INTRODUCCION El derecho surge de la necesidad de regular la conducta social del hombre, cuya actividad en la antigedad se circunscriba a un espacio geogrfico

ms o menos reducido. Aunque desde tiempos remotos existi, cada da es ms frecuente, debido a la facilidad e incremento de las comunicaciones y al intercambio de personas y bienes entre los Estados, que una relacin jurdica tenga puntos de conexin o de contacto con diversas legislaciones, ya sea porque las partes estn domiciliadas en diferentes territorios, posean diversa nacionalidad, hayan realizado el acto jurdico en un lugar para cumplirse en otro, etc. En estos casos, al surgir un litigio es difcil determinar qu juez lo va a conocer y resolver con fuerza vinculativa, y qu normas jurdicas se van aplicar para dirimirlo. Se han hecho grandes esfuerzos a lo largo de la historia para solucionar estos problemas, que entre otros, actualmente son objeto de estudios del llamado derecho internacional privado. De ah que la importancia de la materia y la justificacin de su enorme desarrollo radique en que en nuestro poca las distancias han dejado de ser un obstculo para el ser humano, y que por lo tanto, sus actos con relevancia jurdica, pueden interesar, a un mismo tiempo, a varias legislaciones de nuestra fraccionada comunidad internacional. Las clases y el nmero de las fuentes del derecho, dependen del carcter y del grado de desarrollo y organizacin de cada comunidad, y del sistema jurdico

que posea. Por lo que el problema de las fuentes del DI, reside en la falta de organizacin de la comunidad internacional. La expresin fuentes del derecho se encuentra limitada a los mtodos de las normas jurdicas, que son reglas generales y permanentes capaces de ser aplicadas, repetidamente, sin lmite alguno. Este criterio da lugar a conflictos especiales en relacin con el sistema jurdico internacional, pues el DI tambin contiene reglas de carcter general y permanente que, sin embargo, tienen validez slo en relacin con determinados Estados. Esto ocurre con las normas establecidas por los tratados y con las que constituyen una costumbre. Por lo que hay que determinar la existencia y aplicabilidad delas normas internacionales tomando en cuenta el carcter cambiante del DI. Deben de existir pruebas sobre la aplicabilidad de normas que hayan sido determinadas en el pasado, y el rgano que decide no puede aplicar una regla propuesta unilateralmente por un Estado, tiene que examinar las fuentes establecidas por el DI. Como en las dems ramas del derecho, tambin en el DI, es preciso sealar entre las fuentes materiales y formales. 1. Las fuentes materiales son: los factores que provocan la aparicin de las Estos pueden ser de carcter tico,

normas y determinan su contenido.

religioso, o impuestos por el uso o tradicin, etc. La aceptacin de esta clase de fuentes se relaciona con el problema de la validez del DI. 2. Las fuentes formales son: aquellas que tienen un contenido obligatorio

per se, y una naturaleza jurdica.3Estas han sido enumeradas en dos tratadosleyes, a saber: en el artculo sptimo del Convenio 12 firmado en la Haya en 1907,4 y luego en el artculo 38-1 del Estatuto de la Corte Permanente de Justicia Internacional (CPJI), y de la Corte Internacional de Justicia.

INDICE

L AS FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL

PRIVADO

I.

IMPORTANCIA DEL TEMA El estudio de las fuentes del derecho es un tema materia de estudio de la

teora general del derecho, sin embargo, existen propiamente, fuentes del derecho internacional privado. Su importancia radica que en el campo jurdico internacional parecamos la inexistencia de un tribunal supranacional que se encargue de determinar el derecho aplicable ante las diferentes controversias surgidas por las relaciones privadas internacionales. Este hechos, se debe a la naturaleza propia de las relaciones jurdicas que regula el DIP, que son relaciones jurdicas de naturaleza privada, donde el estado no intervine y estas se regulan segn los intereses de las partes. Ante esta situacin, las partes tienes para escoger dos caminos:

 Que la controversia se resuelva en una de las jurisdicciones de las partes. Que la controversia sea resuelta ante una jurisdiccin ad-hoc o especial, los llamados tribunales de arbitraje. Para cada Cesar Delgado Barreto, el estudio de la fuente del DIP radica en que estos coadyuvan a colegir e identificar, a partir de modos de produccin jurdica aceptados y reconocidos, que normas pueden resultar validad para el operador del derecho al momento de resolver las controversias privadas internacionales. Por lo tanto, los actuales esfuerzos de unificacin y armonizacin del derecho material estn articulados a las corrientes multilaterales y universales del DIP, como lo es el foro de la conferencia de la haya de DIP, donde el Per por decreto supremo N004-2001-RE del 18 de enero del 2001, ratific el estatuto de la conferencia de la haya de derecho internacional privado, la cual tiene como objetico trabajar en la unificacin progresiva de las reglas del DIP.1 Tiene como importancia resolver los supuestos de hecho en los cuales aparece un elemento extranjero, Francia agreg a este objeto, y con ella todos los pases del Derecho Romnico, la nacionalidad y el Derecho de los extranjeros, involucrando las relaciones que pudieran afectar el Derecho Privado a base de la conexin con el extranjero. Se concluye de aqu que el Derecho Internacional Privado tiene importancia porque seala, de dos o ms

LLACSAHUANGA CHAVEZ RICHARD, Derecho Internacional Privado, Agosto Del 2008

ordenamientos jurdicos distintos, cul de ellos es el que se debe aplicar para resolver el asunto que se hubiera planteado.2 El Derecho Internacional Privado nace como necesidad de regular las relaciones jurdicas de individuos en las que se transponen las fronteras, pero, por qu existe la multiplicidad de leyes o sistemas jurdicos? La respuesta a este cuestionamiento es que se da por la existencia de igual nmero de Estados soberanos, cada uno con un sistema jurdico diverso en cuanto a su contenido y alcance por las diferencias existentes entre su tipo de estado, forma de gobierno y poltica econmica manifestada al exterior. El derecho internacional privado surge en funcin de distintos factores, a saber, poltico, jurdico, econmico y sociolgico, de los cuales los ms evidentes son el jurdico y el econmico. Es a partir de estos factores que el Derecho Internacional Privado encuentra su razn y existencia, al concurrir factores polticos y jurdicos condicionantes de diversos ordenes jurdicos distintos en cuanto a contenido y alcance, y la relacin de personas por factores econmicos y sociolgicos surge la necesidad de determinar la solucin que habr de darse a los posibles conflictos surgidos de las relaciones privadas internacionales3.
a)

Factores polticos. Es la lucha por el poder la que determin la divisin territorial del mundo, base sobre la cual se sustenta la diversidad de sistemas jurdicos, simultneamente el Derecho Internacional Privado

MANUEL J. SIERRA, Tratado de Derecho Internacional Pblico, 4 edicin, Porra, S.A., Mxico, 1963. 3 FERNNDEZ Rozas y Snchez Lorenzo, Jos Carlos y Sixto Snchez Lorenzo. Derecho Internacional Privado. 2 edicin, Editorial Civitas, Madrid, 2002. Pg. 31.

moderno es elaborado, en el marco de una cooperacin internacional a fin de regular las relaciones privadas internacionales.

b)

Factores jurdicos. Derivados precisamente de los factores polticos, bastante claros, se presentan como factores para la existencia de Derecho Internacional Privado, derivado por la diversidad de sistemas jurdicos en el mundo, debido a la afectacin o posible afectacin que tiene una relacin concreta por la conexin con dos o ms sistemas jurdicos.

c)

Factores econmicos. La actual realidad econmica mundial establece una interdependencia y globalizacin de la economa, los pases no estn aislados en el mundo, por ende, tampoco las personas que en sus territorios habitan, el comercio internacional es factor determinante para buscar la adecuada regulacin a las relaciones privadas internacionales y los conflictos derivados de las mismas. Este fenmeno es de magnitud compleja, pues tambin estn incluidos los procesos de integracin econmicos.

