indivduo, de forma reiterada, tendo por efeito a sensao de excluso do ambiente e do convvio social. Este nosso conceito busca um sentido de generalidade, pois o assdio moral no um privilgio da relao de emprego, podendo ser praticado em qualquer ambiente onde haja uma coletividade, como, por exemplo, em escolas, comunidades eclesisticas, corporaes militares, entre outros. Na relao de trabalho subordinado, porm, este cerco recebe tons mais dramticos, por fora da prpria hipossuficincia de um dos seus sujeitos, em que a possibilidade de perda do posto de trabalho que lhe d a subsistncia faz com que o empregado acabe se submetendo aos mais terrveis caprichos e desvarios, no somente de seu empregador, mas at mesmo de seus prprios colegas de trabalho. Por isso mesmo, os autores que tm se debruado sobre a questo acabam sempre conceituando o fenmeno dentro do campo das relaes de trabalho. Neste sentido, Marie-France Hirigoyen entende o assdio moral como sendo toda e qualquer conduta abusiva manifestando-se sobretudo por comportamentos, palavras, atos, gestos, escritos que possam trazer dano personalidade, dignidade ou integridade fsica ou psquica de uma pessoa, por em perigo seu emprego ou degradar o ambiente de trabalho1. No mesmo diapaso, o conceito elaborado por Snia Aparecida Costa Mascaro Nascimento, que afirma que o assdio moral se caracteriza por ser uma conduta abusiva, de natureza psicolgica, que atenta contra a dignidade psquica, de forma repetitiva e prolongada, e que expe o trabalhador a situaes humilhantes e constrangedoras, capazes de causar ofensa personalidade, dignidade ou integridade psquica, e que tenha por efeito excluir a posio do empregado no
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HIRIGOYEN, Marie France. A violncia perversa do cotidiano. Traduo: Maria Helen Huhner. Rio de Janeiro: Bertrand Brasil, 2001, p. 65.
emprego ou deteriorar o ambiente de trabalho, durante a jornada de trabalho e no exerccio de suas funes2. Por fim, vale registrar que a expresso assdio moral , sem sombra de dvida, a mais conhecida. Todavia, a ttulo de informao, saliente-se que tal fenmeno tambm denominado como mobbing3 (Itlia, Alemanha e pases escandinavos), bullying (Inglaterra), harassment (Estados Unidos), harclement moral (Frana), ijime (Japo), psicoterror laboral ou acoso moral (em pases de lngua espanhola), terror psicolgico, tortura psicolgica ou humilhaes no trabalho (em pases de lngua portuguesa).
3. Importncia do tema
O tema do assdio moral se encontra na crista da onda. De fato, o enorme interesse despertado sobre o tema, na contemporaneidade, se revela na imensa quantidade de publicaes destinadas ao esclarecimento e estudo da matria. A prpria Organizao Internacional do Trabalho, em seus peridicos mais recentes, tem reservado grande espao para a anlise deste complexo fenmeno que pulula em diversos pases. Independentemente disso, vale salientar que a prpria preocupao mundial com o problema , por si s, um grande sinal de sua importncia, uma vez que mostra que a ateno dos juslaboralistas modernos no se resume ao contedo patrimonializado da relao trabalhista, mas sim a uma efetiva tutela dos interesses das pessoas envolvidas nesta eltrica relao jurdica.
NASCIMENTO, Snia A. C. Mascaro. Assdio moral no ambiente do trabalho. Revista LTr, So Paulo, v. 68, n. 08, p. 922-930, ago. 2004. 3 Vocbulo derivado do verbo to mob que significa cercar, assediar, agredir, atacar. Collana Mobbing uma experincia dirigida pelo pequisador alemo Herald Ege que rene obras de estudiosos do assdio moral e argumentos conexos ao fenmeno.
De fato, o assdio, seja sexual ou moral, uma conduta humana, como elemento caracterizador indispensvel da responsabilidade civil, que gera potencialmente danos, que podem ser tanto materializados, quanto extrapatrimoniais. O dano moral justamente este dano extrapatrimonial que pode ser gerado pelo assdio, ou seja, a violao de um direito da personalidade, causada pela conduta reprovvel ora analisada.