d)

Factores sociolgicos. Referidos en cuanto al conflicto de leyes, se basan los movimientos migratorios, la movilidad de las personas de un pas a otro en funcin de factores diversos que pueden ir desde motivos de recreo hasta necesidades econmicas, ocasionados, estos ltimos, por

factores de oferta y demanda del mercado laboral internacional, as Mxico tiene una gran oferta de mano de obra que tiene como destino la demanda de mano de obra en Estados Unidos de Amrica. Estos movimientos demogrficos temporales o permanentes tienen

repercusiones en el Derecho Internacional Privado, en tanto, durante estos desplazamientos entablen relaciones privadas con carcter internacional que puedan ser afectadas por dos o ms sistemas jurdicos de igual nmero de pases. Derecho Internacional Privado es resolver la convergencia de leyes, por medio de normas de conflicto a travs de las cuales se determina la ley aplicable a un caso concreto, en el que exista vigencia simultanea de dos o ms ordenes jurdicos; tal solucin se refiere a la determinacin de un sistema jurdico aplicable a una relacin privada internacional, aunque existen diferentes puntos de vista en la doctrina en cuanto a la naturaleza de tal relacin, algunos doctrinarios marcan como misin del derecho internacional privado la determinacin de un sistema jurdico para la solucin de fondo de una relacin jurdica dada, y otros determinan que la relacin no es jurdica aun, sino ms bien humana o real debido a que no ha sido afectada por ninguno de estos sistemas jurdicos y slo cuando se realice la calificacin se podr determinar la naturaleza de esa relacin la que resultar de calificar a esta relacin de jurdica o no jurdica. Es decir, en este caso la solucin a la convergencia de leyes se har mediante normas de conflicto cuyo carcter es adjetivo, la nica misin de estas es sealar cul es la norma que resolver el fondo del asunto.4
4

MONROY Cabra, Marco Gerardo. Tratado de Derecho Internacional Privado; 3 edicin aumentada; Editorial Temis, Colombia, 1983. Pg. 5.

I.I

CONCEPTO DE FUENTE DEL DERECHO Etimolgicamente la palabra fuente deriva de la expresin latina FONS o

FONTIS, que es la clsica alusin al manantial de agua que brota de la tierra, una metfora que en el mbito del derecho se usa en alusin del origen de las normas jurdicas. Fuente del Derecho es el conjunto de normas que integran el ordenamiento jurdico y que son aplicadas a los supuestos concretos que se verifican en los sectores sociales, jurdicamente relevantes. Es cualquier hecho o acto jurdico al que las normas sobre la produccin jurdica vinculan a la creacin del derecho, y estn destinadas a operar en el mbito del ordenamiento de que se trate. Es as que para el jurista Ezequiel Ramrez Novoa, nos establece que fuentes del derecho Internacional Privado son los actos jurdicos celebrados entre los Estados, las manifestaciones reiteradas de actos aceptados por la comunidad internacional, la doctrina inspirada por consagrados estudios de las relaciones internacionales y la jurisprudencia de las doctrinas internacionales. Por otro lado el Jurista Marcial Rubio Correa, establece en cuanto al tema abordado que: En su expresin ms simplificada, fuente formal de Derecho es aquel procedimiento a travs del cual se produce, vlidamente normas jurdicas que adquieren el rasgo de obligatoriedad propio del derecho y, por lo tanto, la caracterstica de ser impuestas legtimamente a las personas mediante los instrumentos de coaccin del Estado.

Sin embargo el grupo establece que dicha definicin es limitada, pues la definicin establecida por el jurista en mencin, solo establece la doctrina el concepto de fuente formal, dejando a un lado lo que son las fuentes materiales que son tambin igual de importantes que las formales, igual de creadoras de normas jurdicas. Las fuentes del Derecho son los actos o hechos de los que deriva la creacin, modificacin o extincin de normas jurdicas. A veces, tambin, se entiende por tales a los rganos de los cuales emanan las normas que componen el ordenamiento jurdico (conocidos como rganos normativos o con facultades normativas), y a los factores histricos que inciden en la creacin del derecho. De lo anterior se desprenden, respectivamente, las nociones de fuentes del derecho en sentido material (fuentes materiales) y fuentes del derecho en sentido formal o (fuentes formales). De tal manera que el grupo en conclusin establece que las fuentes del derecho son los modos de produccin jurdica de los preceptos que van a regular las conductas o situaciones de hecho, por lo que, en lo que se refiere a las fuentes del Derecho Internacional Privado, englobaramos como fuentes del derecho a la costumbre, la ley, la jurisprudencia de los tribunales, al doctrina de los juristas, as como los tratados o convenciones internacionales, los principios generales del derecho y las normas derivadas de la autonoma de la voluntad de los particulares en el comercio jurdico internacional. La expresin fuentes del derecho se encuentran limitada a los mtodos de creacin de las normas jurdicas, que son reglas generales y permanentes capaces de ser aplicables, repetidamente, sin lmite alguno. Este criterio da lugar a conflictos especiales en relacin con el sistema jurdico internacional, pues el derecho internacional privado tambin contiene reglas de carcter

general y permanentemente que, sin embargo tienen validez slo en relacin con determinados Estados. Esto ocurre son las normas establecidas por los tratados y con las que constituyen una costumbre. Por lo que hay que determinar la existencia y aplicabilidad de las normas internacionales tomando en cuenta el carcter cambiante del derecho internacional privado. Deben de existir pruebas sobre la aplicabilidad de normas que hayan sido determinadas en el pasado, y el rgano que decide no puede aplicar automticamente una regla propuesta unilateralmente por un Estado, tiene que examinar las fuentes establecidas por el Derecho Internacional Privado. Como en las dems ramas del derecho, tambin en el Derecho Internacional, es preciso distinguir entre las fuentes materiales y formales.

Fuentes Materiales: Son los factores que provocan la aparicin de las normas y determinan su contenido. Estos pueden ser de carcter tico, religioso, o impuestos por el uso o tradicin, etc. La aceptacin de esta clase de fuentes se relaciona con el problema de la validez de Derecho Internacional.

Fuentes Formales: Son aquellas que tienen un contenido obligatorio per se, y una naturaleza jurdica. Estas han sido enumerados en dos tratados - leyes, a saber; y luego en el artculo 38 -1 del Estatuto de la Corte Permanente de Justicia Internacional, y de la Corte Internacional de Justicia.

II.

CONCEPTO DE LAS FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Actualmente en la doctrina, se destacan dos concepciones diferentes en

cuanto a las fuentes del derecho Internacional Privado:

DOCTRINA POSITIVISTA: Segn esta doctrina, sustentada por Anzilotti

la nica fuente del DI es el acuerdo de voluntades, ya sea bajo la forma expresa, como es el caso de los tratados internacionales y en forma tctica, en cuyo caso nos encontramos en presencia de las costumbre.

DOCTRINA OBJETIVISTA: En lo referente a las fuentes del derecho de

gente, la concepcin objetivista, se apoya esencialmente sobre la distincin entre las fuentes creadoras y fuentes formales. Las primeras son verdaderas fuentes del derecho; las segundas son los tratados y las costumbres, que no crea derecho sino que son modo de constatacin, segn Rousseau.

III. UBICACIN DEL DIP EN LOS ORDENAMIENTOS JURDICOS Dado que el Derecho Internacional Pblico carece de preceptos para solucionar jurdicamente las controversias privadas internacionales, esta tarea es asumida por los sistemas de Derecho Internacional Privado, en los cuales los Estados depositan sus categoras (instituciones), ideales de justicia y soluciones jurdicas propias, sin dejar de lado, obviamente, un mnimo estndar de justicia para la aplicacin del Derecho extranjero.

Pero, Dnde ubicamos entonces al Derecho Internacional Privado? El Derecho Internacional Privado representa un segmento del ordenamiento jurdico de cada Estado, al igual que otras ramas del Derecho, situndose por tanto en Derecho interno, derecho nacional. Esto permite comprender el hecho de que las soluciones jurdicas de Derecho Internacional Privado difieran de pas a pas. En suma, el Derecho Internacional Privado es un sistema jurdico estatal en cuanto a sus fuentes: las cuales, empero, tienen una vocacin de regular controversias privadas de carcter internacional. IV. EL SISTEMA DE LAS FUENTES DEL DIP PERUANO Para Garca Caldern: Fuentes del derecho internacional privado es el punto de origen de donde surgen, emergen las reglas internacionales de carcter privado. Las fuentes del Derecho Internacional Privado son de carcter predominantemente estatal. La doctrina que prevalece hoy en da acepta la existencia de fuentes internas y, aunque con predominio de las primeras. V. CLASIFICACIN GENERAL DE LAS FUENTES El tratadista Gonzles Campos, traza un sistema de clasificacin sobre el mbito de produccin de las normas del Derecho Internacional Privado, el cual nos permite establecer que dichas normas pueden provenir del mbito interno, inter-estatal o comunitario. De tal manera, utilizando dicho criterio, podemos establecer que de acuerdo a su procedencia, las fuentes del Derecho Internacional Privado, pueden ser fuentes internas y fuentes internacionales.

A.

FUENTES INTERNAS
Las fuentes internas o fuentes nacionales, son todas las normas

producidas al interior de cada Estado, as como por sus reglas de costumbre, por su doctrina y sus principios generales del derecho. En el caso del Estado peruano estara conformado por todas las normas generadas u originadas en el Per, as como por sus reglas consuetudinarias, por su doctrina, jurisprudencia y por sus principios generales del derecho. Desde el punto de vista de la produccin interna de las normas del Derecho Internacional Privado, en stas se comprende a todas las normas dispuestas en el ejercicio de la potestad legislativa y reglamentaria al interior de los Estados: leyes, decretos, resoluciones, reglamentos, etc. Siendo las siguientes: 1. Constitucin Poltica del Estado Que establece principios constitucionales que son los pilares de nuestro ordenamiento jurdico, como por ejemplo, la igualdad de las personas, sin discriminacin de raza, sexo, nacionalidad. Estos principios y preceptos rigen en la solucin de las controversias generadas de las relaciones privadas internacionales. La Constitucin tiene un doble carcter: carcter de norma suprema y de norma que regula la produccin normativa. 2. Cdigo Civil

Que contiene normas que regulan el derecho internacional privado, normas que se encuentran ubicadas en el Libro X del Cdigo Civil de 1984, recoge normas indirectas y normas directas de Derecho Internacional Privado peruano. 3. Ley de Nacionalidad Ley N 26574, que entre otros aspectos regula las formas de adquisicin de la nacionalidad, su prdida y otros. Para tal caso ha tomado como sustento la Constitucin Poltica del Per, la Ley No 26574, los Tratados y Convenios Internacionales vigentes y los antecedentes normativos sobre la materia, respecto de los procedimientos para adquirir la nacionalidad peruana; estableciendo las condiciones y requisitos para la obtencin de la misma por Naturalizacin, Opcin y por Matrimonio, as como las causales de la prdida o cancelacin de la misma. Menciona que, el otorgamiento de la nacionalidad es una concesin especial y autnoma del Poder Ejecutivo en favor de personas que cumpliendo con todas las formalidades exigidas, son dignas de ostentar la nacionalidad peruana. Quines son nacionales peruanos por nacimiento? De acuerdo a la Constitucin vigente y a la Ley de Nacionalidad, Ley N 26574 del 11 de enero de 1996 y su Reglamento Decreto Supremo N 004-97IN del 25 de julio de 1997, tienen derecho a la nacionalidad peruana por nacimiento: Los nacidos en el territorio peruano: Los menores de edad en estado de abandono, que residen en el territorio de la Repblica, hijos de padres desconocidos.

Los nacidos en el extranjero de padre o madre peruanos siempre que hayan sido inscritos en los Registros de Estado Civil de los Consulados peruanos durante su minora de edad o hayan obtenido en Ttulo de Peruano Nacido en el Extranjero. En el exterior la nacionalidad peruana se acredita con el Acta de Nacimiento, Ttulo de Peruano Nacido en el Exterior expedida por autoridad peruana competente, Ttulo de Naturalizacin, Libreta Militar, el Documento Nacional de Identidad o Pasaporte. Los hijos de peruanos mayores de 18 aos, nacidos en el extranjero y que no fueron oportunamente inscritos en los Registros de Estado Civil de los Consulados peruanos o en la Direccin General de Migraciones y Naturalizacin del Ministerio del Interior del Per, durante su minora de edad (antes de los 18 aos), tienen derecho a la nacionalidad peruana por opcin Quines pueden adquirir nacionalidad peruana por opcin? Tienen derecho a la nacionalidad peruana por opcin: Las personas nacidas fuera del territorio de la Repblica, hijos de padres extranjeros, que residen en el Per desde los cinco aos de edad, que al momento de alcanzar la mayora de edad, segn las leyes vigentes manifiesten su voluntad de ser peruanos ante la Direccin de Naturalizacin de la DIGEMIN-MININTER. La persona extranjera unida en matrimonio con peruano o peruana, residente en el Territorio de la Repblica por lo menos dos (2) aos, que

expresa su voluntad de ser peruano ante la Direccin de Naturalizacin de la DIGEMIN-MININTER. La persona naturalizada por matrimonio no pierde la nacionalidad peruana en caso de divorcio o fallecimiento del cnyuge. Los hijos de padre o madre peruanos nacidos en el extranjero que al llegar a su mayora de edad, manifiesten su voluntad de ser peruanos ante la Direccin de Naturalizacin de la DIGEMIN-MININTER. Para ello se debe tener residencia real en el Per. Renuncia a la nacionalidad? Los ciudadanos que deseen renunciar a la nacionalidad peruana encontrndose en el extranjero pueden hacerlo ante los consulados peruanos mediante declaracin expresa de voluntad contenida en un instrumento elevado a escritura pblica. En todos los casos el renunciante debe devolver los documentos de identidad y el pasaporte nacionales. De acuerdo a la ley de Nacionalidad, los padres, en uso de la patria potestad, no pueden renunciar a la nacionalidad de sus hijos menores de edad. Recuperacin de la Nacionalidad Conforme al artculo 8 de la ley 26574, los peruanos por nacimiento que han renunciado expresamente a la nacionalidad peruana, tienen el derecho de recuperarla, si cumplen con los siguientes requisitos:

1.

Establecer su domicilio en el territorio de la Repblica, por lo menos un

ao ininterrumpido. 2. 3. Declarar expresamente su voluntad de recuperar la nacionalidad peruana. Ejercer regularmente profesin, arte, oficio o actividad empresarial; o

acreditar la prxima realizacin de estas actividades. 4. Tener buena conducta y solvencia moral.

De la doble Nacionalidad Los peruanos de nacimiento que adoptan la nacionalidad de otro pas pierden su nacionalidad, salvo que hagan renuncia expresa de ella ante autoridad competente. Las personas que gozan de doble nacionalidad, ejercitan los derechos y obligaciones de la nacionalidad del pas donde domicilian. La doble nacionalidad no confiere a los extranjeros que se naturalicen, derechos privativos de los peruanos por nacimiento derechos privativos que les concede la Constitucin. De acuerdo con la concepcin amplia, a esta materia se la considera como parte del contenido del Derecho Internacional Privado, en funcin de la importancia que muchas legislaciones le conceden a la Ley nacional como factor de conexin y tambin por ser un modo importante de situar a las personas en las relaciones internacionales. BATIFFOL , justifica la inclusin formal de la nacionalidad dentro del contenido del Derecho Internacional Privado dada su estrecha vinculacin con la

condicin de extranjero. Ahora bien; la existencia de una condicin de extranjero en un Estado determinado significa que el extranjero goza de derechos civiles, pero no de todos los que goza un nacional de dicho Estado; de all la necesidad de dejar establecido en forma previa el carcter de nacional o de extranjero de un sujeto que reclama el ejercicio de algn derecho.