5. Classificao
Toda classificao varia de acordo com a viso metodolgica de cada autor. Todavia, no campo do assdio moral, possvel se visualizar trs modalidades bsicas, a saber o assdio moral vertical, horizontal ou misto. O assdio vertical aquele praticado entre sujeitos de diferentes nveis hierrquicos, envolvidos em uma relao jurdica de subordinao. Trata-se da modalidade mais comumente admitida de assdio moral, dada a desigualdade entre os sujeitos envolvidos. Quando praticado pelo hierarquicamente superior, com intuito de atingir o seu subordinado, denomina-se vertical descendente, em razo do sentido adotado pela conduta. Por sua vez, vertical ascendente ser, quando o hierarquicamente inferior agir com intuito de assediar o seu superior. Esta violncia de baixo para cima no to rara como se possa imaginar, a primeira vista. Como exemplos, podemos citar situaes em que algum designado para um cargo de confiana, sem a cincia de seus novos subordinados (que, muitas vezes, esperavam a promoo de um colega para tal posto). No servio pblico, em especial, em que os trabalhadores, em muitos casos, gozam de estabilidade no posto de trabalho, esta modalidade se d com maior freqncia do que na iniciativa privada. J o assdio horizontal aquele praticado entre sujeitos que estejam no mesmo nvel hierrquico, sem nenhuma relao de subordinao entre si. Frise-se que, assim como no vertical, a conduta assediadora pode ser exercida por uma ou mais pessoas contra um trabalhador ou um grupo destes, desde que, seja este grupo determinado ou determinvel, no se admitindo a indeterminabilidade subjetiva (exemplo: toda a coletividade). Afinal, a conduta hostil e excludente do assdio moral, diante de sua caracterstica danosa, ser sempre dirigida a um funcionrio especfico ou a um grupo determinado para atingir sua finalidade. J o assdio moral misto exige a presena de pelo menos trs sujeitos: o assediador vertical, o assediador horizontal e a vtima. Pode-se dizer que o assediado atingido por todos os lados, situao esta que, por certo, em condies normais, se torna insustentvel em tempo reduzido.
6. Elementos caracterizadores
Na falta de uma previso legal genrica sobre assdio moral no ordenamento jurdico brasileiro, uma adequada viso metodolgica da matria impe, para a fixao de claros limites para a sua caracterizao, o destrinchar do conceito doutrinrio propugnado, de forma a permitir uma efetiva compreenso do instituto. 4
Como conceituamos assdio moral como uma conduta abusiva, de natureza psicolgica, que atenta contra a dignidade psquica do indivduo, de forma reiterada, tendo por efeito a sensao de excluso do ambiente e do convvio social, podemos extrair quatro elementos, a saber: a) Conduta abusiva; b) Natureza psicolgica do atentado dignidade psquica do indivduo; c) Reiterao da Conduta; d) Finalidade de excluso. Alguns autores insistem em colocar a necessidade de um dano psquicoemocional como imprescindvel para a caracterizao do assdio moral. Embora no concordemos com tal concepo, faremos algumas breves observaes sobre a necessidade ou no de tal demonstrao.
sempre importante mencionar que a idia de assdio lembra cerco, o que, normalmente, no algo tpico ou espordico... Um ato isolado geralmente doutrinariamente, tal doena social. no tem o condo de caracterizar,
Na situao do assdio sexual, h, de fato, precedentes jurisprudenciais no Direito Comparado que entendem que se a conduta de conotao sexual do assediante se revestir de uma gravidade insupervel (como, por exemplo, em casos de contatos fsicos de intensa intimidade no aceitvel socialmente), possvel o afastamento deste requisito. Como nos informa, com sua autoridade peculiar, Alice Monteiro de Barros, o Tribunal do Reino Unido, no caso Bracebridge Engineering Ltd. x Darby, entendeu que um s incidente suficientemente grave para se aplicar lei contra discriminao sexual. A propsito, a legislao da Costa Rica assegura a possibilidade do assdio sexual configurar-se pela prtica de uma nica conduta, desde que seja grave.4 Apesar deste desprezo jurisprudencial por este requisito, a sua meno nos parece fundamental, uma vez que, salvo eventual divergncia fundamentada em direito positivo (em que valer o brocardo dura lex, sede lex), sintomtica a observao de que o afastamento deste requisito se d sempre como exceo. Isto no implica, por certo, que o dano decorrente de nico ato ofensivo no venha a ser reparado. O que se quer dizer que, em sntese, tal conduta danosa no deve ser tida como assdio moral.
BARROS, Alice Monteiro de. O assdio sexual no Direito do Trabalho Comparado in Genesis Revista de Direito do Trabalho, vol. 70, Curitiba, Genesis Editora, outubro/98, p. 503. Maiores informaes podem ser obtidas no minucioso artigo de Jane Aeberhard-Hodges (Womem Workers and the Courts in International Labour Review, v. 135, n. 5, 1996).
7. Casustica
Nossa atuao profissional tem nos permitido conhecer situaes de assdio moral nos mais diversos rinces do pas. Embora tenhamos, em nossos arquivos, cpias de sentenas e de outras peas processuais comprovadores dos fatos que a seguir sero relacionados, optamos por omitir as fontes, preservando a intimidade dos envolvidos. O elemento comum, porm, em todos os processos, que pululam em pontos diversos da jurisdio nacional, que a finalidade de excluso era apenas implicitamente reconhecida, pois todas se travestiam de campanhas motivacionais de alcance de metas empresariais. No estado da Bahia, por exemplo, em diversos processos judiciais, foi constatada a ocorrncia de uma campanha motivacional em que os empregados que no alcanavam a meta tinham de ficar, em um auditrio, posicionado nas ltimas cadeiras, sendo taxados de morceges, vampiros ou sanguessugas, pois estaria, supostamente, tirando o sangue da equipe, ao no alcanar a meta pretendida. Ainda no mesmo estado, o Ministrio Pblico do Trabalho ajuizou uma ao civil pblica em face de uma indstria local de bebidas, pois a conduta assediadora do seu gerente de vendas, em relao a seus colegas de trabalho chegou ao cmulo de queimar as ndegas de uma funcionria, que foi pasmem! oferecida como prmio aos vendedores que a atingissem determinada cota mensal de vendas ou a clientes que adquirissem os produtos da empresa.
NASCIMENTO, Snia A. C. Mascaro. Assdio moral no ambiente do trabalho. Revista LTr, So Paulo, v. 68, n. 08, p. 922-930, ago. 2004.
No estado de Sergipe, uma conhecida empresa fazia pequenos quadros dos seus vendedores menos produtivos, segurando um excremento de brinquedo, para destac-los como os funcionrios que foram uma m..., como consta no depoimento do prprio preposto da empresa reclamada. No estado de Santa Catarina, a brincadeira era mais ingnua... Os vendedores que no alcanassem a meta deveriam danar a conhecida cano Na Boquinha da Garrafa perante todos os seus colegas... Em So Paulo, a exposio ao ridculo, em determinada empresa, variava entre desfilar de saias (para os vendedores do sexo masculino) at mesmo se submeter brincadeira (brincadeira s tem graa quando todos se divertem...) do corredor polons (todos os vendedores se posicionavam em duas filas e as vtimas passavam correndo entre eles, sob pauladas...) Definitivamente, no h limites para a criatividade humana quando quer violentar direitos...
preciso ter em mente, portanto, que o assdio , em qualquer uma de suas espcies, uma ofensa para a vtima, na sua dignidade como pessoa.
CALVO, Maria del Mar Serna. Acoso Sexual en las relaciones laborales in Relasur Revista de Relaciones Laborales em America Latina Cono Sur, n. 2, Espaa, OIT/Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, s/d.., p. 34
A frmula encontrada pelo ordenamento jurdico para reparar tal dano foi possibilidade jurdica de estipulao de uma compensao, no necessariamente pecuniria (apesar de ser, frequentemente, a mais adotada), para tentar amenizar a dor sofrida pela vtima. Esta sano pelo dano moral poder, inclusive, consistir em uma retratao ou desagravo pblicos, o que, de certa forma, tambm compensa a dor sentida pela vtima. Assim sendo, a reparao civil por danos morais constantemente invocada quando se fala em assdio moral, havendo, inclusive, quem denuncie a existncia de uma indstria de milionrias indenizaes por danos morais. Vale destacar, porm, que o pleito poder versar tanto pelo dano moral, quanto o material, com fundamento em violao do direito intimidade, assegurado no art. 5, X, da Constituio Federal de 19887. Destacamos o subtpico do dano moral em relao aos itens anteriores, pelo fato de que o mesmo pode decorrer no somente do assdio moral em si, mas tambm das eventuais represlias perpetradas pela recusa da vtima (tais como recusa de promoes, transferncias de funo ou local de trabalho, despedida etc.), o que ainda mais agravado quando, em que pese ser denunciada a conduta indesejada e reiterada de natureza psicolgica, no so adotadas, em troca, quaisquer medidas, durante a vigncia da relao de direito material, contra o ofensor.