4.

Ley de Extranjera Decreto Legislativo 703, regula todo lo relativo a los extranjeros,

condiciones de ingreso, permanencia, residencia, salida, reingreso y control de extranjeros en el Territorio de la Repblica, as como para regular su situacin jurdica. El artculo 3 del presente Decreto Legislativo, se considera extranjero a toda la persona que no posea la nacionalidad peruana. Para los efectos de la presente Ley todo extranjero constituye una unidad migratoria. Su calidad migratoria se extiende a los miembros de su familia, constituida por su cnyuge, hijos menores de 18 aos, hijas solteras, padres y dependientes, conforme a lo dispuesto en el Reglamento de Extranjera. La Poltica Migratoria, como parte de la Poltica General de Estado, la dirige el Estado, la dirige el Presidente de la Repblica. Ella comprende a su vez: La Poltica de Inmigracin y La Poltica de Emigracin.

La Poltica de Inmigracin, en su fase permanente, forma parte de la Poltica Exterior del Estado, y se orienta a determinar la relacin del Estado Peruano, con los nacionales, extranjeros y con sus respectivos Estados de origen, antes de su ingreso al territorio nacional. La Poltica de Inmigracin, en su fase permanente, forma parte de la Poltica Interior del Estado y se orienta a la relacin del Estado Peruano, con los nacionales extranjeros que han ingresado al territorio nacional, con la visa y calidad migratoria autorizada por la Direccin de Migraciones y Naturalizacin de la Direccin General de Gobierno Interior, excepto si su status es diplomtico, oficial, consular, asilado poltico o refugiado, en cuyo caso es de competencia del Ministerio de Relaciones Exteriores. Del Consejo Nacional de Extranjera Crase el "Consejo Nacional de Extranjera" como el organismo de ms alto nivel de consulta, del Presidente de la Repblica en materia de poltica de inmigracin de extranjeros. El Consejo Nacional de Extranjera ser presidido por el Ministro del Interior e integrado por los Ministros de Relaciones Exteriores, de Trabajo, y de Industria, Turismo e Integracin. Para el desarrollo de su labor recibir el apoyo de las Entidades del Estado y del sector privado. Corresponder al Consejo Nacional de Extranjera proponer al Presidente de la Repblica: a. Los lineamientos generales de la Poltica de Inmigracin de Extranjeros.

b.

Los planes de inmigraciones organizadas, selectivas u orientadas a fin de

promover el desarrollo socio - econmico de reas especficas del territorio nacional mediante el asentamiento de profesionales, tcnicos y mano de obra calificada extranjera. c. Anualmente los lmites mximos de extranjeros que pueden ser admitidos

como residentes. d. Los cambios que debern introducirse en la legislacin vigente sobre

Extranjera.

De las calidades Migratorias Los extranjeros podrn ser admitidos al territorio nacional con las siguientes calidades migratorias: DIPLOMATICA: Aquellos a quienes el Estado Peruano, a travs del Ministerio de Relaciones Exteriores, les reconoce la calidad de tales y se rigen por

disposiciones especiales. CONSULAR: Aquellos a quienes el Estado Peruano, a travs del Ministerio de Relaciones Exteriores, les reconoce la calidad de tales y se rigen por disposiciones especiales. OFICIAL: Aquellos a quienes el Estado Peruano, a travs del Ministerio de Relaciones Exteriores, les reconoce la calidad de tales y se rigen por disposiciones especiales.

ASILADO POLITICO: Aquellos a quienes el Estado Peruano, a travs del Ministerio de Relaciones Exteriores, les otorga la calidad de tales y se encuentran sujetos a disposiciones especiales. REFUGIADO.- Aquellos a quienes el Estado Peruano, a travs del Ministerio de Relaciones Exteriores, les otorga la calidad de tales y se encuentran sujetos a disposiciones especiales. TURISTA.- Aquellos que ingresan al pas sin nimo de residencia y que no pueden realizar actividades remuneradas o lucrativas. TRANSEUNTE.- Aquellos que ingresan al territorio nacional de trnsito con destino a otros pases. NEGOCIOS.- Aquellos que ingresan al pas sin nimo de residencia, que no pueden percibir renta de fuente peruana y que estn permitidos de firmar contratos o transacciones. ARTISTA.- Aquellos que ingresen al pas sin nimo de residencia, con el propsito de desarrollar actividades remuneradas de carcter artstico o vinculado a espectculos, en virtud de un contrato autorizado por la autoridad correspondiente. TRIPULANTE.- Aquellos miembros de tripulacin de vehculos, naves y aeronaves extranjeras que ingresen al pas cumpliendo sus funciones de tripulante, sin nimo de residencia y que no pueden percibir renta de fuente peruana. RELIGIOSO.- Aquellos miembros de organizaciones religiosas reconocidas por el Estado Peruano que ingresan al pas en cumplimiento de funciones

vinculadas al credo que profesan y que no pueden percibir renta de fuente peruana, con excepcin de actividades referidas a la docencia y la salud, previamente autorizadas por los organismos competentes, de conformidad con las normas del Reglamento de Extranjera. ESTUDIANTE.- Aquellos que ingresan al pas con fines de estudio en Instituciones o Centros Educativos reconocidos por el Estado, que no pueden percibir renta de fuente peruana con excepcin de las provenientes de prcticas profesionales o trabajos en perodos vacacionales, previa

autorizacin de la Autoridad competente, de conformidad con las normas del Reglamento de Extranjera. TRABAJADOR.- Aquellos que ingresan al pas con el fin de realizar actividades laborales en virtud de un contrato previamente aprobado por el Ministerio de Trabajo. INDEPENDIENTE. Aquellos que ingresan al pas para realizar inversiones, usufructuar de su renta o ejercer su profesin en forma independiente. INMIGRANTE.- Aquellos que ingresan al pas con el nimo de residir y desarrollar sus actividades en forma permanente. De las Visaciones y Autorizaciones Para los efectos de la presente Ley, se entender por Visa, la autorizacin de la calidad migratoria que otorga la Direccin de Migraciones y Naturalizacin de la Direccin General de Gobierno Interno a un extranjero para su admisin, permanencia o residencia en el territorio nacional.

La Visa se estampar en un pasaporte o documento de viaje anlogo, vlido al momento de su otorgamiento. Las Visas se clasifican en: TEMPORAL Y RESIDENTE. La Visa "TEMPORAL", autoriza la admisin y permanencia de un extranjero en el territorio de la Repblica, hasta 90 das, prorrogables. La Visa "RESIDENTE" autoriza la admisin y residencia de un extranjero en el territorio de la Repblica por un ao, prorrogable. Visa de salida y reingreso Del ingreso Todo extranjero para su ingreso al Per deber estar premunido de su pasaporte o documento de viaje anlogo, vigente expedido por la autoridad competente y de la correspondiente visacin, salvo los casos previstos en los artculos 19o., 20o. y 21o. de la presente Ley. El ingreso a los extranjeros al pas slo est permitido por los aeropuertos internacionales, por los Puertos Mayores y por los puestos de control fronterizo autorizados. Los lugares de ingreso podrn ser cerrados al trnsito de personas en forma temporal o indefinida cuando concurran circunstancias que aconsejan estas medidas o por disposicin de la Autoridad competente. Las Empresas de Transporte Internacional no podrn abarcar pasajeros con destino o en trnsito al Per que no estn premunidos de la documentacin que los habilite para ingresar al territorio nacional o al de su destino de acuerdo con la respectiva calidad migratoria.

Las empresas transportadoras estn obligadas a reembarcar bajo su responsabilidad y a su costo en el menor tiempo a los pasajeros que no sean admitidos por no estar con su documentacin en regla en perjuicio de las sanciones que establece la Ley. Las empresas de transportes internacionales de pasajeros estarn obligadas a presentar a las Autoridades de control migratorio, al momento del ingreso o salida del pas de sus respectivos medios de transportes, los manifiestos de pasajeros y tripulantes con todos los datos necesarios para su identificacin. Las infracciones a esta disposicin sern sancionados de acuerdo a Ley. Ningn pasajero o tripulante podr ingresar o salir del pas antes de que la autoridad migratoria efecte la inspeccin y control correspondiente de su documentacin. Los extranjeros que padezcan alienacin mental, parlisis, ceguera, sordomudez, que no puedan valerse por s mismos podrn ingresar al pas si son acompaados o recibidos por personas que se responsabilicen por ellos. El ingreso de menores de edad al pas se regir por las normas legales respectivas. De Las Prohibiciones e Impedimentos de Ingreso al Pas Estarn prohibidos de ingresar al pas los extranjeros: Que hayan sido expulsados del territorio nacional por mandato judicial o por aplicacin del Reglamento de Extranjera, mientras no exista disposicin de la Autoridad pertinente revocando dicha decisin;

Prfugos de la justicia por delitos tipificados como comunes en la legislacin peruana. La autoridad migratoria podr impedir el ingreso al territorio nacional a los extranjeros: Que hayan sido expulsados de otros pases por la Comisin de delitos tipificados como comunes en la legislacin peruana o por infracciones a normas de extranjera anlogas a las peruanas; Que la Autoridad Sanitaria del Per determine que su ingreso al territorio nacional pone en peligro la salud pblica; Que registren antecedentes penales o policiales por delitos tipificados como comunes en la legislacin peruana; Que carezcan de recursos econmicos que les permitan solventar los gastos de su permanencia en el territorio nacional; Que se encuentren procesados en el extranjero por delitos tipificados como comunes en la legislacin peruana que merezcan prisin o penas de mayor gravedad segn informes de la autoridad extranjera competente; Que no cumplan con los requisitos establecidos en la presente Ley en el Reglamento de Extranjera. De la permanencia y residencia Los extranjeros en el territorio nacional acreditarn su situacin migratoria con su pasaporte o documentos de viaje anlogo, Carn de Extranjera o

Documento de Identidad expedido por la Autoridad competente segn corresponda. Los plazos de permanencia para los extranjeros admitidos con Visa Temporal son: Diplomtica, Consular, Oficial, Asilo Poltico y Refugio: Hasta 90 das prorrogables. Turista: Hasta 90 das prorrogables por dos veces hasta por 30 das cada prrroga y excepcionalmente hasta 30 das por una tercera vez, dentro de un ao calendario. Transente: Hasta dos das, prorrogables hasta un mximo de 15 das. Negocios: Hasta por 90 das prorrogables por una vez hasta por 30 das dentro de un ao calendario. Artista: Hasta 90 das prorrogables por dos veces hasta 30 das, cada prrroga dentro de un ao calendario. Tripulante: Hasta por el trmino que fije el Reglamento de Extranjera. Religiosa, Trabajador e Independiente: Hasta 90 das prorrogables hasta un ao. Estudiante: Hasta 90 das prorrogable hasta un ao. Los plazos de residencia para los extranjeros admitidos con "Visa de Residencia", son:

Diplomtica, Consular, Oficial, Asilo Poltico y Refugiado: Hasta el trmino que fije el Ministerio de Relaciones Exteriores. Religioso, Estudiante, Trabajador e Independiente: Por un ao renovable. Inmigrante: Con plazo de residencia indefinido. De la salida y reingreso Los extranjeros admitidos al pas, para salir del territorio nacional, estn obligados a cumplir con los requisitos que establece para el efecto el Reglamento de Extranjera, segn corresponda a su calidad migratoria y clase de visa. Los extranjeros residentes, que soliciten su salida definitiva del territorio nacional perdern su respectiva calidad migratoria y visacin. Para su readmisin se sujetarn a las normas de ingreso que establece la presente Ley y el Reglamento de Extranjera. Los extranjeros residentes podrn salir y reingresar al pas con su misma calidad migratoria y visacin, siempre y cuando cumplan con los requisitos y plazos que determine el Reglamento de Extranjera. La salida y reingreso sern autorizadas por el Ministro de Relaciones Exteriores cuando se trate de residentes con status de diplomtico, oficial y consular, y por la Direccin de Migraciones y Naturalizacin de la Direccin General de Gobierno Interior en los dems casos. Los extranjeros temporales podrn salir y reingresar al pas cumpliendo las condiciones y requisitos que establece la presente Ley y su Reglamento.

De los asilados y refugiados El Ministerio de Relaciones Exteriores, previa calificacin y de conformidad con la Ley y con los convenios vigentes para la Repblica, podr otorgar la calidad de asilado poltico y refugiado a los extranjeros que la soliciten y determinar la prdida de la misma. A los asilados, el Ministerio de Relaciones Exteriores, les conceder visacin al Residente Asilado. A los refugiados les conceder Visacin Temporal - Refugiado o Residente Refugiado, segn corresponda. La visacin de Temporal para los refugiados tendr una duracin de hasta 180 das, prorrogables hasta un acto. La visacin de residentes para los asilados o refugiados tendr una duracin de un ao, prorrogable anualmente. Los asilados polticos y refugiados podr solicitar el cambio a otra unidad migratoria o de visa conforme a las disposiciones de la presente Ley y su Reglamento, previo informe del Ministerio de Relaciones Exteriores, segn corresponda. El Ministerio de Relaciones Exteriores anualmente revisar las

calificaciones de asilo y refugio y efectuar las prrrogas de visas pertinentes. Aquellos a quienes no se les renueve la calificacin debern cambiar su calidad migratoria ante la Direccin de Migraciones y Naturalizacin de la Direccin General de Gobierno Interior. El Ministerio de Relaciones Exteriores, podr autorizar la salida temporal del pas de un asilado o refugiado o de los miembros de su familia sin prdida

de asilo o refugio, el que quedar en suspenso mientras dure la ausencia de los mismos. La salida no autorizada de un asilado o refugiado o de un miembro de su familia, del territorio nacional, su no reingreso dentro del plazo autorizado, el incumplimiento de las normas de asilo o refugio, o la caducidad de las razones que dieron al asilo o refugio, sern causales de la perdida de dichas calidades. Los asilados polticos o refugiados debern comunicar anteladamente al Ministerio de Relaciones Exteriores la fijacin de su domicilio fuera de la capital de la Repblica. El Ministerio de Relaciones Exteriores establecer el tratamiento, facilidades y prohibiciones que regirn para los asilados y refugiados, de conformidad con la Ley los convenios vigentes para la Repblica. El Ministerio del Interior adoptar las medidas apropiadas para proteger y garantizar la seguridad de los asilados polticos y refugiados en el Territorio Nacional. De las sanciones Los extranjeros que infrinjan las disposiciones de la presente Ley y su Reglamento estarn sujetos a las siguientes sanciones, segn corresponda: a.- Multa. b.- Salida obligatoria. c.- Cancelacin de la Permanencia o Residencia. d.- Expulsin.