Alice Monteiro de Barros destaca que uma hiptese de dano material ou patrimonial, decorrente do assdio, seria a impossibilidade de permanecer a trabalhadora no emprego ou de conseguir outro em razo de m reputao conseqente ao assdio. (BARROS, Alice Monteiro de, ob. cit., p. 510).
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do empregado assediador, independentemente da responsabilidade patrimonial da empresa8. Esta uma medida das mais louvveis, uma vez que o efetivo violador da moralidade mdia foi o empregado, e no diretamente a empresa empregadora. Todavia, tal disciplina muitas vezes impossibilita a efetiva reparao dos danos, por falta de condies financeiras do agente assediante. No Brasil, a sistemtica do direito positivo trouxe previso de responsabilidade civil objetiva do empregador pelos atos dos seus prepostos, independentemente e sem prejuzo da possibilidade de responsabilizao direta do agente causador do dano, conforme verificaremos em tpico posterior, em que esmiuaremos a matria. Todavia, isto no exclui, a possibilidade de uma ao prpria, ainda que regressiva, do empregador contra o empregado assediante/assediador, para ressarcimento dos gastos que teve pelo ato imputvel a este empregado. Acreditamos que possvel, inclusive, a denunciao da lide do empregado assediante, na ao ajuizada pelo empregado assediado contra a empresa, de forma a verificar especificamente a delimitao de responsabilidades pelo ato discutido em juzo. Este nosso posicionamento, inclusive, nos parece respaldado pela previso do 1 do art.462 consolidado que traz a regra geral sobre a possibilidade de descontos no salrio do trabalhador (Ao empregador vedado efetuar qualquer desconto nos salrios do empregado, salvo quando este resultar de adiantamentos, de dispositivos de lei ou de contrato coletivo.) que expressamente preceitua: Em caso de dano causado pelo empregado, o desconto ser lcito, desde que esta possibilidade tenha sido acordada ou na ocorrncia de dolo do empregado. No se deve erigir a grau absoluto a responsabilidade objetiva do empregador quanto ao assdio praticado nas relaes de trabalho por seus agentes ou prepostos, pois isto seria instituir um enorme risco atividade empresarial, estimulando uma verdadeira febre de indenizaes, sem responsabilizar os autores diretos dos atos considerados ilcitos, sob a perspectiva da dignidade psquica. Estas idias sero trabalhadas em tpico posterior.
Na hiptese de o assdio sexual por chantagem ser praticado por prepostos (gerente, supervisor etc.) do empregador, a legislao de alguns pases (Austrlia, Canad, EUA, Reino Unido e Nova Zelndia) considera este ltimo responsvel solidrio, por ter delegado poderes para aquele tomar decises que afetem a situao do empregado no ambiente de trabalho, com efeitos tangveis. (Barros, Alice Monteiro de, O assdio sexual no Direito do Trabalho Comparado in Genesis Revista de Direito do Trabalho, vol. 70, Curitiba, Genesis Editora, outubro/98, p. 509).