La multa se aplicar a los que: a. Incumplan con el pago de las obligaciones establecidas en el Reglamento

de Extranjera y otras disposiciones especficas. b. No efecten la prrroga de su permanencia o residencia en el plazo

sealado en el Reglamento de Extranjera. La salida obligatoria proceder cuando el extranjero admitido se encuentre en situacin migratoria irregular como consecuencia del vencimiento de su permiso de permanencia o residencia y excedido del plazo para la regularizacin establecido en el Reglamento de Extranjera. La salida obligatoria conlleva el impedimento de ingreso al territorio nacional. La cancelacin de la Permanencia o Residencia, proceder: a. Por realizar actos contra la Seguridad del Estado, el Orden Pblico

Interior, la Defensa Nacional. b. Por no disponerse de los recursos econmicos que permitan solventar los

gastos de permanencia o residencia en el territorio nacional. c. Por haber sido sentenciado por un Tribunal peruano a pena de prisin o

pena mayor, al obtener su libertad. La expulsin del pas proceder: 1. 2. Por ingreso clandestino o fraudulento al territorio nacional Por mandato de la autoridad judicial competente.

3.

A quien se le haya dado salida obligatoria o cancelndose su

permanencia o residencia y no haya abandonado el territorio nacional. Ley de Contratacin de Extranjeros Decreto Legislativo N 689, regula las relaciones laborales sobre la contratacin de trabajadores extranjeros. Los empleadores, cualquiera fuere su actividad o nacionalidad, darn preferencia a la contratacin de trabajadores nacionales. La contratacin de trabajadores extranjeros est sujeta al rgimen laboral de la actividad privada y a los lmites que establece la presente Ley y sus servicios estn comprendidos en el rgimen laboral de la actividad privada. El contrato de trabajo y sus modificaciones deben ser autorizados por la Autoridad Administrativa de Trabajo. Para los efectos de la presente Ley, no se consideran en las limitaciones sobre cont contratacin de trabajadores extranjeros a que se refieren los artculos 2 y 4 de esta Ley; a) Al extranjero con cnyuge, ascendientes, descendientes o hermanos

peruanos. b) c) Al extranjero con va de inmigrante. Al extranjero con cuyo pas de origen exista convenio de reciprocidad

laboral o de doble nacionalidad. d) Al personal de empresas extranjeras dedicadas al servicio internacional

de transporte, terrestre, areo o acutico con bandera y matrcula extranjera.

e)

Al personal extranjero que labore en las empresas de servicios

multinacionales o bancos multinacionales, sujetos a las normas legales dictadas para estos casos especficos. f) Al personal extranjero que, en virtud de convenios bilaterales o

multilaterales celebrados por el Gobierno del Per, prestare sus servicios en el pas. g) Al inversionista extranjero, haya o no renunciado a la exportacin del

capital y utilidades de su inversin, siempre que sta tenga un monto permanente durante la vigencia del contrato no menor de 5 UIT. h) Los artistas, deportistas y en general aquellos que acten en

espectculos pblicos en el Territorio de la Repblica durante un perodo mximo de tres meses al ao. Las empresas nacionales o extranjeras podrn contratar personal extranjero en una proporcin de hasta el 20% del nmero total de sus servidores, empleados y obreros. Sus remuneraciones no podrn exceder del 30% del total de la planilla de sueldos y salarios.

Los contratos de trabajo a que se refiere la presente Ley debern ser celebrados por escrito y a plazo determinado, por un perodo mximo de 3 aos prorrogables, sucesivamente, por perodos iguales, debiendo constar adems, el compromiso de capacitar al personal nacional en la misma ocupacin. La Autoridad competente al otorgar la visa correspondiente tendr en cuenta el plazo de duracin del contrato.

Los empleadores podrn solicitar exoneracin de los porcentajes limitativos prescritos en el artculo 4 de esta Ley, en los casos siguientes: a) b) Cuando se trate de personal profesional o tcnico especializado. Cuando se trate de personal de direccin y/o gerencial de una nueva

actividad empresarial o en caso de reconvencin empresarial. c) Cuando se trate de profesores contratados para la enseanza superior, o

de enseanza bsica o secundaria en colegios particulares extranjeros, o de enseanza de idiomas en colegios particulares nacionales, o en centros especializados de enseanza de idiomas. d) Cuando se trate de personal de empresas del sector pblico o de

empresas privadas que tengan celebrados contratos con organismos, instituciones o empresas del sector pblico. e) Cualquier otro caso que se establezca por decreto supremo, siguiendo los

criterios de especializacin, calificacin o experiencia.

La solicitud de aprobacin de contratos de trabajo y la documentacin respectiva, ser presentada ante la Autoridad Administrativa de Trabajo de la jurisdiccin donde se encuentre el centro de trabajo. Dicha solicitud contendr la declaracin jurada que el trabajador no se encuentra incurso en las limitaciones del artculo 4 de la presente Ley. El contrato se considerar aprobado a la presentacin de la solicitud, sin perjuicio

que la Autoridad Administrativa de Trabajo disponga la realizacin de una visita de inspeccin, cuando lo considere conveniente. La Autoridad Administrativa de trabajo, responsable del trmite, llevar un registro de contratos de trabajo de personal extranjero. La Autoridad Administrativa de trabajo Regional informar a la sede central del Ministerio de Trabajo y Promocin Social sobre los contratos registrados, a fin de contar con un registro nacional. Las solicitudes debern ser acompaadas con los siguientes

documentos:

a)

Declaracin Jurada de la empresa donde conste que la contratacin del

extranjero se encuentra dentro de los porcentajes limitativos. b) c) El contrato de trabajo escrito. El ttulo profesional o los certificados correspondientes, debidamente

legalizados por las autoridades competentes. d) Fotocopia legalizada del pasaje o billete de transporte del trabajador

extranjero y su familia que garanticen su retorno a su pas de origen o al que convengan.

Los empleadores sern sancionados con multa sin perjuicio de las dems sanciones que fueran aplicables en virtud de otras normas legales, cuando incurran en los siguientes actos:

a)

Omisin del trmite de aprobacin del contrato de personal extranjero

comprendido en la presente Ley. b) Fraude en la declaracin jurada o en la documentacin acompaada para

la aprobacin del contrato del trabajo. c) d) Incumplimiento en la ejecucin de los contratos de trabajo. Realizacin de fines distintos al propsito legal que mereci la aprobacin

del contrato. e) f) Incumplimiento del compromiso de capacitar al personal nacional. Incumplimiento de cualquier otra obligacin prevista en la presente Ley y

su reglamento. B.

FUENTES INTERNACIONALES
Son las que provienen de los tratados o convenios internacionales, los

cuales se subdividen en bilaterales o multilaterales. En cuanto a los tratados urge destacar los convenios de Montevideo, cuyo antecedente histrico se halla en el de Lima de 1879, que elaboro convenciones basadas en el principio de la nacionalidad que nunca fueron ratificadas. El tratado internacional, es el acuerdo de voluntad entre dos o ms Estados que genera derechos y obligaciones a cargo los Estados partes. En trminos de la ley sobre la celebracin de tratados. b.1. Convenios Internacionales Bilaterales

Los convenios internacionales bilaterales, son los cuales en su celebracin intervienen dos partes. Los convenios bilaterales, son inconvenientes porque introducen

elementos perturbadores en el sistema, puesto que obligan a averiguar en cada caso si la relacin jurdica est regulada o no por el tratado, ya que en el primer caso se aplicarn las normas de dicho tratado y en el segundo caso no, adems obligan a los tribunales a aplicar normas diferentes a situaciones idnticas, segn quienes sean las personas que litigan. Se concluyen slo entre dos Estados. Se aplican reglas especiales a la ltima categora, especialmente respecto de la entrada en vigor y las reservas, el acceso de otras partes, y su aplicacin y terminacin. b.2 Convenios Internacionales Multilaterales Los convenios internacionales multilaterales, son en los que intervienen de tres a ms partes, y que pueden tener o no vocacin de universalidad, estos son los elaborados por los organismos internacionales, como la ONU, la Conferencia de la Haya de Derecho Internacional Privado, y otros. Son de gran utilidad ya que no presentan los inconvenientes que sealamos en los bilaterales. Los convenios multilaterales denominados tratados colectivos o tratados multilaterales . stos son tratados firmados, generalmente, por un nmero importante de Estados, abiertos a la adhesin de otros, y destinados a establecer reglas generales aplicables con independencia del nmero o de la importancia poltica de las partes. Los tratados colectivos cubren materias tan diversas y van desde, la prevencin y el castigo del genocidio, el rgimen de

alta mar, el trfico de drogas, y la proteccin de la propiedad intelectual. Pero no todos son de aplicacin universal. Muchos tienen slo un alcance regional, como algunas convenciones panamericanas de codificacin. Entre algunas fuentes internacionales, tenemos:

1.