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O assdio prejudica tambm, e de vrios modos, a empresa empregadora, ocasionando absentesmo, queda de produtividade e substituio de pessoal, alm da possibilidade concreta de responsabilizao patrimonial em condenaes judiciais por danos morais e materiais por fora dos atos de seus empregados (assediadores).
c) Rotatividade da mo-de-obra Chegando situao limite dramtico de impossibilidade da continuidade do vnculo empregatcio, mais uma conseqncia pecuniria terrvel surgir para o empregador. De fato, alm do pagamento das verbas rescisrias devidas pela extino do vnculo empregatcio (o que, segundo os apstolos do combate ao denunciado custo Brasil, j um valor elevado para a maioria dos pequenos e mdios empresrios), o trabalho decorrente da rotatividade da mo-de-obra tambm gera custos. Com efeito, ter que treinar novos trabalhadores para a funo outrora exercida pelo empregado assediado afastado gerar um custo financeiro no previsto, originalmente, na programao oramentria de qualquer empresa. Alm disso, uma grande rotatividade da mo-de-obra gera insegurana dentro da organizao (notadamente para aqueles que desconhecem os fatos geradores desta dispensa), pelo temor de dispensas em massa, o que afeta tambm a produtividade, como tpico anterior. Como se isto no bastasse, vale lembrar que esta rotatividade no ocorre somente em funo de extines de vnculos empregatcios, mas tambm em funo de transferncias de local de trabalho ocorridas para evitar novos contatos entre assediante e assediadas no ambiente laboral.
Responsabilidade civil. Acidente do trabalho. Empregador. Perda do olho esquerdo. Brincadeira de estilingue durante o almoo. Pensionamento. Dano moral. 1) Ato ilicito: Empregado atingido no olho esquerdo, durante o horrio do almoo no estabelecimento industrial, por bucha de papelo atirada com estilingue feito com a borracha de luva. Perda da viso do olho esquerdo. 2) Culpa da empresa demandada: Presena da culpa da empresa requerida in vigilando (Falta de controle dos funcionrios a sua disposio) e in omittendo (Omisso nos cuidados devidos). 3) Culpa concorrente da vtima: No reconhecimento da culpa concorrente da vtima no caso concreto. 4) Pensionamento: Reduo da capacidade laborativa caracterizada pela necessidade de dispendio de maior esforo, em funo da viso monocular (art. 1.539 do CC). Fixao do percentual da penso com base na percia do DMJ (30%) a incidir sobre a remunerao do empregado acidentado na data da ocorrncia do acidente. Reduo do valor arbitrado na sentena. 5) Dano moral: Caracterizao do dano moral pela grave ofensa a integridade fsica do empregado acidentado. Manuteno do valor da indenizao arbitrado na sentena, que abrangeu os danos morais e estticos. Sentena de procedncia modificada. Apelao
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Todavia, essa responsabilizao civil do empregador, de forma objetiva, pode ensejar quem sustente que isso poderia estimular conluios entre o empregado e a vtima, com o intuito de lesionar o empregador. Se a tentao para o mal uma marca humana, o Direito no deve se quedar inerte diante de tal condio. E demonstraremos isso nos prximos dois tpicos. a) Responsabilidade civil do empregado em face do empregador. A redao do art. 934 do Cdigo Civil brasileiro de 2002 (art. 1.524, CC-16) enseja o direito de regresso daquele que ressarciu o dano causado por outrem10. No campo das relaes de trabalho, contudo, o dispositivo deve ser interpretado em consonncia com o j mencionado art. 462 da Consolidao das Leis do Trabalho, que dispe, in verbis: Art. 462. Ao empregador vedado efetuar qualquer desconto nos salrios do empregado, salvo quando este resultar de adiantamentos, de dispositivos de lei ou de contrato coletivo. 1 Em caso de dano causado pelo empregado, o desconto ser lcito, desde que esta possibilidade tenha sido acordada ou na ocorrncia de dolo do empregado. Assim, para que o empregador possa descontar valores referentes a danos causados culposamente pelo empregado, ser necessria a pactuao especfica, seja prvia, seja quando da ocorrncia do evento danoso, o que dispensvel, por medida da mais lidima justia, no caso de dolo, o que evidente no caso de assdio moral. Da mesma forma, o elemento anmico dever ser comprovado pelo empregador, evitando abusos que importariam na transferncia do risco da atividade econmica para o empregado. Mais importante, porm, o fato de que essa regra compatibiliza o carter tuitivo que deve disciplinar toda norma trabalhista com a rgida regra de direito de que a ningum se deve lesar, no se chancelando, pela via estatal, a irresponsabilidade de trabalhadores, enquanto cidados, pelos atos danosos eventualmente praticados. E se o dano causado pelo empregado seja justamente o resultado patrimonial de um ato, praticado por ele, lesando direitos de terceiros, que o empregador teve de responder objetivamente? o que enfrentaremos no prximo tpico. b) O litisconsrcio facultativo e a denunciao da lide. Se decorre da novel regra legal que o empregador responde objetivamente pelos danos causados pelo empregado, no h bice para que a pretenso
parcialmente provida. (Tribunal de Justia do RS, Apelao Cvel n. 70003335924, Nona Cmara Cvel, Relator: Des. Paulo de Tarso Vieira Sanseverino, julgado em 12.12.01) 10 Art. 934. Aquele que ressarcir o dano causado por outrem pode reaver o que houver pago daquele por quem pagou, salvo se o causador do dano for descendente seu, absoluta ou relativamente incapaz.
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indenizatria seja direcionada em face do empregado, fulcrada na idia de responsabilidade civil subjetiva, ou, melhor ainda, diretamente contra os dois sujeitos, propugnando por uma soluo integral da lide. Trata-se de medida de economia processual, pois permite verificar, desde j, todos os campos de responsabilizao em uma nica lide, evitando sentenas contraditrias. E se a pretenso for deduzida somente contra o empregador, caberia a interveno de terceiro conhecida por denunciao da lide? A denunciao da lide, conforme ensina Manoel Antonio Teixeira Filho, traduz a ao incidental, ajuizada pelo autor ou pelo ru, em carter obrigatrio, perante terceiro, com o objetivo de fazer com que este seja condenado a ressarcir os prejuzos que o denunciante vier a sofrer, em decorrncia da sentena, pela evico, ou para evitar posterior exerccio da ao regressiva, que lhe assegura a norma legal ou disposio do contrato11. Esta forma de interveno de terceiros est prevista no art. 70 do vigente Cdigo de Processo Civil brasileiro, que dispe, in verbis: Art. 70 A denunciao da lide obrigatria: I ao alienante, na ao em que terceiro reivindica a coisa, cujo domnio foi transferido parte, a fim de que esta possa exercer o direito que da evico Ihe resulta; II ao proprietrio ou ao possuidor indireto quando, por fora de obrigao ou direito, em casos como o do usufruturio, do credor pignoratcio, do locatrio, o ru, citado em nome prprio, exera a posse direta da coisa demandada; III quele que estiver obrigado, pela lei ou pelo contrato, a indenizar, em ao regressiva, o prejuzo do que perder a demanda. As duas primeiras previses no interessam, por certo, ao campo das relaes de trabalho, uma vez que muito pouco provvel que o direito material discutido em um processo de tal natureza se refira aos temas ali tratados. Todavia, a terceira hiptese (obrigao, pela lei ou pelo contrato, de indenizar, em ao regressiva, o prejuzo do que perder a demanda) pode ser perfeitamente aplicvel em um litgio dessa natureza. Imagine-se, por exemplo, que o empregador esteja sendo acionado, sob a alegao de que uma empregada tenha sido assediada sexual ou moralmente por um colega de trabalho12. Em funo dos danos materiais e morais causados por tal empregado, na sua atividade laboral, deve a empresa empregadora responder objetivamente, se provados todos os trs elementos indispensveis para a caracterizao da responsabilidade civil, sem quebra do nexo causal. Nesse caso, baseando-se no j mencionado art. 462 da Consolidao das Leis do Trabalho, plenamente cabvel a responsabilizao regressiva do empregado.
TEIXEIRA FILHO, Manoel Antonio. Litisconsrcio, Assistncia e Interveno de Terceiros no Processo do Trabalho, 2 ed. So Paulo: LTr, 1993, p. 196. 12 Sobre o tema, confira-se PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Assdio Sexual na Relao de Emprego. So Paulo: LTr, 2001.