El Cdigo de Bustamante El 20 de febrero de 1928, en la Sexta Conferencia Panamericana que se

realiz en la Habana, se sancion el Cdigo de Derecho Internacional Privado, ms conocido como Cdigo de Bustamante, que obedece al nombre del internacionalista cubano Antonio Snchez de Bustamante y Sirvn. Una de sus grandes aportes es conocida como la Frmula Bustamante, el cual consiste en conciliar los criterios de domicilio-nacionalidad en cuanto se refiera a la determinacin de la ley aplicable. Contenido: 437 artculos, un ttulo preliminar y cuatro libros: Derecho Civil Internacional (art. 9 al 231), Derecho Mercantil Internacional (art. 232 al 295), Derecho Penal Internacional (art. 296 al 313), Derecho Procesal Internacional (art. 314 al 437).

2.

La Conferencia de la Haya de Derecho Internacional Privado

Es una organizacin intergubernamental, que tiene como fin, trabajar en la unificacin progresiva de las reglas del Derecho Internacional Privado. Esta organizacin tiende a la unificacin del derecho desde el punto de vista

conflictual, es decir, la ley aplicable es determinada por factores de conexin objetivos. 3. El tratado de Montevideo de 1889

El 25 de agosto de 1888 se instal el Primer Congreso Sudamericano de Derecho Internacional Privado de Montevideo, participaron, Argentina, Bolivia, Brasil, Cuba, Chile, Ecuador, Paraguay, Per, Uruguay. Se adoptaron ocho tratados y un protocolo adicional sobre aplicacin de las leyes extranjeras. Los tratados que se adoptaron fueron: Tratados de Derecho Civil Internacional, Derecho Penal, Procesal Internacional, de Patente de Invencin, Propiedad Literaria y Artstica, Derecho Comercial Internacional, Marcas de Comercio y de Fbrica, y sobre el ejercicio de profesiones liberales. 4. Tratado de Montevideo de 1940

Se convoc al Segundo Congreso Sudamericano de Derecho Internacional Privado de 1939-1940 con el objeto de revisar los tratados adoptados en Montevideo de 1889. El Per no lo ha ratificado, en consecuencia no lo obliga o vincula jurdicamente.

C. FUENTES AUXILIARES
1. La doctrina La doctrina, sealan Novak y Garca Corrochano, (...) es la actividad acadmico-cientfica de interpretacin y sistematizacin, por medio de la cual

puede clarificarse el verdadero alcance y contenido de las normas jurdicas internacionales. Esta ejerce una gran influencia en la formacin de los textos legislativos, como en las decisiones judiciales. Consiste en los trabajos de investigadores, redactores de artculos y libros sobre el tema, as como otros comentaristas privados, anlogamente pueden considerarse los proyectos, informes reportes y memorandums, de la Comisin de Derecho Internacional de las Naciones Unidas, as como el trabajo de otras instituciones prestigiadas en el rea de DI como seran los publicados por la Academia de Derecho Internacional en la Haya. Actualmente la relevancia de la doctrina reside en que es un valor de prueba o factor de revelacin de normas de DI, y es utilizado como mtodo para descubrir lo que es el derecho en algn punto en particular, ms que ser una fuente de normas. Especficamente sirve para descubrir la prctica regional o postura de los Estados en particular, y para saber si existe la obligatoriedad jurdica sobre un acto determinado. La doctrina es usada con regularidad por los tribunales arbtrales que tienen libertad en cuanto, a la eleccin de las normas a aplicar, y se basan con ms frecuencia en la determinacin que hacen los tratadistas prestigiados de DI. 2. Los Principios Generales del Derecho Los principios generales del derecho componen la tercera categora de normas que la CIJ debe aplicar, conforme al artculo 38-1 (c), el cual establece:

Los principios generales del derecho reconocidos por las naciones civilizadas. Esta frase denota principios de derecho reconocidos dentro de los sistemas jurdicos en desarrollo, hay que tomar en cuenta que los principios generales de derecho, se originan en los sistemas jurdicos internos, y constituyen una fuente diferente, deben distinguirse de los principios del DI, puesto que estos ltimos en realidad no son ms que aquellas normas del DI que se derivan de la costumbre o de los tratados. 2.1. Origen y definicin Esta tercera fuente de Derecho Internacional, tuvo su origen en los tribunales arbtrales del siglo XIX y principios del siglo XX, cuando no podan fundar su decisin en alguna norma consuetudinaria o convencional existente, por lo que basaban su opinin en los principios del derecho existentes, es decir los ordenamientos jurdicos internos de los Estados. La mayora de los tratadistas consideran a los principios generales como una fuente autnoma de DI. Aunque esta fuente no ha sido aplicada comnmente por la CIJ, ha habido casos donde han recurrido a principios generales derivados de ordenamientos jurdicos internos, y por tal aplicacin los jueces no han considerado que vayan ms all de su funcin exclusiva de aplicacin como lo establece el artculo 38. Entre los tipos de principios generales del derecho, con relevancia para el Derecho Internacional Privado, cabe mencionar los de: Orden pblico

3.

Armona internacional Armona interna Ordenamiento jurdico ms fuerte . La costumbre

Hasta principios del siglo XX, se consider a la costumbre, como la mxima fuente de DI, pero despus de la Segunda Guerra Mundial, fue perdiendo cierta fuerza, debido al movimiento de codificacin del DI, a cargo de los pases ms desarrollados, pero aun as, sigue siendo de gran importancia pues ocupa un lugar primordial en los procesos de creacin de normas consuetudinarias. Esto se debe al dinamismo que aporta a la materia, principalmente por su adaptabilidad a las situaciones cambiantes de la comunidad internacional, impidiendo que las normas se queden estticas y puedan variar segn los actos de los sujetos de DI.

3.1 Concepto La costumbre internacional puede definirse como un reconocimiento general de los sujetos internacionales a ciertas prcticas, que los Estados consideran como obligatorias. La nica definicin existente en un instrumento internacional, se encuentra en el Estatuto de la CIJ, cuyo artculo ya ha sido citado anteriormente. Es necesario mencionar que la costumbre se distingue de los usos y las normas de cortesa, y que mientras aqulla es considerada como obligatoria

por los sujetos de DI, los segundos son cumplidos por los Estados, sin concederles el carcter imperativo. As se pueden encontrar ejemplos de actos estatales que no constituyen normas consuetudinarias, como el acudir a la toma de posesin del jefe de Estado de un pas, etc. 3.2 Elementos de la costumbre: La costumbre se compone de dos elementos: la reiterato consuetuda, consistente en la prctica reiterada de los Estados, y la opinin iuris sive necessitatis, que es la conviccin de los sujetos de que esas conductas son jurdicamente obligatorias. a. Reiterato consuetuda o Precedente Este elemento tambin es conocido como elemento material, que consiste en la conducta de los Estados, en la manera de comportarse. Es necesario que la actuacin de estos no sea en una sola ocasin, se requiere que esta accin sea repetida en el tiempo, adems de la aceptacin de terceros, y que la conducta hecha por los Estados tenga estabilidad, para que se pueda convertir en una prctica general y lograr la conviccin de los Estados de que esa conducta es obligatoria. Provocando que en toda situacin futura similar, los Estados deban actuar conforme a esa costumbre, ya establecida como norma jurdica internacional. Gutirrez Espada menciona que: La costumbre internacional es un perpetum mobile, y encierra en su seno un instrumento de evolucin del Derecho Internacional Pblico.

b.