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Por que no faz-la nos mesmos autos da ao principal? Poder-se-ia argumentar que isso faria demorar o ressarcimento da vtima, por ser gerada uma nova lide entre dois sujeitos, no tendo ela interesse jurdico em discutir a culpa, pela previso legal de responsabilizao objetiva. Essa no nos parece, porm, a melhor soluo. Imagine, por exemplo, que no seja deferida a denunciao da lide, sob tal fundamento muito comum, inclusive, em aes de responsabilidade civil do Estado mas, na ao regressiva, o suposto assediador nega a autoria e materialidade do fato. Haveria, sem sombra de dvida, a possibilidade jurdica de sentenas contraditrias, que desprestigiariam a atividade jurisdicional. Assim sendo, consideramos no somente possvel formao do litisconsrcio passivo, mas principalmente recomendvel o eventual deferimento da denunciao da lide, garantindo-se, assim, uma resoluo integral da demanda, possibilitando uma maior celeridade na efetiva soluo do litgio e uma economia processual no sentido macro da expresso. At mesmo se tal ao foi ajuizada na Justia do Trabalho, no haver motivo razovel para se afastar a interveno de terceiros, pois a regra de competncia material do art. 114 da Constituio Federal de 1988 estar sendo estritamente observada, uma vez que teremos, sempre, demandas entre trabalhadores e empregadores (no exemplo dado, empregada assediada X empregadora responsabilizada e empregadora responsabilizada X empregado assediador). c) Responsabilidade civil do empregador por dano ao empregado. Uma questo interessante sobre o tema da Responsabilidade civil nas relaes de trabalho se refere no aos danos causados pelo empregado, mas sim aos danos causados ao empregado. Trata-se de uma diferena relevante. No primeiro caso, como visto, o sistema positivado adotou a teoria da responsabilidade civil objetiva. No segundo, porm, no h uma norma expressa a disciplinar o problema, pelo que a resposta deve ser encontrada dentro do sistema normativo. E, sendo assim, a resposta depender das circunstncias em que esse dano for causado. Se esse dano decorrer de ato de outro empregado, a responsabilizao, como j explicitado, ser objetiva, cabendo ao regressiva contra o agente, nos casos de dolo ou culpa. E se o dano, porm, for causado por um terceiro, ainda que no ambiente de trabalho? No temos dvida em afirmar que, na regra geral, a responsabilidade civil continua a ser subjetiva. E isso somente quando no houver a quebra do nexo causal! Exemplifiquemos, para que nos tornemos mais claros. 16
Imagine-se, por exemplo, que um cliente do empregador, ao manobrar seu prprio carro, colida com o carro estacionado do empregado, no estacionamento da empresa. bvio que esse dano patrimonial no deve ser exigido do empregador, ainda que o trabalhador esteja em seu horrio de trabalho, disposio da empresa, pois, nesse caso, o ato imputvel somente ao cliente. Diferente a situao em que o prprio empregador colide o seu carro com o automvel do empregado, nas mesmas circunstncias. Nesse caso, embora razoavelmente fcil de provar, o elemento anmico (dolo ou culpa) deve ser demonstrado em juzo. Com isso, queremos dizer que a responsabilidade civil do empregador por danos causados ao empregado ser sempre subjetiva? No foi isso que dissemos. Em verdade, acreditamos que, em condies normais, a responsabilidade civil, nesses casos, , sim, subjetiva, salvo alguma previso legal especfica de objetivao da responsabilidade, como a do Estado ou decorrente de ato de empregado. Todavia, no podemos descurar da nova regra da parte final do pargrafo nico do art. 927 do CC-2002, que estabelece uma responsabilidade civil objetiva, quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem. A regra parece ser feita sob medida para relaes empregatcias, pois, como j exposto, o empregador que deve assumir os riscos da atividade econmica. lgico que o risco a que se refere disposio celetista o risco/proveito, ou seja, a potencial runa pelo insucesso da atividade econmica com que se pretendeu obter lucro. Mas e quando essa prpria atividade econmica pode, por si s, gerar um risco maior de dano aos direitos do empregado? A, sim, como uma situao supostamente excepcional, possvel, sim, responsabilizar objetivamente o empregador. Note-se, inclusive, que, por fora de normas regulamentares, h uma srie de atividades lcitas que so consideradas de risco para a higidez fsica dos trabalhadores, parecendo-nos despiciendo imaginar que, provados os trs elementos essenciais para a responsabilidade civil e ausente qualquer excludente de responsabilidade ainda tenha o empregado lesionado de provar a culpa do empregador, quando aquele dano j era potencialmente esperado... O raciocnio, aqui desenvolvido genericamente, pode ser aplicado, mutatis mutandi, para o assdio moral, a depender da atividade exercida pelo empregador.