Opinio iuris sive necessitatis

La conducta de los Estados no es suficiente para la creacin de una norma consuetudinaria, adems es necesario que los sujetos acten y el resto de la comunidad internacional estn convencidos de la obligatoriedad jurdica de esa conducta en cualquier situacin similar. La Corte reafirm la necesidad de este elemento al establecer en el asunto de la plataforma del Mar del Norte que: No slo los actos considerados deben poner de relieve una prctica constante, sino que por aadidura deber ser testimonios, por su naturaleza o la manera en que han sido aceptados, de la conviccin de que esa prctica se ha hecho obligatoria por la existencia de una regla jurdica. 3.3 Caractersticas de la costumbre La costumbre internacional, ofrece dos caractersticas fundamentales. a. Generalidad

La actuacin de algunos Estados no es suficiente para crear una costumbre; es necesario que la mayora de ellos participe en su formacin, ya sea de manera expresa o tcita, al aceptarla sin adoptar una posicin contraria. Junto a esta costumbre general pueden existir costumbres particulares o regionales. b. Flexibilidad

Una virtud de la costumbre internacional es que al no ser una fuente escrita, carece de rigidez, y puede evolucionar con la realidad, dndole una adaptabilidad a nuevas situaciones. Por lo que la costumbre que no responda a

la realidad internacional puede caer en desuso, al mismo tiempo que otra costumbre puede irse formando para sustituirla. Pero por otro lado nos encontramos que esta caracterstica puede traer consigo la imprecisin para poder definir cuando una costumbre est en plena vigencia o cuando cae en desuso. 3.4 Clases de Costumbres Ya hemos establecido que hay costumbres de carcter general, que tienen obligatoriedad universal o general, pero tambin existen costumbres particulares que son obligatorias para ncleos especficos de Estados, stas pueden ser regionales, especiales o incluso bilaterales. a. Costumbres universales

Son normas de DI generales, las costumbres que obligan a todos o casi a todos los Estados, por lo que se les denomina como generales o universales. Como ejemplo tenemos el principio a la navegacin por alta mar, el principio de inviolabilidad personal de los agentes diplomticos o la norma que establece el deber de agotar previamente los recursos internos antes del ejercicio por un Estado del derecho de proteccin diplomtica a favor de sus nacionales. b. Costumbres particulares

En el orden jurdico internacional existen normas que obligan a un nmero limitado de Estados, ya sea que formen parte de un mismo grado de desarrollo, de un mismo bloque, o nicamente tengan intereses similares en cuanto a una materia especfica, como en el derecho del mar. Tambin puede darse el caso de normas consuetudinarias bilaterales, es decir, de dos Estados entre s.

3.5 La costumbre y la prctica de los Organismos Internacionales La prctica de los Organismos Internacionales, puede contribuir a la creacin de la costumbre internacional, pues son tambin sujetos de DI. Como ejemplos podemos mencionar, la celebracin de tratados con Estados o con otros OI, o cuando invocan privilegios, e inmunidades en beneficio de ellas o de sus servidores. En estos casos los precedentes de los OI, tienen el mismo valor que los creados por Estados. El aspecto de los OI que ms problema representa y que es motivo de esta tesis, es el que surge de las resoluciones de sus rganos, adoptadas dentro del alcance de su autoridad, pero no en relacin con otros sujetos de DI; por ejemplo las resoluciones que son referentes a la eleccin de funcionarios, a la creacin de rganos subsidiarios o a la interpretacin y las resoluciones declaratorias de principios o que hacen recomendaciones. La mayora de las resoluciones de esta clase tienen la evidente calidad de actos jurdicos que producen efectos jurdicos

generalmente definidos en el instrumento constitutivo. Contribuyen tambin a la creacin de una prctica que puede originar normas consuetudinarias, que no solo obliguen a los Organismos, sino adems a los Estados miembros y en algunos casos a los Estados no miembros. Se puede decir entonces que los Organismos Internacionales, contribuyen a la formacin de normas consuetudinarias del DI, en la medida en que refleja y manifiesta la existencia de un consentimiento general en cuanto a la formacin de esas normas. 4. La jurisprudencia

La jurisprudencia, o sea, la forma cmo los tribunales de justicia entienden los preceptos legales, los tratados y las opiniones de los autores, aplicndolos en los casos determidos que se les presenta, constituye otra fuente del D.I . Tiene naturalmente gran importancia debido a la exigidad de la fuente legislativa. Es incuestionable el valor de la jurisprudencia para demarcar el discurrir de los sistemas de Derecho Internacional Privado de raz anglosajona como fuente positiva expresa; pero, cul es su valoracin en el caso de los sistemas de Derecho Internacional Privado de base legal o convencional? Para responder esta interrogante hay que tener en cuenta, en primer lugar, que la actividad judicial se somete a la ley y con ello al principio de seguridad jurdica. La jurisprudencia, es el conjunto de decisiones judiciales uniformes y reiteradas (precedentes) emanadas de los tribunales en base a los casos que le han sido sometidos. As pues, es comn en la prctica de los tribunales nacionales o internacionales la cita de los precedentes jurisprudenciales, los cuales cons-tituyen elementos de coherencia que llevan al tribunal a continuar una lnea interpretativa salvo que existan razones de peso que obliguen a cambiar de posicin. La interpretacin de los tribunales internacionales o nacionales, como opina Travieso, se construye siguiendo un camino marcado por fallos dentro de un margen de predictibilidad.

De manera tal que: un fallo es la consecuencia directa de otro u otros fallos y cada fallo u opinin consultiva, se basa en anteriores fallos, opiniones consultivas o dictmenes. Precisamente, reconociendo el aporte de la jurisprudencia en el plano del Derecho Internacional Privado, el cual tiene un sello marcadamente judicial, es que juristas de la talla de Batiffol han afirmado que la jurisprudencia es la source essentielle du droit intemational priv. Por su parte, Valladao afirma que la jurisprudencia de los tribunales deviene en una verdadera tabla de logaritmos del jurista, suministrndole cada da las soluciones no previstas o incompletamente previstas por el legislador. Dicha frmula resulta particularmente necesaria en el caso del Derecho Internacional Privado, donde la legislacin es escasa. De ah que el derecho jurisprudencial sea ms plstico, pasible de modificacin solo por los tribunales; constituyendo, en suma, el puente entre el derecho constituido y el derecho por constituir, entre el derecho actual y el derecho futuro. Asimismo, la Jurisprudencia ofrece los parmetros de referencia no solo para la interpretacin de las leyes, sino tambin de los tratados y convenciones internacionales, y en menor medida del derecho consuetudinario.

VI. JERARQUIA DE LAS FUENTES DEL DIP PERUANO

El artculo 2047 del Cdigo Civil peruano, establece el orden jerrquico para las aplicaciones de las fuentes del derecho internacional privado, el cual establece lo siguiente: Artculo 2047 Derecho Aplicable El derecho aplicable para regular relaciones jurdicas vinculadas con ordenamientos jurdicos extranjeros se determina de acuerdo con los tratados internacionales ratificados por el Per que sean pertinentes y, si estos no lo fueran, conforme a las normas del presente Libro. Adems son aplicables, supletoriamente, los principios y Derecho Internacional Privado. criterios consagrados por la doctrina del