9. Combate
Apenas a ttulo de arremate, fica a pergunta que no quer calar: como combater o assdio moral? A melhor forma, respondemos ns, somente pode ser uma: preveno. Sem sombra de dvida, melhor prevenir do que remediar. 17
Esta mxima, fruto da sabedoria popular, perfeitamente adequada para o problema do assdio moral. O ideal que haja uma poltica pblica e/ou privada de combate ao assdio moral, poltica esta de carter, obviamente, preventivo, o que evitar, por certo, muita dor de cabea de empregadores e trabalhadores. A importncia da atividade de preveno evidente, no somente pelas altas quantias arbitradas comumente a ttulo de indenizaes por danos morais e materiais decorrentes do assdio moral, mas tambm pelo fato de o prprio tempo despendido, bem como o pessoal dedicado investigao de condutas j tornadas pblicas, terem um valor econmico no desprezvel, sendo conveniente adotar medidas de precauo. O mais importante a destacar, porm, no que toca atividade de preveno ao assdio moral, no exclusivamente em relao ao vnculo trabalhista, que ela passa necessariamente por dois enfoques bsicos, a saber, educao e fiscalizao. No que diz respeito educao, a organizao de campanhas esclarecedoras seja por organismos pblicos, seja por entidades no-governamentais, uma iniciativa extremamente vlida na preveno desta doena social. De fato, a informao prvia evidencia que determinados comportamentos, s vezes comuns em certos meios sociais como, por exemplo, certas liberdades no trato entre amigos no podem ser tolerados no ambiente de trabalho. Esta atividade de educao possibilita, tambm, o afastamento de eventuais alegaes dos assediadores de desconhecimento s restries da conduta adotada, o que um aspecto de grande relevncia. O exerccio diuturno da liberdade, por incrvel que parea, deve ser ensinado, pois o convvio social , em ltima anlise, como j observado, a disciplina das restries liberdade individual. Exemplificando de forma simplista, mas didtica, as regras de comportamento social em um campo de nudismo so e devem ser obviamente diferentes das regras a ser adotadas em um convento ou em uma academia de ginstica (para utilizar paradigmas bem distintos). J a atividade de fiscalizao deve ser exercida pelo empregador diretamente (ainda que, subjetivamente, possa ser feita pelo Estado), uma vez que implica necessariamente em uma atuao mais efetiva na prpria relao de direito material. Como o assdio moral deteriora o relacionamento entre as pessoas e a imagem da empresa e dos protagonistas do caso, comprometendo a atividade empresarial (o que afeta a produo, custos, vendas, despesas etc), no h a menor sombra plida de dvida de que o interesse primordial do combate ao assdio do prprio empregador, sendo, inclusive, uma prerrogativa do seu poder de direo. No desenvolvimento da fiscalizao do assdio, a prpria vtima pode ter um papel ativo, na advertncia (e por que no dizer? confronto) ao assediador de que determinadas atitudes no so bem recebidas no caso concreto. As atividades de fiscalizao, porm, podem ser atribudas, inclusive, aos prepostos da empresa. Recomendamos, porm, que esta atividade de fiscalizao no seja exercida por um nico preposto, pela circunstncia bvia de que este indivduo pode ser, 18
eventualmente, o prprio agente violador da liberdade e dignidade dos demais empregados, o que lhe retiraria a iseno de nimo para atuar como fiscal do empregador.
11. Referncias
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Professor Titular de Direito Processual do Trabalho da Universidade Salvador UNIFACS. Professor Adjunto da Faculdade de Direito da UFBA Universidade Federal da Bahia. Mestre e Doutor em Direito do Trabalho pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo. Membro da Academia Nacional de Direito do Trabalho e da Academia de Letras Jurdicas da Bahia. Juiz Titular da 1 Vara do Trabalho de Salvador (Tribunal Regional do Trabalho da Quinta Regio).
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